Московский институт экономики, политики и права
Юридический учебно-научный центр МГТУ им. Н. Э. Баумана
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА
УЧЕБНИК ДЛЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ВУЗОВ
Под общей редакцией доктора юридических наук,
профессора А.С. Пиголкина
2-е издание, переработанное и дополненное
Рекомендовано Министерством общего и профессионального
образования Российской Федерации в качестве учебника
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по направлению и специальности “Правоведение”
Москва
Издательство МГТУ им. Н. Э. Баумана
1998
УДК 10.07
ББК 67.99(2)0
0-28
Авторы: Ю.А. Дмитриев, И.Ф. Казьмин , В.В. Лазарев,
О.Э. Лейст, А.В. Мицкевич, В.В. Оксамытный, А. С. Пиголкин,
Т.Н. Рахманина, А.Х. Саидов, М.С. Студеникина, В.М. Сырых.
Рецензенты: д-р юрид. наук, проф. Т.Н. Радъко, кафедра теории
и истории государства и права Российского университета дружбы
народов.
0-28 Общая теория права: Учебник для юридических вузов /
Ю.А. Дмитриев, И.Ф. Казьмин , В.В. Лазарев и др.; Под
общ. ред. А.С. Пиголкина. - 2-е изд., испр. и доп. — М.:
Изд-во МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1998. - 384 с.
ISBN 5-7038-1288-7
Учебник посвящен общим вопросам права и его роли в жизни обще-
ства. В нем с современных позиций рассмотрен широкий круг проблем:
происхождение и сущность права и государства, место права в системе
социальных норм, его связь с государством, а также с экономикой и
политикой, правовое положение личности, дана характеристика основных
правовых систем современности.
Подробно рассмотрены вопросы, посвященные нормам и источникам
права, правосознанию, правотворчеству и систематизации законодательст-
ва, реализации и толкованию норм права, правоотношениям, законности,
правомерному поведению, правонарушениям и юридической ответствен-
ности.
Во втором издании (1-е изд. 1993 г.) добавлена новая глава “Правомер-
ное поведение”, расширен материал ряда глав, учтена новая Конституция
Российской Федерации, даны примеры из недавно принятых законодатель-
ных актов.
Учебник предназначен для етудантов юридических вузов.
ББК 67.99(2)0
ISBN 5-7038-1288-7
© Коллектив авторов, 1995.
© Московский институт экономики, политики и права, 1995.
© Юридический учебно-научный центр МГТУ им. Н. Э. Баумана, 1995.
© Оформление, Издательство МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1995.
АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ
Дмитриев ЮЛ., д-р юрид. наук, профессор — гл. III (в соав-
торстве), гл. IV
Казьмин И.Ф. , д-р юрид. наук — гл. XII (в соавторстве)
Лазарев В.В., академик РАЕН, д-р юрид- наук, профессор ~
гл. VII, IX, XVI, XXII
Лейст О.Э., д-р юрид. наук, профессор — гл. VI, X, XXI
Мицкевич А.В., заслуженный деятель науки Российской Феде-
рации, д-р юрид. наук, профессор — гл. II, III
(в соавторстве), § 1, 2, 4 гл. V, гЛ. XV
Оксамытный В.В., д-р юрид. наук, профессор — гл. XIX
Пиголкин А. С, академик Международной Академии информа-
тизации, заслуженный деятель науки Россий-
ской Федерации, д-р юрид. наук, профессор
- предисловие, гл. X, XIII, XVII, XVIII,
XXIII (в соавторстве)
Рахманина Т.Н., канд. юрид. наук — § 3 гл. V, гл. XIV
(в соавторстве)
Саидов А.Х., д-р юрид. наук, — гл. XXIII (в соавторстве)
Студеникина М.С., канд. юрид. наук — гл. XI
Сырых В.М., д-р юрид. наук — гл. I, VIII, XII (в соавторстве),
гл. XIV (в соавторстве)
ПРЕДИСЛОВИЕ
Настоящий учебник подготовлен по новой дисциплине, изу-
чаемой студентами юридических учебных заведений — общей
теории права. В большинстве российских вузов изучается другой
предмет - теория государства и права. Среди ученых-юристов,
распространено мнение, что юридическая наука имеет два объек-
та исследования — государство и право, которые нельзя постиг-
нуть, исследуя изолированно. Главный аргумент в пользу двойст-
венности объекта юридической науки — тесная связь государства
и права, их функционирование в обществе в неразрывном един-
стве. Поэтому и была создана единая отрасль науки и учебная
дисциплина — теория государства и права.
Действительно, объективные связи государства и права оче-
видны. С одной стороны, государство не может выполнять свое
назначение в обществе без того, чтобы не предписывать индиви-
дам, органам, организациям определенные нормы поведения, не
охранять их, не обеспечивать использование прав и исполнение
обязанностей. С другой стороны, правовые нормы создаются го-
сударством и обеспечиваются опять же государственно-властны-
ми средствами. Государственные органы и организации реализуют
предписания многих норм, организуют их исполнение. Государ-
ство и право возникают одновременно, развиваются параллельно
и наследуют судьбу друг друга.
Однако указанные соображения не исключают того, что госу-
дарство и право представляют собой особые, самостоятельные
общественные явления, имеющие собственные закономерности
становления и развития, которые вполне можно изучать и анали-
зировать раздельно. У юридической науки должен быть один
объект исследования — право как нормативный регулятор обще-
ственных отношений, инструмент государственного руководства
обществом.
Право тесно связано не только с государством, но и с такими
социальными явлениями, как мораль, политика и другие, причем
точки соприкосновения с ними не менее существенны, чем с
государством. Однако это не дает оснований говорить о какой-то
единой науке, объектом которой могли бы быть все эти взаимо-
связанные общественные явления в совокупности.
Таким образом, целесообразно пересмотреть традиционные
представления о теории государства и права как единой науке.
Существуют теория государства как составная часть особой науки
4
— политологии (ее студенты изучают отдельно) и общая теория
права, которая, исследуя общие закономерности становления и
развития юридической надстройки, входит в качестве отрасли в
юридическую науку и составляет ее основную, принципиальную
часть, теоретическую основу. Кстати, во всех российских дорево-
люционных вузах именно общая теория права изучалась как учеб-
ная дисциплина.
Этой науке и посвящено настоящее издание. В нем также
освещаются некоторые проблемы теории государства, но рассмат-
риваются они не самостоятельно, а в тесной связи с вопросами
права, для иллюстрации органической взаимозависимости этих
самостоятельных социальных явлений.
Учебник написан в период коренных социально-экономичес-
ких и политических изменений в российском обществе. Станов-
ление новых рыночных отношений, кардинальное изменение по-
литической системы, повышенное внимание к правам и свободам
личности, всемерное развитие демократических институтов, борь-
ба с отживающей тоталитарно-номенклатурной организацией го-
сударственной власти, решительное изменение идеологических
основ общества — все это поставило перед юридической наукой
новые, весьма сложные и важные проблемы. По сути дела в
Российской Федерации создается качественно новое право, прин-
ципиально отличное от существовавшей ранее модели и отражаю-
щее новый этап в развитии российской государственно-правовой
действительности.
Все указанные моменты не могли не отразиться на содержа-
нии настоящей работы. Авторы, не забывая о преемственности
науки, попытались по-новому осветить ряд проблем теории права,
отразить и проанализировать происшедшие в бывших социалис-
тических странах коренные изменения в экономике, политике и
идеологии, наметить пути развития законодательства в изменив-
шихся условиях.
В работе отсутствуют характерное для предшествующей учеб-
ной литературы слепое преклонение перед марксистско-ленин-
ской идеологией, как будто бы единственно верным учением о
природе и обществе, бездумное цитирование и комментирование
произведений ее основоположников. В то же время авторы в
процессе критического анализа произведений К. Маркса, Ф. Эн-
гельса, В.И. Ленина стремились избежать и другой крайности —
огульного отрицания марксистского наследия в области права,
всех идей о государстве и праве. Многие их мысли о сущности
5
права и государства, об их роли в жизни общества прошли про-
верку временем и вполне могут быть использованы при анализе
основных положений общей теории права.
Наконец, в работе использованы последние достижения об-
щественной жизни в целом и юридической — в частности, новые
теоретические идеи о современных государственно-правовых яв-
лениях, предложено оригинальное решение ряда проблем совре-
менной юриспруденции. При этом каждый автор стремился дать
свою трактовку тех или иных общих понятий права, которая в
ряде случаев отличается от идей, высказанных другими членами
авторского коллектива.
Авторы будут искренне благодарны всем, кто выскажет кри-
тические замечания о книге и пожелания о ее дальнейшем улуч-
шении.
Глава I
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА КАК НАУКА
И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА
§1	. Общая характеристика юридической науки
Достижения современного человечества, общества стали воз-
можными благодаря способности людей правильно понимать суть
естественных и социальных явлений и процессов. Накопленная
человечеством гигантская сумма знаний о природе, обществе и
познавательной деятельности представляет собой науку.
Система научного знания обычно подразделяется на три боль-
шие группы: философию, естественные науки и общественные
науки. Философия изучает наиболее общие закономерности, при-
сущие миру в целом, рассматривает проблему соотношения ма-
терии и сознания, разрабатывает пути и способы познания чело-
веком окружающего его мира. Естественные науки — физика,
химия, биология, геология, астрономия и другие — изучают при-
роду. Человеческое общество, история его становления, развития
исследуются общественными науками.
Как сложное образование, общество изучается многими на-
уками. Имеется целый ряд конкретных общественных наук, пред-
метом которых выступает какая-либо самостоятельная часть, сто-
рона общественного бытия. Так, экономические науки исследуют
закономерности развития экономического строя общества. Педа-
гогика раскрывает пути и способы воспитания и развития лич-
ности, исследует процессы образования и просвещения. Отдель-
ные формы общественного сознания (нравственность, искусство
и др.) изучаются такими науками, как этика, литературоведение,
эстетика.
К числу общественных наук относится и юридическая наука
(правоведение) — совокупность знаний о процессах и закономер-
ностях права, правового сознания, юридических отношений.
Правоведение изучает процесс возникновения права как со-
циального явления и ищет ответы на нелегкие, за давностью лет,
вопросы о том, когда данное явление возникло, какие причины
вызвали его появление, какие стадии прошло право в своем
многовековом развитии и почему, под влиянием каких социаль-
ных процессов происходило его развитие. Ученые-юристы боль-
7
шое внимание уделяют полному и всестороннему анализу совре-
менного состояния права в странах с различным общественно-
политическим строем, стремятся предсказать пути дальнейшего
совершенствования, развития государственно-правовых явлений.
Следует, однако, заметить, что не любая совокупность сведе-
ний о праве является научной. Каждый взрослый человек, неза-
висимо от его образования и профессии, знает конкретные юри-
дические нормы, которыми регулируются его деятельность, отно-
шения с другими гражданами, юридическими лицами, государст-
венными органами. Но знания такого рода носят неполный, от-
рывочный, схематический характер и относятся к сфере обыден-
ного, житейского сознания.
Как и любая наука, правоведение характеризуется следующи-
ми чертами:
1)	научные знания.о праве существуют в системе, в комплексе.
Они последовательно и всесторонне раскрывают все связи, сто-
роны, отношения, свойства правовых явлений;
2)	задачи научного познания в сфере права в конечном счете
сводятся к выявлению закономерных процессов государственно-
правовых явлений, движущих сил их изменения и развития. Такой
уровень знаний существует в форме системы понятий, категорий,
юридических принципов и научных закономерностей;
3)	правоведение представляет собой систему достоверного,
объективного знания о праве. В нем отсутствуют какие-либо
домыслы, мифы. Знание основывается на существующих или
ранее существовавших в обществе правовых явлениях, обосновы-
вается системой теоретических разработок о праве, а также поло-
‘жениями иных социальных и философских наук и проверяется
общественно-исторической предметной деятельностью людей
(практикой).
Воплощаясь в действующем законодательстве, в деятельности
государственных органов, научные знания о праве подтверждают-
ся или опровергаются практикой, и лишь положения, выдержав-
шие проверку практикой, становятся неотъемлемой частью пра-
вовой науки, используются для решения иных научных и прак-
тических задач.
Таким образом, правовая наука — это система полных и
всесторонних знаний о праве, в основе которой лежит совокуп-
ность понятий, категорий и научных законов отражающих зако-
номерности возникновения, развития и функционирования дан-
ного явления.
8
Правоведение относится к числу древнейших наук. Первые
системные знания о праве были изложены в работах величайших
мыслителей Древней Греции — Платона (427-347 гг. до н.э.) и
Аристотеля (384-322 гг. до н.э.).
Наиболее интенсивно юридическая наука начинает развивать-
ся в XVII в., в эпоху разложения феодализма и начала буржуазных
политических революций, в связи с потребностью буржуазии в
разработке принципов буржуазного государства и права и обосно-
вании правомерности борьбы с феодальными порядками и фео-
дальным государством и правом.
Значительный этап в истории правовой науки связан с име-
нами К. Маркса, Ф. Энгельса и В.И. Ленина, разработавших
учение о праве с материалистических, классовых позиций. Марк-
систско-ленинская теория права не утратила полностью своей
значимости в современный период, в условиях критического к
ней отношения и перехода к рыночной экономике.
Внимание к теоретическим исследованиям права не ослабева-
ет и по настоящее время. По-прежнему обстоятельно изучаются
все стороны, аспекты права, представляющие научный и практи-
ческий интерес.
Современное правоведение является весьма сложным ком-
плексом юридических наук, подразделяемых на четыре группы.
Общетеоретические и исторические науки, и прежде всего тео-
рия права, история государства и права — науки, исследующие
общие и специфические закономерности, причины возникнове-
ния права, этапы его развития, характеризующие право в совре-
менный период и пути его дальнейшего развития. В эту группу
входит также история политических и правовых учений, раскры-
вающая закономерности развития правовой науки, формирования
научных представлений о праве на различных этапах истории
человеческого общества.
Отраслевые юридические науки, раскрывающие закономернос-
ти развития какой-либо отдельной отрасли права (государствен-
ного, уголовного, гражданского, административного, судебного и
других). Это наиболее многочисленная группа юридических наук.
Науки, изучающие международное право (международное пуб-
личное и международное частное право).
Комплексные юридические науки, которые используют поло-
жения, выводы неюридических наук (физики, химии, общей тео-
рии статистики, медицины и других) для решения правовых про-
блем. К числу этих наук относят криминалистику, судебную ста-
тистику, судебную медицину, судебную психиатрию.
9
§2	. Содержание и структура общей теории права
В системе правоведения особое место занимает общая теория
права. Ее содержание составляют знания о наиболее общих при-
знаках, свойствах, связях права, которые используются во всех
или большинстве юридических наук. Специфические же свойства,
связи правовых явлений изучаются в пределах предмета отрасле-
вых или иных конкретных юридических наук. Весьма широкий
круг проблем, исследуемых теорией права, можно разделить на
шесть относительно самостоятельных частей.
1.	Проблемы сущности, содержания и формы права как регу-
лятора общественных отношении. Общая теория права призвана
раскрыть суть права, его отличие от других социальных явлений,
место права в структуре общества, форму выражения и сущест-
вования данного явления. Знания подобного рода составляют
основу не только общей теории права, но и правоведения в целом.
Ибо, не ответив предварительно на вопрос о том, что такое право,
в каких формах оно проявляется, нельзя определить верно и
предмет юридической науки.
2.	Проблемы структуры, строения и действия права. Основное
внимание в рамках данной проблематики уделяется анализу сис-
темы права как целостного образования и совокупности состав-
ляющих ее отраслей и институтов права. Осуществляются иссле-
дования правотворческой деятельности государства, путей и форм
реализации права в конкретных отношениях, а также способов,
призванных обеспечить неукоснительное исполнение и соблюде-
ние юридических норм гражданами и иными субъектами права.
Названные проблемы органически вливаются в первую часть
общей теории права. Для полных й всесторонних знаний о праве
важны представления не только о сущности права, но и о его
содержании, составных частях и механизме реализации в конкрет-
ных отношениях.
3.	Общие проблемы становления и развития права. Исследова-
ния действующих правовых систем не могут раскрыть всех при-
чин возникновения права как социального явления и основных
этапов его развития. Между тем ответ на эти вопросы весьма
важен для уяснения и истолкования многих принципиально зна-
чимых проблем современности, в том числе и вопросов сущности
и социального назначения права. Поэтому в общей теории права
большое место занимают исследования закономерностей станов-
ления и развития права, путей перехода от одного исторического
10
типа права к другому, а также предсказания его будущих состоя-
ний.
4.	Проблемы путей и способов познания права. Общая теория
права представляет собой методологическую науку, призванную
разрабатывать пути и способы познания права. Она, в частности,
раскрывает пути творческого использования в правоведении все-
общего философского метода, теоретических положений полито-
логии, экономической теории и иных социальных наук; разраба-
тывает конкретно-социологические, статистические, логические
и иные общие, специальные методы применительно к специфике
научного познания права; выявляет пути и способы обоснования
теоретических знаний о праве, их основательной проверки в ходе
предметно-практической деятельности органов и учреждений юс-
тиции, иных субъектов права.
5.	Проблемы функционирования и развития юридической науки.
Науковедение составляет неотъемлемую часть общей теории
права и включает в себя характеристику правовой науки как
относительно самостоятельного комплекса научных знаний, спе-
цифические закономерности развития юридических знаний, пути
и способы их воплощения в практической деятельности государ-
ственных органов, вопросы организации и функционирования
юридических научных и учебных учреждений, координации дея-
тельности коллективов ученых-юристов. (
6.	Проблемы использования юридической техники, законода-
тельной стилистики, методов толкования права в деятельности
правотворческих, правоприменительных и иных органов и учреж-
дений государства. В данном случае речь идет о вопросах, имею-
щих для общей теории права прикладной характер и призванных
обеспечить внедрение ее положений, выводов в практику.
В пределах общей теории права могут исследоваться и неко-
торые иные проблемы, которые не относятся непосредственно к
ее предмету, но в силу недостаточной разработанности еще не
выделились в самостоятельную юридическую науку. Например,
до недавнего времени в сфере общей теории права осуществлялся
поиск путей использования в правоведении современной вычис-
лительной техники и методов кибернетики. В настоящее время,
когда достигнут достаточно высокий уровень разработки данных
проблем, образовалась новая, самостоятельная наука — правовая
кибернетика.
В юридической литературе имеются и иные взгляды на струк-
туру общей теории права. Интересные соображения, в частности,
И
высказал С.С. Алексеев. По его мнению, эта наука состоит из
трех взаимосвязанных частей: философии права, социологии
права и социально-юридической теории. Философию права со-
ставляют методологические проблемы правоведения, в социоло-
гию права входят вопросы эффективного действия законодатель-
ства, условий и причин правонарушений, социальной структуры
и уровня правового сознания населения. Социально-юридическая
теория включает в себя проблемы источников права, классифи-
кации юридических норм, юридических факторов, коллизионных
норм, приемов толкования и применения юридических норм.
Автор подчеркивает, что предложенное им членение общей
теории права носит достаточно условный характер. Речь идет не
о самостоятельных подотраслях науки, а скорее об общих направ-
лениях в рамках единой науки1.
Не отрицая правомерности изложенных взглядов на структуру
общей теории права, в то же *время хотелось бы подчеркнуть
условность подобного членения.
Оперируя имеющимися теоретическими знаниями, бесспорно,
можно обнаружить в них понятия, категории, закономерности,
которые наиболее тесно связаны с философской или социологи-
ческой проблематикой. Однако если рассматривать процесс вы-
ведения и обоснования этих знаний, то предложенная структура
общей теории права утрачивает свое значение. Ибо ни одно
понятие, ни одна категория не могут быть выведены, сформули-
рованы в отрыве от философской и социологической проблема-
тики общей теории права. В философском и социологическом
обосновании нуждаются не только такие фундаментальные про-
блемы общей теории права, как проблемы сущности и функций
права, его связей с государством, экономикой, но и все осталь-
ные, в том числе и проблемы источников права, методов толко-
вания и применения норм права, словом, всего того, что
С.С. Алексеев относит к специально-юридической теории.
§3. Предмет и объект общей теории права
Каждая конкретная наука исследует строго определенную со-
вокупность объективных закономерностей или, иначе говоря,
имеет свой предмет. Свой, не дублируемый другими науками
1 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. С. 18-19.
12
предмет имеет и общая теория права. Он включает в себя, во-
первых, сущность и закономерности права, его. основных компо-
нентов: правосознания, правоотношений, юридической ответст-
венности и др.; во-вторых, закономерные связи права с государ-
ством, политикой, экономикой и другими явлениями; в-третьих,
закономерности познания права.
В сфере общей теории прара раскрываются сущность права,
понятия правосознания, правоотношений, системы права, право-
нарушений, юридической ответственности, правотворчества, пра-
вореализации и многих других составных частей права, а также
закономерная связь между ними. Большое внимание уделяется
также выведению принципов права и законодательства, право-
творчества, правоприменительной деятельности, возложения
юридической ответственности, которые выступают исходной ме-
тодологической и теоретической основой для остальных юриди-
ческих наук. Таковы, в частности, принципы гуманизма и демо-
кратизма права, равноправия, сочетания законности и справед-
ливости, законности и целесообразности, возложения ответствен-
ности только за виновное и противоправное деяние и др.
Названные принципы отражают необходимые связи между
правовыми явлениями и представляют собой разновидность юри-
дических закономерностей. Попытки конструировать правовые
нормы вопреки принципам права и законодательства приводят к
грубейшим нарушениям прав и свобод человека, закреплению
порядков, не соответствующих демократическим устремлениям
общества.
Общая теория права не может оставаться в рамках собственно
юридических закономерностей. Право — один из многих компо-
нентов общества. Оно возникает и развивается под воздействием
экономических, материальных отношений в обществе, а также
испытывает достаточно сильное влияние иных социальных явле-
ний. Поэтому невозможно познать право, юридические законо-
мерности в отрыве от его связей с другими социально-экономи-
ческими явлениями, и процессами.
Особенно важной представляется связь общей теории права с
историческим материализмом, политической экономией и поли-
тологией.
Исторический материализм раскрывает наиболее общие зако-
ны развития общества. Поэтому законы и категории данной науки
служат основанием теории права: нельзя познать историю воз-
никновения и развития права, не опираясь на положения и вы-
13
воды исторического материализма об основных компонентах об-
щества, их взаимосвязи, о месте и значении права в системе
социальных явлений.
Политическая экономия исследует законы развития производ-
ственных отношений, то есть экономического базиса общества.
Для раскрытия сущности права, его обусловленности производ-
ственными отношениями общая теория права использует поло-
жения и выводы политической экономии, в том числе такие ее
категории, как производственные отношения, производительные
силы, собственность, способ производства и др. Однако предмет
общей теории права существенно отличается от предмета поли-
тической экономии, поскольку охватывает закономерности юри-
дических, а не экономических явлений. Поэтому обращение
юриста к сфере экономики оправдано в той мере, в какой это
необходимо для познания предмета общей теории права.
Тесная связь наблюдается между общей теорией права и по-
литологией, поскольку обе науки исследуют закономерности
функционирования права. Однако если политология изучает за-
кономерности права в целом, наряду и в связи с другими соци-
ально-политическими явлениями, то общая теория права иссле-
дует правовые явления более детально, опираясь при этом на
положения и выводы политологии.
Закономерности права и его компонентов как предмет право-
вой науки органически дополняются закономерностями их позна-
ния. Начиная с 60-х годов методологические проблемы правовой
науки составляют одно из центральных направлений научных
исследований ученых-юристов Российской Федерации. Метод
общей теории права, как и правоведения в целом, не является
простым воспроизведением всеобщего философского метода на-
учного познания или совокупности отдельных общих и специаль-
ных методов. Он имеет собственное содержание — специфичес-
кие закономерности познания правовых явлений. Эти закономер-
ности формулируются в виде конкретных правил, принципов
познания и ориентируют исследователя на то, как нужно дейст-
вовать, чтобы правильно раскрыть сущность, форму, содержание
права, иных явлений, изучаемых общей теорией права. Такого
рода правила содержатся, в частности, в методах толкования
права, конкретно-социологических, сравнительно-правовом, ста-
тистических и иных приемах, используемых при познании пра-
вовых явлений (см. об этом подробнее в §4 настоящей главы).
14
Реально существующий мир, во всем многообразии его кон-
кретных проявлений — предметов, процессов, событий челове-
ческого общества, природной среды и продуктов мыслительной
деятельности — понимается как объект науки.
На первый взгляд, объект общей теории права можно опреде-
лить достаточно просто. Стоит лишь перечислить совокупность
явлений, в которых проявляется предмет данной науки, назвав, в
частности, нормы права, законодательство, правовые отношения,
правотворческую и правоприменительную деятельность органов
государства, правонарушения. В действительности подобное по-
нимание объекта общей теории права является далеко не полным
и соответственно недостаточным для познания ее предмета.
Закономерности развития права нельзя вывести ни из самих
норм, ни из конкретных правоотношений. В сложной системе
взаимосвязей всех компонентов человеческого общества право и
правоотношения оказываются производными от материальных и
экономических отношений. При этом связь права и экономики
проявляется не прямо и непосредственно, а через призму иных
социальных явлений: социальные слои, их соотношение, потреб-
ности, цели. Для выявления юридических закономерностей необ-
ходимо проследить всю эту систему связей и зависимостей пра-
вовых явлений. Решить же подобную познавательную задачу
можно, лишь рассматривая правовые нормы и правоотношения
в контексте с существующей социально-политической практикой,
в том виде, как они функционируют в реальности.
Социальная практика понимается как общественно-истори-
ческий процесс, составными частями которого выступают: а) цели
деятельности человека; б) средства их достижения; в) предметно-
чувственная деятельность. При этом цели и средства представля-
ют собой условия практического процесса, предметно-чувствен-
ная деятельность —• его содержание, а материальные блага, изме-
нения в природе или обществе, — результат данного процесса.
Субъектом же практики является не отдельный человек, а обще-
ство в целом.
Анализ социальной практики — необходимое условие плодо-
творной разработки практически всех проблем общей теории
права. Наиболее остро потребность в таком анализе ощущается в
исследованиях социальной обусловленности права и законода-
тельства, механизма реализации действующих норм права в кон-
кретных правоотношениях, эффективности законодательства и
деятельности правоприменительных органов государства.
15
Каждая социальная неюридическая наука изучает практику и
осуществляет сбор эмпирических фактов применительно к своему
предмету исследования. Изучению подвергается лишь определен-
ный срез социальной жизни. Свой особый аспект практики ин-
тересует и юриста. Для воспроизведения предмета общей теории
права ему необходимы знания о комплексном влиянии экономи-
ческих, политических, психологических и иных факторов на
право, законодательство и другие правовые явления. Поэтому
объектом общей теории права является прежде всего юридическая
практика, а также та сфера социальной практики, которая так или
иначе связана с правом и оказывает на него воздействие. Наибо-
лее интенсивно исследуются в пределах объекта данной науки
следующие компоненты юридической и социальной практики:
законы и иные нормативно-правовые акты, индивидуальные
правоприменительные решения, постановления судебных орга-
нов, принятые по итогам изучения и обобщения судебной прак-
тики, акты официального толкования нормативных актов и др.;
правосознание граждан, общественное мнение о действующих
нормативно-правовых актах и практике их реализации в конкрет-
ных отношениях, выступления политических деятелей, ученых-
юристов по правовым вопросам;
деятельность правотворческих, правоприменительных и пра-
воохранительных органов государства по совершенствованию
системы действующих нормативно-правовых актов, укреплению
законности и правопорядка в стране;
правовые отношения, возникающие на основе норм действу-
ющего законодательства, иных нормативно-правовых актов, пра-
вомерное и противоправное поведение граждан и иных субъектов
права;
политические, социально-экономические, психологические и
иные неюридические явления (факторы), которые оказывают воз-
действие на право и иные юридические явления.
Таким образом, объект общей теории права представляет
собой единство норм права, юридической практики, а также
социальной практики в той части, в которой она обусловливает
формирование и развитие права. Соответственно и задача науч-
ного познания сводится к тому, чтобы в процессе анализа юри-
дической и социальной практики выявить сущность и закономер-
ности права, иных юридических явлений или, иначе говоря, рас-
крыть предмет общей теории права. Эта архиважная для юриди-
ческой практики и весьма сложная в научном плане задача реша-
16
ется с помощью специальных научных приемов, составляющих
особый компонент общей теории права — ее метод.
§4. Метод общей теории права
Метод представляет собой совокупность правил, требований,
которые обеспечивают успех в работе. Например, говорят о пе-
дагогике как системе образовательных и воспитательных средств,
о технологии как совокупности способов обработки металлов,
изделий, выполнения каких-либо производственных процессов.
Особым методом осуществляется и процесс научного познания.
Метод общей теории права — это совокупность приемов и
способов, с помощью которых осуществляется процесс получения
объективно-истинных знаний о сущности и закономерностях пра-
вовых явлений.
Методологический арсенал общей теории права достаточно
сложен. Он включает в себя самые различные по степени общнос-
ти и познавательным задачам приемы, в том числе:
1)	всеобщий философский метод. Его всеобщность выражает-
ся в том, что данный метод используется во всех конкретных
науках и на всех стадиях, этапах научного познания;
2)	общие методы — анализ и синтез, абстрагирование, систем-
но-структурный подход, восхождение от абстрактного к конкрет-
ному, которые также используются во всех конкретных науках,
однако сфера их применения ограничивается решением опреде-
ленных познавательных задач и не охватывает всех стадий науч-
ного познания;
3)	специальные методы — статистические, конкретно-социо-
логические, психологические, математические, разработанные
конкретными науками и используемые для познания правовых
явлений;
4)	частные методы правовой науки. К их числу относят методы
толкования права, сравнительно-правовой метод и некоторые
другие.
Содержание философского метода составляют всеобщие прин-
ципы познания. Совокупность этих принципов зависит от того,
какое философское учение разделяет исследователь. В частности,
ученый-юрист, придерживающийся диалектического материализ-
ма, должен реализовать требования объективности и всесторон-
ности познания, исторического и конкретно-исторического под-
ходов, познания отдельного явления через выделение противоре-
чивых его сторон и др.
Принцип объективности означает, что в процессе познания
нужно подходить к исследуемым явлениям и предметам так, как
они существуют в реальности, не домысливая и не добавляя к
ним ничего такого, чего в действительности в них нет. В свете
этого требования необходимо рассматривать право в процессе его
многовекового развития, в его действительных связях и отноше-
ниях, уметь отличать помыслы и побуждения политиков и юрис-
тов от действительной направленности законодательства, обу-
словленного, в конечном итоге, экономическими отношениями
общества.
Для раскрытия сущности права весьма важным является и
требование всесторонности познания. Данное явление находится
во взаимосвязи со всеми надстроечными и базисными явлениями.
Если какие-либо из этих связей останутся неисследованными, то
это повлечет за собой неполное и в ряде случаев неверное пони-
мание сущности права.
Для исследования сущности права важны не только( его связи
и отношения, существующие на момент изучения, но и отноше-
ния, которые существовали на различных этапах его развития.
Ибо научный подход к познанию социальных явлений сводится
к рассмотрению истории возникновения и главных этапов разви-
тия исследуемого явления, а также его современного состояния
как итога, результата предшествующего развития. Всеобщие фи-
лософские принципы не содержат и не могут содержать специ-
фических правил, принципов познания права, и поэтому в кон-
кретных исследованиях, проводимых учеными-юристами, они
применяются в тесном единстве с общими, специальными и
частными методами.
Любой метод, как бы ни велика была его роль в познании,
позволяет получить плодотворные результаты лишь в органичес-
ком взаимодействии с философским методом в качестве одной из
форм конкретизации определенной совокупности его принципов.
В совокупности общих, специальных и частных методов, состав-
ляющих метод общей теории права, философский метод реализу-
ется полностью.
Принципы философии не связаны с каким-то одним общим,
специальным или частным методом, а реализуются в нескольких
методах, выполняющих одинаковые познавательные задачи. В
методе общей теории права имеется широкий круг способов изу-
18
чения социально-правовой практики, анализа и обобщения еди-
ничных фактов, что свидетельствует о весьма высоком уровне его
разработки. Философский метод оставляет большую свободу для
выбора и использования отдельных общих и специальных методов
в соответствии со спецификой фактического материала, задачами
исследования, уровнем науки и т.д. Чем разнообразней и совер-
шенней метод конкретной науки, чем полнее в нем отражены
достижения науки и условия, в которых протекает процесс по-
знания, тем полнее и глубже осуществляется познание предмета
этой науки.
Общие, специальные и частные методы, будучи объединенны-
ми в целостное образование — метод общей теории права, нахо-
дятся между собой в тесной взаимосвязи. Каждый конкретный
метод применяется для решения определенных познавательных
задач и лишь в совокупности с другими приемами научного
познания позволяет решить основную задачу общей теории права
— раскрыть полно и всесторонне ее предмет.
На стадии познания социально-правовой практики, во всем
ее разнообразии правовых, политических, экономических, соци-
альных явлений, используются методы, приспособленные к спе-
цифике познания определенных групп правовых явлений, в том
числе:
1)	методы толкования права, которые предназначены для рас-
крытия содержания норм права, выявления воли законодателя,
выраженной в правовых установлениях. В процессе прочтения
текста закона, иных нормативно-правовых актов с помощью
грамматического, систематического и иных приемов толкования
права представляется возможным выявить содержание конкрет-
ной нормы права и условия, при которых эта норма действует;
2)	конкретно-социологические методы —- наблюдение, анкети-
рование, анализ письменных источников (документов), интер-
вьюирование, применяемые для изучения социально-правовых
явлений, оказывающих влияние на действие норм права, право-
творческую, правоприменительную и правоохранительную дея-
тельность государственных органов. Наблюдение применяется для
непосредственного восприятия деятельности правоохранитель-
ных, правоприменительных либо правотворческих органов, кон-
кретно-исторических условий реализации норм права. Методы
анализа письменных источников обеспечивают достоверность
знаний о событиях, фактах, которые исследователь получает в
процессе ознакомления с разного рода документами: актами при-
19
менения норм права, отчетами, служебными записками, выступ-
лениями в прессе, статистическими данными и др. Мнение на-
селения и должностных лиц о действующем законодательстве и
практике его применения изучается с помощью разного рода
анкет или интервью;
3)	социально-психологические методы — тесты, шкалы и другие
методы, представляющие собой разновидность конкретно-социо-
логических методов, модифицированных для изучения правовой
психологии и правосознания граждан, мотивов их правомерного
либо противоправного поведения.
Полученные с помощью перечисленных методов знания пра-
вовой и иной социальной практики выражаются в форме единич-
ных фактов. Они свидетельствуют о каком-либо существующем
или существовавшем событии, явлении: конкретной норме права,
нормативном акте, отношении конкретного субъекта к тому или
иному нормативно-правовому решению и т.д. Подобного рода
знания составляют эмпирическую основу общей теории права, на
которой базируются остальные стадии познания и прежде всего
стадия научного обобщения.
Восхождение от единичного к общему осуществляется при
помощи сравнительно-правового и статистических методов. Срав-
нительно-правовой метод сводится к сопоставительному анализу
текстов законов, иных нормативно-правовых актов, принятых
правотворческими органами разных государств по одному и тому
же вопросу. Благодаря такому анализу представляется возмож-
ность установить некоторые различия в сравниваемых правовых
системах или, напротив, их общие свойства, признаки.
Статистические методы используются применительно к фак-
там, полученным при помощи анкетирования, наблюдения, ана-
лиза письменных источников с целью выявления общего и ус-
тойчивого, которое в едничных событиях, фактах вуалируется
многими второстепенными, побочными обстоятельствами.
Статистический анализ реализуется с помощью достаточно
развитой системы методов группировок, обобщенных показате-
лей, абсолютных и средних величин, методов корреляционных
связей и др. В современных условиях возможности статистичес-
кой обработки единичных фактов значительно расширяются бла-
годаря применению математических методов и современной вы-
числительной техники. Результаты статистической обработки вы-
ражаются в форме обобщенных (статистических) фактов, раскры-
вающих количественные отношения между исследуемыми явле-
20
ниями. Это могут быть средние величины либо коэффициенты
корреляции, определяющие степень стабильности связи между
отдельными явлениями, динамические ряды и др.
В процессе обобщения единичных фактов на основе сравни-
тельно-правового и статистических методов нередко обнаружива-
ются факты, явления, процессы, которые не удается объяснить с
помощью имеющихся теоретических знаний в области права,
иных социальных наук, раскрыть причины, породившие эти яв-
ления и процессы. Подобная,ситуация в познании является впол-
не обычной, ибо конкретно-социологические и статистические
методы, равно как и сравнительно-правовой метод, не приспо-
соблены для обнаружения и объяснения сущности. Данная задача
решается на теоретическом уровне познания, качественно отли-
чающемся по целям и методам от эмпирических исследований. В
теоретической области эмпирические методы оказываются бес-
сильными, здесь уже вступает в действие теоретическое мышле-
ние.
Первоначальный этап теоретико-правового познания осущест-
вляется при помощи формально-логических методов: анализа,
синтеза, аналогии, изолирующей абстракции, абстракции отожде-
ствления и др. В теории права совокупность этих методов назы-
вают догматическим, или юридико-техническим, методом. Суть
метода сводится к тому, что он позволяет формулировать поня-
тия, отражающие отдельные общие стороны, выявлять свойства
правовых явлений либо явления в целом. Таковыми, например,
являются абстракции "субъект права", "нормативный акт", "гипо-
теза", "санкция", "дееспособность", "правоспособность".
Характерная особенность подобных абстракций выражается в
следующем: с их помощью выявляются по преимуществу наибо-
лее очевйдные аспекты правовых явлений без проникновения в
глубинные, сущностные стороны и связи. На эту их особенность
обратил внимание еще Гегель, который отмечал, что внешнее
проявление нельзя ставить на место природы вещей; на этом
этапе теоретического познания правовые явления предстают как
механическая сумма, совокупность отдельных, не связанных
между собой элементов, поскольку каждая такая абстракция рас-
крывает отдельные стороны, свойства исследуемого явления вне
конкретных связей и зависимостей с другими его свойствами,
сторонами. В результате право во всем многообразии его внут-
ренних и внешних связей воспроизводится односторонне, только
как его отдельные свойства, признаки, элементы.
21
Наиболее интенсивным процесс анализа права и выделения
составляющих его компонентов был в период становления и
развития юридической науки. Значительная часть и ныне исполь-
зуемых правовых абстракций уходит корнями к временам Древней
Греции и Древнего Рима (например, такие понятия, как "закон",
"правовой обычай", "виновное намерение", "непреодолимая сила"
и др.). Однако юридическая наука не может в полной мере вы-
полнить своих функций, если ее предмет — закономерные связи
правовых явлений между собой и с другими компонентами чело-
веческого общества — остается нераскрытым. Поэтому необходи-
мым и завершающим этапом теоретического познания является
восхождение от абстрактного к конкретному, то есть мысленное
воссоздание объективно существующих закономерных связей и
зависимостей между правовыми явлениями и между правом и
иными социальными явлениями.
Познание закономерных связей и зависимостей права, его
компонентов — сложный процесс, и осуществляется' он поэтапно.
По мере накопления знаний о связях, отношениях наиболее про-
стых явлений переходят к анализу более сложных и более суще-
ственных компонентов права. В общей теории права изучаются
четыре качественно различных уровня правовых закономернос-
тей:
структурные связи между компонентами отдельных правовых
явлений (например, между гипотезой, диспозицией и санкцией в
норме права, между субъектом, объектом, субъективной и объек-
тивной сторонами в правонарушении и др.);
связи системных образований, компонентами которых высту-
пает та или иная совокупность правовых явлений (например,
система нормативно-правовых актов, институт права, отрасль
права, система видов правонарушений и др.);
связи внутри основных компонентов правовой надстройки:
системы права, правосознания и правовых отношений;
связи, характеризующие право как единое целое в совокуп-
ности всех его отношений и компонентов, в том числе и законо-
мерные необходимые связи с политикой, экономикой, культурой
и иными сферами социального бытия.
Исследования правовых явлений на первом и втором уровнях
проводятся при помощи системно-структурного подхода, основу
которого составляет учение о конкретных явлениях и процессах
как целостных образованиях, состоящих из той или иной сово-
купности взаимосвязанных компонентов. Используя понятия
22
"система", "элемент", "связь" и другие, ученые-юристы раскрыва-
ют конкретные связи, существующие внутри правовых явлений,
между составляющими их частями. Такие исследования готовят
почву для последующих, более высоких уровней системного ана-
лиза, но сами по себе не завершают процесса формирования
теоретических знаний науки.
Научный анализ в сфере общей теории права достигает своей
конечной цели тогда, когда он воссоздает в системе взаимосвя-
занных категорий и понятий право на уровне единого целого, то
есть на третьем и четвертом уровнях,при помощи метода восхож-
дения от абстрактного к конкретному. Данный метод, разрабо-
танный Гегелем на идеалистической философской основе, был
творчески применен К. Марксом в процессе изучения буржуазных
экономических отношений. Используя этот метод, К. Маркс
сумел раскрыть предмет политической экономии — закономер-
ности становления и развития буржуазных экономических отно-
шений — во всей его полноте, показать действительные причины
возникновения буржуазного общества и те движущие силы, бла-
годаря которым это общество существует и развивается.
Логика развития общей теории права неизбежно приводит к
методу восхождения от абстрактного к конкретному. Углублен-
ный комплексный анализ процессов и явлений в сфере правовой
надстройки становится возможным только при условии изучения
права как единого целого, в его самодвижении и развитии, сово-
купности связей и отношений. Однако применение этого метода
в правоведении пока что вызывает большие затруднения.
Творческое овладение учеными-юристами восхождением от
абстрактного к конкретному возможно лишь после предваритель-
ной конкретизации метода, приспособления применительно к
специфике предмета общей теории права. Такие попытки в юри-
дической литературе предпринимались неоднократно, но многое
еще остается неисследованным, дискуссионным, и познание
права как единого целого сохраняется в качестве основной стра-
тегической задачи правоведов на перспективу. Неполнота знаний
предмета общей теории права негативно сказывается на ее состо-
янии, в частности, порождает длительные дискуссии по таким
фундаментальным проблемам правоведения, как понимание
права, его соотношение с законодательством, природа и принци-
пы правового государства, и приводит к апологизации учеными-
юристами действующего законодательства, существующих поли-
23
тических порядков, мер, принимаемых государственными органа-
ми и должностными лицами по управлению делами общества.
Таким образом, общие, специальные и частные методы, ис-
пользуемые для познания объекта и предмета науки, сообразно
стадиям, этапам познания, на которых они применяются, можно
дифференцировать на четыре группы:
1)	методы сбора эмпирической информации (методы толкова-
ния права, наблюдения, анкетирования, тесты и др.);
2)	методы обобщения (сравнительно-правовой, статистичес-
кий анализ, моделирование и т.д.);	.
3)	догматический, или юридико-технический, метод, вклю-
чающий в себя совокупность общих логических методов: сравне-
ния, аналогии анализа, синтеза, абстрагирования;
4)	методы системных исследований (системно-структурный
подход, восхождение от абстрактного к конкретному).
Названные методы, находясь между собой во взаимосвязи,
образуют целостную систему — теоретический метод. Он является
основным для общей теории права, поскольку позволяет раскрыть
предмет данной науки во всей его полноте и всесторонности.
В метод общей теории права наряду с теоретическим входят
также историко-правовой и прогностический методы.
Историко-правовой метод является основным способом позна-
вания предмета истории государства и права, истории политичес-
ких и правовых учений, то есть закономерностей становления и
развития права и государства. В общей теории права используют-
ся не все компоненты исторического метода. Чаще всего теоре-
тики права применяют методы анализа исторических источников
— законов, официальных документов, судебных решений по кон-
кретным делам и других, — позволяющие получать знания о
событиях, явлениях, законодательных установлениях, юридичес-
кой практике, существовавших в разные периоды жизни челове-
ческого общества. Знания такого рода имеют важное значение
для исследований в сфере общей теории права, поскольку позво-
ляют иллюстрировать либо обосновывать теоретические положе-
ния, выводы фактическим, историческим материалом. К истори-
ческим событиям, фактам постоянно прибегают и авторы данного
курса с целью пояснения тех или иных положений, раскрытия
истории возникновения государства и права, изложения взглядов
на право и государство, которые существовали в разные истори-
ческие периоды.
24
Прогностический метод представляет собой совокупность при-
емов, позволяющих составить научно обоснованные прогнозы о
будущих состояниях правовых явлений. Например, предсказать
изменения, которые произойдут в системе права, отдельных от-
раслях права, в правовом сознании населения, в состоянии пра-
вонарушений в ближайшей или отдаленной перспективе. Потреб-
ность в таких знаниях наиболее остро ощущается у государствен-
ных органов. Ибо знание будущих состояний, процессов и явле-
ний представляет собой необходимое условие компетентного и
целенаправленного управления обществом, экономическими, по-
литическими и иными социальными процессами. Таким образом,
эффективное использование прогностических методов в сфере
общей теории права открывает еще один действенный канал
взаимодействия юридической науки и практики — позволяет не
только реализовать теоретические положения в форме рекомен-
даций о том, какие нужно принять меры по совершенствованию
юридической практики, но и обосновать надежность этих мер на
перспективу, с учетом последующих социальных и иных измене-
ний.
§5. Функции общей теории права
Общая теория права как совокупность наиболее общих знаний
о праве, закономерностях его возникновения и развития имеет
важное познавательное и практическое значение, которое наибо-
лее полно раскрывается в ее пяти функциях: теоретической, ме-
тодологической, идеологической, воспитательной, практически-
организационной.
( Теоретическая функция общей теории права выражается в ее
способности описывать и объяснять существующую юридическую
практику, правовые системы, ‘реальные явления и процессы, а
также предсказывать будущее развитие права, юридической науки
и практики.
Понятия, категории общей теории права интенсивно исполь-
зуются в процессе исследований в сфере правовой науки, при
подготовке законопроектов и проектов иных нормативно-право-
вых fiKTOB, в решениях, выносимых правоприменительными ор-
ганами. Достаточно трудно найти какой-либо официальный юри-
дический документ, в котором не присутствовали бы такие рас-
пространенные общетеоретические понятия, как норма права,
закон, объективное право, юридическая обязанность, ответствен-
25
ность, субъект права. Благодаря понятийному аппарату общей
теории права создается универсальный юридический язык, кото-
рый обеспечивает взаимопонимание между представителями раз-
личных отраслей правоведения по общим юридическим вопросам,
единообразие в оценках юристами явлений и процессов, дейст-
вующих в нескольких или во всех отраслях права.
Весьма значительна роль общей теории права и в объяснении
правовых явлений, процессов, событий, фактов. Ее теоретико-по-
нятийный аппарат раскрывает наиболее важные, основные зако-
номерности, свойства, признаки права, иных явлений. Оперируя
такими знаниями, можно верно и правильно понять значитель-
ную часть существующих либо существовавших явлений: объяс-
нить, почему эти явления возникли, как они устроены, в какой
связи находятся между собой. Так, с позиций учения о сущности
права, правовой норме, системе законодательства представляется
возможным отличать подлинно правовые установления от возве-
денного в закон произвола, систематизировать нормы права по
отраслям и институтам законодательства, объяснять правомер-
ность образования или отмирания определенного правового ин-
ститута. Общие положения о системе нормативно-правовых
актов, правилах юридической техники позволяют правильно объ-
яснять события и процессы, которыми бывает так богата деятель-
ность законотворческих и иных правотворческих органов, выяв-
лять пробелы и противоречия в праве, своевременно обнаружи-
вать несовершенные нормативно-правовые установления, по-
скольку такие правовые явления полностью соответствуют имею-
щимся положениям общей теории права.
Характерная особенность общей теории права состоит в том,
что ее теоретико-понятийный аппарат используется для объясне-
ния, обоснования не только фактов и событий, но и теоретичес-
ких положений, выводов, сформулированных в сфере конкретных
юридических наук. Так, учение о сущности права, нормативно-
правовых актах, правосознании, правоотношениях используется
для раскрытия сущности отраслевых норм права, их системного
строения, форм и способов реализации в конкретных отношени-
ях.
При разработке вопросов сущности и причин преступности,
целей наказания наука уголовного права руководствуется поло-
жениями общей теории права о сущности и причинах правона-
рушений в современном обществе, о природе и принципах юри-
дической ответственности в демократическом государстве. Эти же
26
положения используют представители науки гражданского права
при исследовании вопросов гражданско-правовой ответственнос-
ти, а представители науки земельного права — при определении
мер ответственности за нарушение земельного законодательства.
Таким образом, благодаря общей теории права обеспечивается
единство взглядов по кардинальным вопросам правоведения во
всех юридических науках.
Прогностическая роль общей теории права наиболее наглядно
проявляется при определении путей дальнейшего совершенство-
вания законодательства и практики его применения, форм и
методов борьбы с правонарушениями, охраны прав и законных
интересов граждан. Можно достаточно точно предсказать успех
проектируемых нормативно-правовых решений, которые в пол-
ной мере соответствуют теоретическим положениям общей тео-
рии права и требованиям законодательной техники, и, наоборот,
определить негативные последствия, которые вызовет норматив-
но-правовое решение, не соответствующее каким-либо общетео-
ретическим положениям и принципам.
Например, общеправовой принцип, согласно которому право
не может быть выше, чем экономический и культурный уровень
развития общества, блестяще подтверждает себя во всех случаях,
когда принимаются нормативно-правовые решения вопреки дей-
ствительным связям законодательства, экономики и культуры,
будь то антиалкогольное законодательство, или чрезмерное ого-
сударствление экономики, или запреты на индивидуальную пред-
принимательскую деятельность.
В настоящее время очевидный неуспех названных законода-
тельных решений был предопределен с самого начала, еще на
стадии их проектирования, поскольку истории человеческого об-
щества еще не известно ни одно нормативно-правовое решение,
которое одержало бы верх над объективно действующими зако-
номерностями в сфере экономики и культуры.
Принцип соответствия законодательства уровню экономичес-
кого и культурного развития общества, иные положения общей
теории права остаются надежным критерием оценки и вновь
принимаемых законодательных новелл, их способности быть эф-
фективным регулятором общественных отношений.
Функция общей теории права как основы теоретического по-
знания предмета остальных отраслей правопроведения органичес-
ки дополняется и развивается методологической функцией. Твор-
ческая разработка метода науки оказывает прямое влияние на
1	27
процесс исследования путей и способов познания предмета ос-
тальных отраслей правоведения. Представители конкретных юри-
дических наук весьма охотно используют в своих исследованиях
положения общей теории права по вопросам применения в пра-
воведении философского метода, приемов толкования права,
сравнительно-правового и конкретно-социологических методов,
изучения эффективности норм права и многим другим принци-
пиально важным методологическим проблемам.
Использование метода общей теории права представителями
конкретных юридических наук представляет собой закономерное
явление. Право как относительно самостоятельный компонент
социального бытия исследуется, изучается строго определенной
совокупностью способов научного познания, разрабатываемой
прежде всего в сфере общей теории права, применительно к ее
предмету. Однако процесс познания предмета науки гражданско-
го, трудового, уголовного права и других юридических наук в
основном повторяет процесс познания предмета общей теории
права. Он последовательно проходит те же стадии сбора и обоб-
щения эмпирических фактов, восхождения от конкретного к аб-
страктному, системного анализа и др. Соответственно использу-
ются и те" же методы научного познания. Представителям кон-
кретных юридических наук нет необходимости заново разрабаты-
вать фундаментальные методологические вопросы правоведения,
а гораздо удобнее и целесообразнее использовать имеющиеся
знания в сфере общей теории права.
Общая теория права осуществляет также идеологическую, вос-
питательную и практически-организационную функции.
Общая теория права неразрывно связана с правовой идеоло-
гией, то есть совокупностью взглядов и идей относительно дей-
ствующих в обществе порядков, законодательства, а также путей
дальнейшего совершенствования, изменения действующей право-
вой системы, юридических учреждений и правоохранительных
органов.
Основываясь на положениях общей теории права о сущности,
функциях, социальном назначении права, закономерностях его
становления и развития, связях с другими социальными явления-
ми, общество вырабатывает и формулирует идеи, предложения о
том, каким образом можно и нужно усовершенствовать действую-
щее законодательство либо улучшить деятельность юридических
учреждений. В частности, предлагаются меры по укреплению
законности и правопорядка в стране, по закреплению в действу-
28
ющем законодательстве прав и свобод личности, признанных
нормами международного права, и др. При этом одни и те же
положения, выводы общей теории права, проходя через призму
оценок и интересов разных социальных групп, могут порождать
и, как правило, порождают различные, порой диаметрально про-
тивоположные взгляды, идеи. То, что для одних идеологов явля-
ется правомерным, законным и справедливым, другим кажется
неправомерным, незаконным и несправедливым, подлежащим
незамедлительному изменению, усовершенствованию либо слому.
Множественность форм правовой идеологии в современном
обществе объясняется наличием различных подходов, способов
восприятия идеологами положений, объективных закономернос-
тей, раскрываемых общей теорией права. Ибо наука и идеология
— это две хотя и взаимосвязанные, но качественно различные
формы общественного сознания.
Объективно-истинные знания права вооружают идеологов не-
обходимой теоретической базой, на основе которой они должны
формулировать свои научно обоснованные предложения по со-
вершенствованию, изменению правовой реальности. Однако
идеологи подчас весьма вольно обращаются с наличными теоре-
тическими знаниями и зачастую полностью их игнорируют. В
этом случае правовые идеи, взгляды будут существенно отличать-
ся от научно обоснованных предложений по совершенствованию
существующей правовой реальности. Однако подобные субъекти-
вистские, волюнтаристские идеи, взгляды неизбежно опроверга-
ются жизнью, социальной практикой. Даже закрепленные в
форме общеобязательных законодательных решений, они входят
в противоречие с объективными закономерностями функциони-
рования и развития права и терпят крах.
Таким образом, ни идеологическая борьба, ни разнообразие
правовых идей, взглядов, развиваемых теми или иными идеоло-
гами, не влияют на объективный характер положений, выводов
общей теории права как особой отрасли научного знания. Любые
объективные знания о праве независимо от того, в какой период
и каким идеологом они были получены, сохраняются, аккумули-
руются в общей теории права, становятся ее органичным компо-
нентом. Современная юридическая наука бережно хранит право-
вые знания философов и юристов Древней Греции и Древнего
Рима, не потерявшие своего значения и в наши дни.
29
Принципиально важное практическое значение имеет и вос-
питательная функция общей теории права, которая наиболее
полно проявляется в трех формах.
Прежде всего общая теория права выступает в качестве спе-
циальной научной дисциплины, призванной ознакомить студен-
тов юридических институтов и учащихся средних юридических
учебных заведений с исходными понятиями правовой науки, а
также обучить их приемам юридической техники, толкования
права, основам использования научных методов в познании права
и иных юридических явлений.
Общая теория права способствует повышению уровня право-
вой культуры населения, поскольку дает знания о закономернос-
тях, сущности и социальном назначении права в современном
обществе, аргументированно обосновывает необходимость и це-
лесообразность неукоснительного соблюдения .и исполнения дей-
ствующих норм права, вооружает приемами, позволяющими
верно уяснить и истолковать действующие законы и иные нор-
мативно-правовые акты, действующие нормы права.
Основываясь на положениях, выводах общей теории права,
государственные органы и средства массовой информации ведут
активную борьбу с устаревшими взглядами на природу и соци-
альное назначение права в современном демократическом обще-
стве, а также с недочетами и ошибками в деятельности право-
охранительных и правоприменительных органов государства.
В современных условиях весьма значимой является и практи-
чески-организаторская функция общей теории права. Поставлен-
ные государством цели правового регулирования общественных
отношений могут быть успешно реализованы лишь при условии
подготовки и принятия совершенных законов и иных норматив-
но-правовых актов, активной организаторской деятельности го-
сударственных органов по претворению законодательных реше-
ний в жизнь, одобрения и поддержки нормативных решений
большинством населения. \
Широкий спектр рекомендаций, предложений по совершен-
ствованию правотворческой и правоприменительной деятельнос-
ти государственных органов разрабатывается в сфере общей тео-
рии права. С учетом насущных потребностей юридической прак-
тики и реализации действующего законодательства представители
данной отрасли правоведения исследуют следующие актуальные
проблемы, имеющие непосредственный выход на практику:
30
на основе обобщения передового законотворческого опыта
разрабатывают правила юридической техники, творческое и уме-
лое применение которых обеспечивает подготовку и принятие
эффективно действующих законов и иных нормативно-правовых
актов, позволяет заблаговременно обнаружить и исправить боль-
шинство несовершенных и малоэффективных норм права;
конкретизируют и развивают методы толкования права и тем
самым вооружают должностных лиц, правоприменительные и
правоохранительные органы приемами, обеспечивающими пра-
вильное и всестороннее уяснение содержания норм права, выяв-
ление в нормативных актах пробелов, противоречий и иных не-
совершенств;
выявляют социальные и правовые явления, которые препят-
ствуют реализации тех или иных норм в конкретных отношениях,
формулируют научно обоснованные предложения по совершен-
ствованию действующего законодательства и преодолению нега-
тивного на него воздействия социальных и правовых явлений;
готовят предложения по систематизации законодательства,
иных нормативно-правовых актов с учетом потребностей юриди-
ческой практики и достижений научно-технического прогресса.
Таким образом, все функции общей теории права как фунда-
ментальной, основополагающей науки в системе правоведения
обеспечивают ее превращение в надежную теоретическую и ме-
тодологическую базу для решения актуальных правовых задач в
сфере науки и юридической практики.
§6. Задачи и система курса общей теории права
Курс общей теории права как учебная дисциплина далеко не
исчерпывает всего содержания одноименной отрасли научного
знания. Последняя во всем богатстве ее фундаментальных теоре-
тических и методологических проблем, интерпретируемых с раз-
ных методологических позиций, представляет собой сложную
противоречивую совокупность знаний, усвоение которых под
силу лишь специалисту, имеющему надлежащую юридическую
подготовку.
Изучаемый в юридических институтах курс общей теории
права призван сыграть роль своеобразного плацдарма, с которого
студенты начинают всестороннее и системное овладение юриди-
ческой специальностью. Поэтому в комплексном плане юриди-
31
ческого образования данный курс выполняет две взаимосвязан-
ные задачи:
вооружает студентов знаниями системы общеправовых поня-
тий и категорий, владение которыми является необходимым ус-
ловием успешного усвоения конкретных юридических дисцип-
лин, осознания их взаимосвязей между собой и с общей теорией
права, единообразного понимания проблем, присущих несколь-
ким или всем юридическим дисциплинам;
формирует основу профессионального мировоззрения студен-
тов, вырабатывает у них умение с правильных методологических
позиций подходить к анализу правовых явлений, видеть подлин-
ные причины их возникновения и развития, сводить внешние
свойства, признаки правовых явлений и процессов к их внутрен-
ним, закономерным связям и зависимостям.
Сообразно названным задачам формируется и система курса
общей теории права.
В первой главе учебного пособия приводится характеристика
правовой науки в целом и ее фундаментальной отрасли — общей
теории права, служащей теоретической и методологической ос-
новой остальных отраслей правоведения. Студенты знакомятся со
структурой, объектом, предметом, методом и функциями общей
теории права, получают представление о ее месте и роли в системе
юридического знания.
В последующих главах содержится развернутое описание права
как социально обусловленного нормативного регулятора общест-
венных отношений, характеризующегося особыми функциями,
многоуровневыми структурами и сложными механизмами. Наряду
с описанием причин возникновения и закономерностей развития
права первостепенное внимание уделяется обоснованию его
функциональных связей с другими социальными явлениями, а
также экономическим базисом общества.
Для того чтобы полно и всесторонне раскрыть центральную
для данного курса проблему понятия и сущности Права, рассмат-
риваются процессы происхождения государства и права, раскры-
ваются специфические признаки и тесная взаимосвязь этих явле-
ний на различных этапах истории развития человеческого обще-
ства. Разъяснение роли права как общеобязательного регулятора
общественных отношений в системе социальных норм — морали,
норм общественных организаций, обычаев и традиций и т.д. —
органически дополняется обстоятельным анализом соотношения
права и.экономики, демократии, права и личности. Именно сте-
32
пень демократичности права, его способности защищать и охра-
нять демократические институты на уровне как властных структур
государства, так и отдельной личности является тем надежным
критерием, который позволяет отличать подлинное право от воз-
веденного в закон произвола, от любых волюнтаристских устрем-
лений в нормативно-правовом регулировании общественных от-
ношений.
Отдельная глава посвящена правосознанию и правовой куль-
туре как феноменам, которые опосредуют все стадии функцио-
нирования права, от процессов его формирования до реализации
в конкретных отношениях, без знания которых невозможно в
полной мере понять многие свойства, признаки права.
Внутренние свойства, связи права, его структура, формы про-
явления наиболее полно раскрываются в главах, посвященных
проблемам формы (источников) права (гл.Х1), нормам права и их
классификации (гл.Х), системе права (гл.XII). Студентам предла-
гается углубленная, развернутая характеристика процессов право-
творчества и реализации права в конкретных отношениях. В само-
стоятельные главы выделены проблемы правотворчества (гл.ХШ),
систематизации законодательства (гл.XIV), правоотношений
(гл.ХУ), законности и правопорядка (гл.XVI), реализации и тол-
кования норм права (гл.XVII и XVIII).
• Благодаря такому многоаспектному изложению удается пока-
зать специфику права как особого регулятора общественных от-
ношений, раскрыть механизмы реализации этой основополагаю-
щей функции права в современном обществе, выявить общее и
особенное, что характеризует процессы правотворчества и реали-
зации права.
С механизмом действия права неразрывно связан процесс
восстановления нарушенного права и возложения юридической
ответственности. Данные проблемы рассматриваются в главах,
посвященных анализу понятия и видов правонарушений, а также
сущности и принципов возложения юридической ответственнос-
ти в демократическом цивилизованном обществе.
В гл.ХХП освещается сложная, но весьма актуальная как для
Российской Федерации, так и для многих других стран проблема
соотношения правового государства и гражданского общества,
суть которой сводится к созданию надежных гарантий и реально-
му обеспечению господства права во всех сферах общества, со-
блюдению закона всеми гражданами и должностными лицами
независимо от занимаемого ими поста или должности.
2—771	,	33
Анализ основных правовых систем современности завершает
курс. В гл. XXIII дается развернутая характеристика романо-гер-
манской, англосаксонской и мусульманской правовых семей, а
также индусского права и обычного права Африки. Обстоятель-
ный фактографический материал о действующем в разных странах
праве позволяет конкретизировать теоретический анализ сущнос-
ти и взаимосвязей права, проиллюстрировать многообразие форм
проявления всеобщего в конкретных, наиболее характерных пра-
вовых системах, их научном, идеологическом освещении и обо-
сновании.
Глава II
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
§1	. Первобытно-общинный строй и родоплеменная
организация общества
Правильное понимание любого социального явления невоз-
можно без знания его исторических корней, того, в каких усло-
виях данное явление возникло, как оно развивалось и каким стало
в современной действительности. Такой исторический подход не-
обходим для познания и уяснения сущности государства и права.
Подробное изучение истории возникновения государства и права
у разных народов рассматривается в курсе истории государства и
права. В курсе общей теории права дается лишь обобщенная
картина главных закономерностей происхождения государства и
права.
К числу таких закономерностей, выявленных и подтвержден-
ных современной наукой, относится тот факт, что государство и
право существовали не извечно, а появились на определенной
ступени развития человечества. Это положение представляется
сегодня очевидным: по новейшим данным антропологии, только
история современного кроманьонского человека (homo sapiens,
или неоантропа) насчитывает около 40 тыс. лет. Между тем пер-
вые государственные образования в истории человечества возник-
ли лишь около 5 тыс. лет назад. Иными словами, десятки тысяч
лет люди современного типа, неоантропы, существовали, не зная
государства и права. Этому периоду соответствовали другие
формы организации человеческого общества. Их остатки сохра-
няются у некоторых народов и в настоящее время.
Самые ранние формы объединения предков современного че-
ловека — архоантропов и палеоантропов — были связаны с не-
упорядоченными (временными) семейно-родовыми связями, с
необходимостью защиты от внешней среды и совместного добы-
вания пищи. Такими формами могли быть и отдельные "семьи",
но наиболее известны группы, образующие первобытное стадо,
возникшее уже среди охотников донеандертальской, олдувайской
культуры (около 2 млн. лет назад). Эти формы связаны лишь с
применением примитивных орудий, которыми служили грубооб-
работанные палки, колья, камни.
35
Только спустя тысячелетия первобытные люди научились де-
лать своими руками более совершенные орудия палеолитической
культуры (древнего каменного века): грубо обработанные камен-
ные копья, топоры, скребки, костяные и каменные "крючки" для
рыбной ловли, стали добывать огонь, строить примитивные жи-
лища. В это время возникают более устойчивые формы общего
труда и тесных связей первобытных людей, появляется первобыт-
ная родовая община, ставшая основной общественной ячейкой
первобытного человека.
Прежние "дородовые" объединения не были устойчивыми, не
могли обеспечить условий сохранения и развития человека как
биологического вида. Изготовление и совершенствование орудий
труда требовало развития не только инстинктов, но и памяти,
навыков сознания, членораздельной речи, закрепления и переда-
чи их последующим поколениям. Преемственность поколений не
могла быть осознана и закреплена без объединения рода как
наиболее устойчивой формы естественной связи между предками
и потомками первобытного человека. Кровно-родственная орга-
низация соответствовала и потребности'здорового физического
развития человека, поскольку кровосмешение не давало здорового
потомства. Установление экзогамии (брачных отношений только
между представителями разных родов) явилось поэтому одной из
важнейших закономерностей эволюции человечества.
Большое значение имел род как устойчивая форма общежития
и для развития первобытного производства, его материальной
культуры. Экономика первобытной общины базировалась на низ-
ком уровне развития производительных сил. В эпоху палеолита и
мезолита (среднего каменного века) хозяйство родового строя
было добывающим, то есть получающим готовый продукт от
дикой природы благодаря охоте, собирательству плодов, рыбной
ловле. Лишь на позднейших этапах родового строя появляются
зачатки мотыжного земледелия. Такое хозяйство могло обеспе-
чить только минимальные потребности родовой общины, зачас-
тую при максимальном напряжении объединенных усилий. Все
члены родовой общины, не исключая и подростков, должны были
трудиться на общее благо, коллективно защищать интересы свое-
го рода. Полученный продукт, добытый охотой и рыбной ловлей,
собирательством плодов, составлял общую собственность общины
и делился среди членов рода поровну, с учетом заслуг каждого
охотника, добытчика первобытного хозяйства. Однако прибавоч-
36
ного, избыточного продукта такое хозяйство, как правило, не
приносило.
Возникший кровно-родственный принцип объединения пер-
вобытной общины был в те времена единственно возможной,
естественной формой связи людей. Происхождение ребенка от
матери было наиболее очевидным признаком родовой связи, а
забота о детях, домашнем очаге возвышала роль женщины в роде.
К тому же собирание плодов, а затем и мотыжное земледелие,
которым занимались женщины, давало постоянный, хотя и более
скромный, доход, нежели охота мужчин, не всегда удачная. Поэ-
тому в первобытной общине роль женщины часто бывала веду-
щей, а род у многих предков современных народов строился на
основе матриархата. Известны, однако, и древние патриархальные
роды (например, в Древнем Египте, Иудее, Индии, у скифов и
восточных славян).
Другой закономерностью является и тот факт, что родовая
община сохраняла свою роль не только в глубокой древности, но
и на последующих ступенях развития цивилизации -- в период
становления раннефеодальных государств у древних германцев,
англосаксов, славянских народов, а также в период развития ран-
неклассовых государств Месоамерики1 в первом тысячелетий н.э.
Таким образом, род (первобытная родовая община) представ-
лял собой первичную ячейку организации первобытно-общинно-
го строя, объединяемую кровным родством, совместным коллек-
тивным трудом, общей собственностью на продукты производства
и проистекающими из этих условий равенством социального по-
ложения, единством интересов и сплоченностью членов рода.
§2	. Общественная власть и социальные нормы
при родовом строе
Общая собственность на продукты производства и социальное
единство внутри родовой общины порождали и соответственные
им формы организации общественной власти и управления дела-
ми общины.
В осуществлении общественной власти участвовали все взрос-
лые члены рода, как мужчины, так и женщины. Все важные
общие дела, касающиеся всего рода, решались общим собранием.
1 Центральной Америки (гр. mesos — средний).
37
Собрание избирало старейшину, военных вождей, предводителей
охоты, которые управляли повседневной жизнью родовой общи-
ны. Для решения особо важных дел собирался совет старейшин,
вождей. Власть старейшин и вождей базировалась исключительно
на авторитете, на глубоком уважении членов рода к старшим, их
опыту, мудрости, храбрости охотников, воинов. Споры между
членами общины разрешались теми, кого они касались. Принуж-
дение было сравнительно редким явлением. Оно состояло, как
правило, в наложении обязанностей за провинность, крайней
формой было изгнание из общины. В подавляющем большинстве
случаев достаточно было простого осуждения сородичей, порица-
ния старших, в особенности вождей, старейшин. Род давал защи-
ту всем своим членам от внешних врагов как своей военной
силой, так и глубоко укоренившимся обычаем кровной мести за
смерть сородича. Все эти функции общественной власти не тре-
бовали существования особого аппарата управления. Они осу-
ществлялись самими членами рода. Не было и особого аппарата
принуждения, ведения войн. Вооруженную силу составляли все
мужчины, способные носить оружие.
Все это позволяет характеризовать общественную власть при
родовом строе как первобытную общинную демократию, не знав-
шую ни каких-либо имущественных, сословных, кастовых или
классовых различий, ни государственно-политических форм. По
современной этнографической терминологии это было потестар-
ное правление (лат. potestas — власть), но еще не политическая
власть.
Огромную роль в родовой общине играли обычаи, с помощью
которых регулировалась жизнедеятельность рода и его членов. В
формировании и поддержании обычаев большое значение имели
религиозные, мистические представления первобытных людей. В
них тесно переплетались мистификация сил природы в виде гроз-
ных, могущественных духов и культ духа предков, от которых
проистекали обычаи рода. В обычаях содержались непререкаемые
запреты (табу) или ритуальные действия, а также мифы, созда-
вавшие образцы для подражания героям, защитникам рода, вер-
ным хранителям очага, традиций и долга продолжения рода.
На основе генетических связей и языческих культов соблюде-
ние обычаев становилось прочной привычкой, органической по-
требностью каждого члена рода. Непререкаемость обычая опира-
лась на кровную связь и общность интересов членов родовой
общины, равенство их положения, отсутствие непримиримых
38
противоречий между ними. В обычаях родового строя не было
еще видового различия традиционных, нравственных, религиоз-
ных и правовых норм, как это имеет место в более развитых
цивилизованных обществах. Обычаи носили синкретический
(слитный, нерасчленный) характер первоначальных императивов.
В современной исторической науке и этнографии нормы перво-
бытного общества получили название "мононорм", специфичных
для этого периода истории человечества1.
На поздних стадиях существования родового строя начался
процесс отпочкования новых родовых общин от первоначальных,
происходило деление крупных родов на мелкие роды или большие
семьи. Связи между ними сохранялись в виде более крупных
образований — братств (фратрий) и племен. Развитие племенных
объединений совпало с началом разложения первобытно-общин-
ного строя. Тем не менее племена и братства еще долгое время
сохраняли черты родоплеменной организации. Племя, как прави-
ло, имело свою территорию, свое имя, язык или диалект одно-
родной основы с языком объединившихся племен, общие для
племени религиозные и бытовые обряды. Организация племенной
власти основывалась на началах родоплеменной демократии: пле-
менной совет, состоявший из верховных вождей (старейшин)
родов, входящих в состав племени, и военного вождя племени.
Все они избирались соплеменниками.
Деятельность племенных органов содействовала расширению
связей между родами и братствами, урегулированию межродовых
конфликтов, отношений с другими племенами. Основные распре-
делительные, брачно-семейные и другие внутриродовые отноше-
ния продолжали оставаться в ведении органов родовой общины.
По мере развития производительных сил центр тяжести власти
перемещался к племенным органам, сфера регулирования дел
племенными нормами постепенно расширялась.
§3	. Разложение первобытно-общинного строя и появление
государства
Развитие общественного производства не могло остановиться
на первобытном уровне. Следующий эволюционный этап связан
с переходом от присваивающего хозяйства (охота, рыболовство,
собирание плодов) к производящему — скотоводству и плужному
1 См. об этом: Першиц А.И. Проблемы нормативной этнографии // Исследования
по общей этнографии. М., 1979. С. 213.
39
(пахотному) земледелию. Этот процесс, по данным археологии и
этнографии, начался 10—12 тыс. лет назад и продолжался — у
разных народов — несколько тысячелетий. Он получил название
неолитической революции, поскольку произошел в эпоху позднего
неолита (нового каменного века), на рубеже перехода к эпохе
бронзы, когда человек научился выплавлять и употреблять снача-
ла "мягкие" цветные металлы — медь, олово, бронзу, золото,
серебро, а затем и железо. Эти стадии, а также овладение куль-
турой земледелия и скотоводства, в том числе селекцией, прошли
все племена и народы, вступившие на путь развития цивилиза-
ции1.
С появлением принципиально новых производительных сил
были связаны крупные общественные последствия. Они в целом
правильно обобщены в книге Ф. Энгельса "Происхождение семьи,
частной собственности и государства". Касаясь экономических
последствий, Ф. Энгельс, в соответствии с марксистской концеп-
цией, отметил появление частной собственности отдельных семей
и крупные общественные разделения труда, первым из которых
он называл выделение пастушеских племен из всей массы варва-
ров2.
Современные этнографы и археологи не меньшую роль в
неолитической революции отводят развитию в IV—Ш тысячеле-
тии до н.э. земледелия, дававшего в районах Ближнего Востока
и Древнего Египта невероятно высокие урожаи зерновых. Этим
обусловлен быстрый рост населения Малой Азии, Двуречья, до-
лины Нила, Средиземноморья, ряда других регионов Европы. С
развитием земледелия в I—II вв. до н.э. и I тысячелетии н.э. были
связаны увеличение населенйя Месоамерики и расцвет раннезем-
ледельческих культур у племен майя, ацтеков, инков, мексикан-
ских индейцев (I—II вв. до н.э. — I тысячелетие н.э.).
С точки зрения современной исторической науки и этногра-
фии неолитическая революция стала возможной не только бла-
годаря появлению скотоводства. Именно переход к пахотному
земледелию в наибольшей мере способствовал быстрому прогрес-
су хозяйства (в том числе скотоводства), росту населения, разви-
1 См. об этом: Першиц А.И. Периодизация первобытной истории (состояние
проблемы) // Вопросы истории. 1980. № 3; Венгеров А.Б, Барабашева Н.С. Нор-
мативная система и эффективность общественного производства. М., 1985. С. 253-
256.
2 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. 160.
40
тию ремесла, искусства, возникновению первых городов, пись-
менности и иных достижений материальной и духовной культуры.
Культура древнейших обществ перехода к цивилизации получила
название раннеземледельческой культуры1.
Главным последствием неолитической революции явился рост
богатства: земледелие и скотоводство позволяли получить избы-
ток продукта (прибавочный продукт), которого не могло обеспе-
чить присваивающее хозяйство. На этой основе возник регуляр-
ный обмен продуктами между племенами, дававший возможность
накопления новых богатств, которые ранее, при натуральном
хозяйстве, были недоступны. Излишек продуктов производства
создавал также возможность привлечения дополнительной рабо-
чей силы, требующейся для ухода за скотом и обработки полей.
Как писал Ф. Энгельс, такую рабочую силу поставляли войны:
военнопленных стали обращать в рабов, вследствие чего возникло
"первое крупное разделение общества на два класса — господ и
рабов, эксплуататоров и эксплуатируемых"2.
Здесь, однако, требуется уточнение. Далеко не везде и не
всегда рабовладение становилось основой хозяйства раннеземле-
дельческих (в том числе и скотоводческих) обществ. В Древнем
Шумере, Египте и во многих других обществах основой ранне-
земледельческого хозяйства служил труд свободных рядовых об-
щинников, а имущественная и социальная дифференциация раз-
вивалась параллельно с функциями управления земледельческими
работами (особенно при поливном земледелии) и распределения
продуктов в виде создания аппарата учета и распорядительных
функций в лице писцов, хранителей урожая и т.д. Важное место
занимали в такой дифференциации воинские функции, выполне-
ние которых приводило к делению на военных вождей, началь-
ников дружин и простых воинов. Одновременно происходило
формирование сословия жрецов, имевших большое духовное и
культурное влияние на общество. Наконец, благодаря развитию
торговли и ремесел возникли сословия (страты) купцов, ремес-
ленников и градостроителей.
1 См. об этом: Уайлд Р. Древний Восток в свете новых раскопок. М., 1956; Рыбаков
Б.В. Язычество древних славян. М., 1981; Массон В.М. Поселение Джейтаун. М.,
1971; Этнос в доклассовом и раннеклассовом обществе. М., 1982; Венгеров А.Б.,
Барабашева Н.С. Указ. соч. С. 263—267.
2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-с изд. Т. 21. С. 161.
41
Раннеземледельческие общества были связаны с возникнове-
нием городов-государств, где основное земледельческое населе-
ние попадало в зависимость от городских центров, в которых
сосредоточивались не только ремесло и торговля, но и управлен-
ческая, военная и духовная знать. Поэтому наиболее древним
видом социальной дифференциации общества явилось не деление
на рабовладельцев и рабов, а социально-функциональная страти-
фикация на неравноправные группы и слои общества. Такая
стратификация вчвиде деления на замкнутые касты (варны, со-
словия и т.п.) с глубокой древности освящалась религиями и
существовала не только в государстве, но и в общинном строе
раннеземледельческих обществ Древнего Востока, Месоамерики,
Индии, а также у скифов, персов, других евроазиатских племен*.
Рабство в этих обществах носило первоначально дворцовый, или
семейный, характер и лишь позднее использовалось в производ-
стве (например, при строительстве городов и храмов).
Основным трудящимся населением были рядовые общинни-
ки, составлявшие низшие касты и платившие подати. Кроме
обработки своих наделов земли и скотоводства они выполняли
общественные работы по орошению земель, служили рядовыми
воинами.
Тем не менее общий вывод о том, что производящее хозяйство
по мере его роста и совершенствования вело к общественному
разделению труда, к социальной, в том числе классовой, диффе-
ренциации, к имущественному расслоению населения на богатых
и бедных, на господ и рабов или слуг, на неравноправные касты,
остается верным для периода перехода от родового строя к пер-
вым цивилизациям. Постепенно у народов античности (Древняя
Греция, Древний Рим, Троя, Карфаген и другие античные поли-
сы) деление на свободных и рабов стало основным. В I тысяче-
летии н.э. в Европе разложение родового строя вело к возникно-
вению феодальной формации.
Другим важным социальным последствием неолитической ре-
волюции явился переход от родовой общины к отдельным семьям
и соседской (крестьянской) общине.
Ф. Энгельс называл величайшей революцией переворот в ро-
довом строе, который привел к замене матриархата патриарха-
1 См.: Венгеров А.Б., Барабашева Н.С. Указ. соч. С. 270-272.
42
том1. Занятие скотоводством и земледелием стало возможным уже
не всем родом, а отдельными семьями. Семья (у большинства
народов она состояла из представителей двух-трех поколений)
вполне могла сама прокормить и одеть себя. Поэтому обществен-
ная собственность материнского рода переходит постепенно в
частную собственность отдельных семей, ставших самостоятельны-
ми хозяйственными единицами. При этом главой семьи и собст-
венником основных средств производства — скота, орудий зем-
леделия и продуктов нового производства — становится основной
работник — пастух и пахарь, мужчина. В большой семье-общине
господство в доме, вплоть до полной власти над женщиной и
детьми, переходит к ее патриархальному главе — старшему в семье
мужчине. Имущество и власть наследуются по мужской линии,
от отца — к старшему сыну по праву первородства (у славян —-
к старшине, с согласия всех сыновей)2. Тем самым не только
закреплялся переход к частной собственности семей, но и уста-
навливалось неравенство среди членов патриархальной семьи-об-
щины. Это было неустранимой трещиной в родовом строе.
Появление государства у разных народов было вызвано и
рядом других, помимо социальных и экономических, причин.
Родовая община основывалась на личностной кровно-родст-
венной связи. Род и племя имели свою территорию, и проживать
на ней и обладать правами члена общины могли лишь члены рода.
"Чужаки" могли пользоваться только гостеприимством или долж-
ны были быть приняты в родовое, кровное братство. С развитием
производящего хозяйства и обмена на территории рода и племени
стали все чаще появляться купцы, ремесленники, мореплаватели
и другие чужеземцы, участвующие в хозяйственном обороте, меж-
племенных связях. Многие из них стали оседать в городах.
Этот этап эволюции характеризуется и переселением различ-
ных народов. В результате на одной территории поселялись раз-
ноплеменные группы, взаимные интересы которых не могли ре-
гулироваться обычаями родового строя, знавшего только кровно-
родственные связи. Между тем интересы "пришлого" населения
и членов рода тесно переплетались, без чего была бы невозможна
торговля, в которой было заинтересовано население, не было
возможно и разрешение споров. Новые условия требовали и
1 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21, С. 161-162.
2 См.: Соловьев С.М. Сочинения. Т. 1. Кн. 1. М., 1988. С. 90—96.
43
новой территориальной организации, охватывающей права и обя-
занности как коренного населения, так и пришлого.
С этим общетерриториальным интересом связано преобразо-
вание прежней родовой общины в соседскую (крестьянскую).
Такая община, как и род, состояла из нескольких семей. Но в
отличие от рода семья являлась собственником своего имущества
(например, скота, построек) и продукта труда (например, урожая).
Соседская (крестьянская) община, будучи социальным организ-
мом, выполняла функции организации общих дел (например,
совместного пользования землей, орошения, вырубки леса). Но
она сама уже не была собственником имущества и продукта труда.
В соседской общине развивались многообразные отношения вза-
имной помощи, дарения, услуг, не связанные, однако, с общест-
венной собственностью, существовавшей в родовой общине.
Одним из важнейших общественных условий перехода от ро-
дового строя с его общественной властью к государству является
возросшее значение войн и военной организации племен в период
становления раннеземледельческих и раннефеодальных обществ.
В связи с ростом общественного богатства войны между племе-
нами велись в основном с целью грабежа и сделались средством
постоянного обогащения за счет захвата скота и рабов. Однако
военная организация служила и для защиты собственных интере-
сов племен.
В рассматриваемый период активизируются процессы мигра-
ции в поисках лучшей территории и для ее завоевания. Эти
процессы известны в Европе, в частности на Среднеевропейской
равнине, в Азии (например, завоевания ариев в Индии), в Горном
Перу, где произошло покорение инками других племен. В таких
условиях не только завоевания, но и сама военная организация
племен способствовала постепенному превращению органов об-
щественной власти племен в органы военной демократии в виде
выборных военных вождей, дружины, войска. Параллельно про-
исходило усиление власти военных вождей, базилевса, рекса, пе-
реднеазиатских и скифских "царей". Они получали значительные
привилегии не только на лучшую долю добычи, но и на верхов-
ную власть, претендующую на передачу по наследству, на при-
оритет перед народным собранием, к тому времени превратив-
шимся в собрание дружины, войска. В их руках постепенно
сосредоточивалась власть верховного жреца (у египтян, вавило-
нян, шумеров, скифов), верховного судьи.
44
Военный быт способствовал объединению родственных пле-
мен в единый народ. Это, в свою очередь, вело к узурпации одним
из военных вождей (царей) наиболее сильного племени власти
вождей других племен. Так произошло становление государствен-
ности в Древнем Египте, Аккаде, у скифов, у племен майя и
инков в Месоамерике. Поэтому можно говорить о том, что войны
и усиление военной организации влияли на характер власти пле-
мен, превращающихся в единый народ, в ряде случаев не только
способствовали формированию классов или стратификации об-
щества, но и инициировали эти процессы.
Существенное влияние на процесс возникновения государст-
венности, особенно у наиболее древних народов, оказывала рели-
гия. Большую роль сыграла религия в объединении отдельных
родов и племен в единые народы. В первобытном обществе каж-
дый род поклонялся своим языческим богам, имел свой "тотем"
(своего "идола"). В период объединения племен религиозные
нормы содействовали укреплению власти "царей", базилевсов,
верховных (часто — военных) вождей. Династии новых властите-
лей стремились объединить племена общими религиозными ка-
нонами. Такое значение имели Артхашастра в Древней Индии,
культ Солнца и бога Осириса в Древнем Египте, культ покрови-
тельства богов греческим полисам и т.п. Происходило постепен-
ное приспособление религиозных норм к закреплению верховной
власти господствующих племен у индейцев майя и инков, у ски-
фов. Эта власть связывалась с передачей ее от богов и закрепля-
лась сначала продлением выборного срока, а затем — пожизненно
и наследственно (например, род инков).
Таким образом, признавая первостепенное значение произ-
водственного прогресса, а также имущественной и социальной, в
том числе классовой, дифференциации как причины преобразо-
вания первобытно-общинного строя в цивилизованные общества
и родоплеменной власти в государство, современная наука не
может считать, что этими факторами исчерпываются условия и
причины возникновения государства. К числу последних следует
отнести преобразование родовой общины в отдельные семьи и
сельские общины, переход к территориальной организации насе-
ления, а также усиление войн и военной организации племен,
влияние религии на объединение племен в единый народ и на
укрепление верховной царской государственной власти.
45
§4	. Завершение процесса возникновения государства
Согласно марксистско-ленинской теории коренной причиной
возникновения государства явился раскол общества на противо-
положные классы с непримиримыми противоречиями. "Государ-
ство, — писал В.И. Ленин, — есть продукт и проявление непри-
миримости классовых противоречий"1. И только там, где такие
противоречия существуют как устойчивое, повторяющееся явле-
ние, марксистско-ленинская теория готова признать возникнове-
ние и существование государства. По этой причине официальная
советская историография долгое время относила государства Ме-
соамерики в лучшем случае к "военной демократии", хотя демо-
кратии там не было и в помине. Не получило признания и
государство скифов. Между тем государственность языческих сла-
вян безусловно признавалась.
Второе ошибочное следствие заключалось в том, что все го-
сударства Древнего мира должны были безоговорочно считаться
рабовладельческими. Ф. Энгельс, как уже отмечалось, назвал де-
ление на господ и рабов первым крупным разделением общества
на два класса. Поэтому возникновение кастовой и иной страти-
фикации советскими теоретиками необоснованно отождествля-
лось с рабовладением. Это требовалось для того, чтобы подтвер-
дить ленинский тезис о непримиримости классовых противоре-
чий как основе государства и признании государства только ору-
дием господствующего класса для подавления другого класса или
классов.
Однако основоположники марксизма допускали и иной под-
ход к объяснению появления древнейшего государства. Как писал
Ф. Энгельс, к государству "стихийно сложившиеся группы одно-
племенных общин в результате своего развития пришли сначала
в целях удовлетворения общих интересов (например, на Востоке
— орошение) и для защиты от внешних врагов"2. Значит, он
допускал некоторые "общечеловеческие" функции государства.
Сегодня их наличие в социальной или политической функции
современного буржуазного государства вряд ли можно отрицать.
Отсюда следует, что возникновение государства все же было
связано — в разные эпохи по-разному — с необходимостью осу-
1 Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т. 33. С. 7.
2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 20. С. 152. См.также: Т. 21. С. 311-312.
46
ществления общих интересов населения. И несмотря на то что
представители разных классов или каст не получали равного
удовлетворения своих интересов, все же некоторые общие инте-
ресы (например, защита от внешних нападений, обеспечение об-
щественных работ, санитарных условий) государством удовлетво-
рялись.
Признание государства органом всего общества — характер-
ный мотив любого идеалистического учения о государстве, то есть
учения, исходящего из идеи, а не из эмпирически установленных
фактов. Если государственная власть — от бога, значит она
должна быть равной ко всем и не иметь классового уклона. Так,
по крайней мере,следует из христианской религии. Патриархаль-
ная теория государства, выдвинутая еще Аристотелем, видит в
государстве разросшуюся семью, так же опекающую своих под-
данных, как отец — своих детей. Договорная теория Ж.-Ж. Руссо
предоставляет власти только то, чем наделяют ее ’’договорившие-
ся" граждане. Но в действительности такой договор никогда не
заключался. Наконец, теории, утверждающие власть государства
через согласие подданных на подчинение власти, теория право-
вого государства, требующая подчинения власти законам, спра-
ведливости, соблюдению прав человека, отражают хотя и пра-
вильные, но сугубо идейные и психологические основы появле-
ния и существования государства, а не порожденные причинами
и условиями его происхождения объективные признаки.
§5	. Происхождение права
Право как особая система юридических норм и связанных с
ними правовых отношений возникает в силу тех же причин и
условий, которыми объясняется происхождение государства, и
процесс этот имеет исторические параллели. Разумеется, у разных
народов и в разные эпохи возникновение права связано с "наци-
ональными", то есть индивидуальными,особенностями каждого
народа, однако общие закономерности в значительной мере со-
впадают в истории большинства народов мира.
Экономическая и социальная жизнь любого общества нужда-
ется в определенной упорядоченности организации деятельности
людей, участвующих в производстве, обмене и потреблении ма-
териальных благ, брачно-семейных и трудовых отношений, а
также в управлении обществом. Такая урегулированность, подчи-
няющая всю массу единичных отношений людей общему поряд-
47
ку, достигается с помощью правил поведения, или социальных
норм.
В первобытном обществе эти нормы выражались в обычаях,
тесно переплетенных с религиозными и нравственными устоями.
С расслоением общества на касты и классы обычаи, нравственные
и религиозные нормы родового строя не могли сделать условия
производства, распределения и обмена товаров обязательными
для всех прежде всего потому, что единства интересов членов
общества уже не существовало, примирить же противоположные
интересы различных групп населения обычаи не могли. В силу
этого экономический базис раннеземледельческого' классового
общества требовал особой формы регулирования в виде обяза-
тельных норм, установленных или санкционированных и охраня-
емых государством, то есть особым аппаратом управления и под-
чинения. Такие нормы и представляют собой юридическое право.
С их помощью производственные, политические, семейные, тру-
довые, управленческие и иные отношения приобретают форму
правовых отношений, сообразуемых с интересами тех или иных
сословий, классов или других слоев общества, господствующих в
производстве, политике и иных сферах жизни общества.
Основоположники марксизма отстаивали закономерность за-
висимости права и правовых отношений от экономики, от гос-
подствующих производственных отношений. "Как политическое,
так и гражданское законодательство, — писал К. Маркс, — только
выражает, протоколирует требования экономических отноше-
ний"1. В целом история цивилизации подтверждает такой вывод,
который делали не только марксисты. Однако это не означает,
что право не воздействует на экономику. Оно закрепляет и регу-
лирует индивидуальные экономические отношения (право собст-
венности, имущественные обязательства, организация и условия
труда). В то же время обратное воздействие право может оказы-
вать на экономику лишь в пределах объективных законов ее
развития. Поэтому и правовое регулирование имущественных от-
ношений, подчиняясь общим закономерностям, отражает кон-
кретные условия производственных, политических и иных отно-
шений, складывающихся по-разному в древнейший период ста-
новления первых цивилизаций Старого и Нового Света, в период
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 4. С. 112. См. также: Т. 3. С. 68, 208; Т. 19.
С. 383; Т. 21. С. 310-311.
48
античности и в ходе развития феодальных отношений народов
Европы и Азии. Процесс происхождения права, как и государства,
занимал целые эпохи, испытывал различные внешние влияния,
"приливы и отливы", обусловленные борьбой родового строя с
нарождавшимися отношениями цивилизации. Поэтому общетео-
ретическое схематичное изложение не отражает всех особеннос-
тей происхождения права у разных народов.
Древнейшие правовые системы были тесно связаны с обычая-
ми и религиозными нормами родового строя. Исторически пер-
вой формой нарождающегося права был правовой обычай, под-
держиваемый как жречеством, так и государством.
Коренной задачей сменявшего родовые обычаи регулирования
было стремление создать единый, общий порядок отношений
между людьми, соответствующий потребностям производящего хо-
зяйства. Наиболее сложившейся идеологической силой такого
объединения выступала религия. Поэтому первоначально станов-
ление нового порядка земледельческих племен происходило, под
знаменем создания новой религии, объединявшей родовые общи-
ны. Естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого
климата, стала религия Солнца, которая известна у всех древней-
ших народов Месопотамии, Передней Азии, Индии, долины
Нила, а также у индейцев племен Месоамерики и Горного Перу.
Принятие такой новой веры в Солнце как высшее божество
содействовало усилению роли племенных обычаев по сравнению
с обычаями и тотемистическими верованиями отдельных родов,
а значит, и упрочению веры в единый для всего народа порядок,
установленный свыше верховным божеством. Жрецы, носители
новой религии, владевшие передовыми для того времени знания-
ми движения небесных тел, выработали критерии представлений
о временах года (и об исчислении времени), воплотившиеся в
агрокалендарях, известных по дошедшим до нас памятникам
культуры (агрокалендари Шумера и Аккада, Древнего Египта,
первых государств майя и инков в Месоамерике и Горном Перу),
а также по ритуалам племен, сохранивших родоплеменной строй
до эпохи великих географических открытий (XIV—XVI вв.).
Религиозные обряды поклонения Солнцу требовали обяза-
тельного исполнения работ сельскохозяйственного цикла. Оно
поддерживалось властью первых городов-государств, где руковод-
ство общими ирригационными работами поливного земледелия
сосредоточивалось в руках царской власти, военной верхушки и
49
бюрократии, объединявших сельские общины для ведения общих
работ и защиты от внешнего врага.
У древних греков и римлян, у славянских народов, кельтов и
германцев, у которых не было развито поливное земледелие,
сельскохозяйственные работы находились в ведении сельской об-
щины, календарь природы и поклонение Солнцу, дарам земли
оставались религиозными ритуалами и не получили столь яркого
"огосударствления". Тем не менее религиозные ритуалы поддер-
живались первыми языческими государствами этих народов и
постепенно получали своеобразное обычно-правовое значение.
Такими, например, стали ритуальные торжества в Древней Гре-
ции и Риме в честь Диониса и Вакха, литургии в Афинах (празд-
нества для афинян, устраиваемые богатыми землевладельцами),
использование клятв, других ритуальных действий по законам
ХИ таблиц, толкование законов понтификами (до конца IV в. до
н.э.), процедура манципации — ритуально-правового обряда при-
обретения в собственность вещей, в том числе земли и рабов в
Древнем Риме.
В Древней Индии основным источником права были в об-
щинном быту религиозные книги — веды (Ригведа), драхмасутры
и драхмашастры (в том числе законы Ману), создаваемые брах-
манами и защищаемые государством.
Поддержка религией и государством обычаев, сложившихся в
период становления древних цивилизаций, привела к созданию
одного из важнейших источников права древних государств —
правового обычая и обычного права. В них, как правило, сохраня-
лись остатки обычаев родового строя и одновременно закрепля-
лись нормы патриархального быта сельской общины с ее нера-
венством членов "большой семьи", кастовые (освящаемые рели-
гией) привилегии высших сословий и обязанности низших,
нормы купли-продажи земель и другого имущества, прежде со-
ставлявшего общинную собственность, жестокие наказания для
низших каст и сословий при допущении выкупа или ритуального
действия для высших каст и для богатых.
Правовые обычаи содействовали и закреплению царской влас-
ти на основе ее божественного происхождения, устанавливали
смертную казнь за бунт, покушение на правителей и чиновников,
покушение на религиозные основы.
Эти обычаи сохранили свое значение и в становлении юри-
дического права у народов античных государств — Древней Гре-
ции и Рима, а также у народов, переходивших к цивилизации
50
феодального типа — германцев, кельтов, славян, на Востоке —
арабов. В античных государствах прежние родовые обычаи (кви-
ритов — в Риме, афинян — в Греции) сменились правовыми
обычаями военной демократии в результате развития рабовладе-
ния, перехода к наследственному семейному владению землей,
вызвавшему первое расслоение на богатых и бедных, продававших
землю за долги. Однако в афинской, а также римской истории
главное значение сравнительно быстро приобрели законы демо-
кратического государства (законы Солона — в Греции, законы
XII таблиц — в Риме). В Спарте, напротив, пережитки родового
строя длительное время сохранялись для обеспечения власти
спартиатов (объединенных ахейских и дорийских племен), поко-
ривших другие племена, ставшие рабами (илотами) или непол-
ноправными гражданами. Эти пережитки выражались главным
образом в сохранении быта и обычаев военной демократии (су-
ровый быт, ограничения землевладения, общественные трапезы
и т.п.).
В развитии германских и славянских народов правовые обы-
чаи, тесно связанные с военным бытом и сохранением язычества,
долгое время главенствовали. Это нашло свое отражение в древ-
нейших памятниках права — "варварских правдах" (Салическая
Правда —• у германцев, Русская и Польская Правда — у славян),
возникших как записи правовых обычаев предков.
Большую роль в становлении новых правовых норм играли
судебные органы, защищавшие прежде всего интересы имущих и
привилегированных каст, классов. Они содействовали разруше-
нию устаревших обычаев родового строя, закрепляли в своих
решениях те обычаи, которые отвечали новым порядкам.
Судебные функции первоначально осуществлялись жрецами в
форме религиозного ритуала либо принадлежали верховному пра-
вителю (царю, королю) и назначаемым им судебным органам,
которые были приспособлены к защите интересов нарождающей-
ся господствующей верхушки общества, привилегированных со-
словий или господствующего класса в целом. Все это способст-
вовало созданию правовых норм судами, то есть возникновению
судебного прецедента, под которым понимается превращение ре-
шения суда по конкретному делу в общую норму.
Становление государственности требовало все более прочного
закрепления правовых норм. С появлением письменности эти
нормы получают такое закрепление в первых законах верховной
власти — царя, короля, князя, народного собрания, сената либо
51
другого коллегиального органа, где главенствующее положение
занимали представители высших сословий — родовая знать, ду-
ховная аристократия, военная и торгово-промышленная верхуш-
ка.
Первые законы государств закрепляли имущественное нера-
венство, привилегии богатых и знати, бесправное положение
рабов, повинности и ограниченные права низших эксплуатируе-
мых слоев населения.
Нормы о наказаниях были ориентированы прежде всего на
защиту собственности, личности знати и ее неприкосновенности,
власти высших каст или сословий над низшими, рабовладельца
над рабом или наемным работником вплоть до долговой кабалы.
В законах многих древних государств политические права соиз-
мерялись с имущественным положением или принадлежностью к
знатной фамилии, дружине князя и т.д.
В правовых памятниках древнейших государств зафиксирова-
но развитие норм, регулирующих торговый обмен, при этом
купцы, ремесленники получали фактические выгоды. Интересам
богатых и знати служили нормы о праве наследования и многие
другие. Такого рода правовые нормы нашли отражение в широко
известных исторических памятниках древнейших государств: за-
конах царя Хаммурапи, законах XII таблиц, законах Ману, а в
более поздние эпохи — в варварских правдах германских и сла-
вянских государств. В них закреплялась частная собственность
семьи, замена кровной мести выкупом (вира, вергельд). При этом
более высокий выкуп платился за жизнь королевского дружин-
ника, княжьего мужа, богатого общинника.
Охрана публичного интереса ("мира" у славян) включала уже
преследование таких преступлений, как бунт, неуплата долга,
отказ от повинности, разбой, кража, то есть таких деяний, кото-
рых не было и не могло быть в первобытном обществе.
В судебном рассмотрении споров древние средства доказыва-
ния (ордалии, поединок, присяга) все больше приспосабливались
к интересам богатых и знати: допускались выкуп от ордалия или
поединка, привилегии богатых при поединке. Присягнуть за бо-
гатого или знатного всегда могли зависимые люди.
Так возникшее право постепенно закрепляло интересы гос-
подствующей верхушки общества за счет низших сословий, не-
имущих и эксплуатируемых масс. Оно опиралось при этом на
принудительную силу публичной власти и без ее поддержки не
могло бы вытеснить родовые обычаи, нормы родовой'демократии.
52
Однако роль права нельзя свести только к закреплению клас-
сового (кастового, сословного) господства, хотя на первых ступе-
нях цивилизации разных народов такое закрепление, несомненно,
существовало. Наряду с социально-классовыми различиями и
подчинением зависимых людей господам нормы юридического,
санкционированного государством права были необходимы для
установления и поддержания единого для всего населения страны
порядка общественных отношений, для обеспечения единого
рынка, условий владения и распоряжения собственностью, обме-
на товарами, для сохранения патриархально-семейного быта в
сельской общине, а также для обеспечения единой власти в го-
сударстве.
Важным следствием формирования единого для разных пле-
мен права на территории возникающего государства явилось то,
что с его помощью стало возможным разрешение споров между
сельскими общинами, отдельными лицами, принадлежавшими к
разным племенам и родам, и благодаря этому преодоление воз-
никающих междоусобиц, имевших зачастую губительные послед-
ствия. В древнейших обществах Востока и Месоамерики установ-
ление общего порядка определялось победой сильнейшего племе-
ни, вождь которого узурпировал власть вождей других племен и
вводил единый порядок, существенно отличавшийся от родопле-
менного. Так происходил процесс становления правового порядка
в Египте в результате покорения "Верхним царством" (IV тысяче-
летие до н.э.) Среднего и Нижнего, в Шумере и Аккаде с уста-
новлением династии Саргона (III тысячелетие до н.э.), в империи
инков, подчинившей другие кечванские племена (XIII—XV вв.
н.э.), у скифских племен, объединенных царем Атеем (конец V
в. до н.э.).
В Древней Греции объединение племен Аттики также сопро-
вождалось межплеменной борьбой, но завершилось не путем ус-
тановления деспотической власти, "дарившей" народу право, а
установлением демократических порядков, распространенных на
все свободное население. Такой же общий порядок для населения
Лациума был установлен законами ХП таблиц для квиритов и
плебеев. В русской истории летописное сказание о призыве ва-
рягов "володеть нами" также связано с преодолением междоусо-
биц между родовыми общинами, не имевшими общего "наряда",
то есть правительственного начала для всех родов1.
1 См.: Соловьев С.М. Указ. соч. С. 93-95.
53
Наконец, государственное объединение племен способствова-
ло и правовой защите их интересов во внешнеполитических свя-
зях с населением других государств. Издревле вырабатывались
способы дипломатических церемониалов, представительства со-
седних держав, заключения межгосударственных союзов, тамо-
женных правил и сборов и т.д. Чем шире и стабильнее станови-
лись такие связи, тем больше отношения мира вытесняли воен-
ные набеги и угрозу завоеваний. Поэтому с процессами станов-
ления государственности и юридического внутригосударственного
права возникают, пока зачаточные, но постепенно развивающие-
ся нормы и отношения международного права.
Глава III
СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА И ЕГО' СВЯЗЬ
С ПРАВОМ
§1	. Основные признаки государства
Материалистический взгляд на государство выделяет те осо-
бые, исторически присущие этой форме общественной организа-
ции свойства, которые позволяют ему выполнять функции власти
в обществе, не связанном естественными узами родства, общнос-
тью собственности и коренных интересов. К ним относятся сле-
дующие признаки.
1.	Характерным признаком всех догосударственных форм об-
щественного устройства была неопределенность территориальной
организации. Границы территории родоплеменной общины были
весьма условны, что порождало постоянные конфликты между
соседними общинами. Что же касается государства, то его отли-
чает наличие четко определенных внешних границ и внутреннего
административно-территориального или сеньорального деления.
Установление такого деления обусловлено задачами управления
территорией государства, сбора дани и удержания в повиновении
населения страны.
Государство объединяет своей властью и защитой всех людей,
населяющих территорию данной страны, независимо от их принад-
лежности к какому-либо роду или племени. Это означает, во-пер-
вых, что государство имеет свою территорию, определяет и охра-
няет свои границы, защищает ее от нападения извне. Во-вторых,
постоянное население данной территории (страны), как правило,
имеет устойчивую связь с государством в виде подданства или
гражданства и пользуется защитой государства как внутри страны,
так и за ее пределами. Территориальные пределы государственной
власти распространяются и на находящихся в стране иностранцев
и лиц, не имеющих гражданства (подданства). Однако их правовое
положение регулируется особыми нормами права.
Могут возразить, что государство не защищало рабов от про-
извола господина. Это в основном верно, хотя не абсолютно. Раб
не был субъектом рабовладельческого права, поскольку рассмат-
ривался им в качестве "говорящего орудия" — вещи. Однако
власть государства на рабов несомненно распространялась.
55
2.	При родовом строе власть осуществлялась самими общин-
никами, участвовавшими вместе со всеми в труде, ведении добы-
вающего хозяйства. Управление делами общины не было закреп-
лено за особым слоем людей, не составляло чьей-либо профессии.
Оно осуществлялось лицами, выбранными членами общины, рода
в соответствии с их заслугами. Функции управления не составля-
ли "должности", а осуществлялись в силу доверия и авторитета
членов общины. Органы власти родового строя не обладали и
выделенными для них средствами и аппаратом принуждения. Их
решения, в том числе наказание или принуждение силой, выпол-
нялись самими членами рода.
В отличие от этого устройства для государства характерно
возникновение и наличие, по выражению Ф. Энгельса, особой
публичной власти, выделенной из общества и не совпадающей с
населением страны1. Иначе говоря, государство, наряду с органа-
ми, издающими законы, выносящими решения и отдающими
приказы, обязательно обладает особым аппаратом управления
(учета, исполнения, контроля и надзора), а также особым аппа-
ратом принуждения (и защиты общества), выделенными из об-
щества, существующими специально для выполнения этих став-
ших специфически государственными функций. Публичная
власть состоит из особых отрядов вооруженных людей (армии и
полиции), из тюрем, судов и других принудительных учреждений,
из аппарата чиновников, занимающихся специально управлением
людьми и подчинением их чужой воле. Она составляет самый
существенный, неотъемлемый признак государства даже там, где
его становление происходило во внешне сохраняющихся формах
родового строя в виде сельской общины и ее органов. Этим
определяется признак, характеризующий возникновение государ-
ства.
3.	Для содержания публичной власти стали необходимыми
средства, которые возникшее государство собирало в виде обяза-
тельных сборов с граждан — налогов и податей. Такие сборы
средств на нужды управления не были известны родовому строю,
где не существовало особого аппарата управления и подавления,
где каждый участвовал и в управлении, и в производстве матери-
альных благ. Поэтому дань, налоги, сборы, государственный долг
— все это признаки государственной власти.
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. 170.
56
4.	Важнейшим признаком государства, отличающим его от
иных форм общественной организации, служит суверенитет. Го-
сударственный суверенитет означает самостоятельность, незави-
симость государства в осуществлении им своей политики как в
пределах собственной территории, так и в международных отно-
шениях, при условии ненарушения суверенитета других госу-
дарств.
Вместе с тем, поскольку государство не всегда было центра-
лизованным единым царством или республикой, суверенитет, на-
пример, феодального государства в средние века выглядел иначе,
чем в период абсолютизма и в современную эпоху. Верховная
власть монарха бывала по отношению к княжествам и герцогст-
вам больше номинальной, а их вассальная зависимость от короля
или царя — весьма относительной. Примером могут служить
взаимоотношения Московского Великого княжества с Новгоро-
дом и Тверью в XIV—XV вв., французских королей с герцогством
Бургундским в XV-XVI вв.
Последним признаком, отличающим государство от догосу-
дарственных форм общественной организации, является издание
правовых норм. Под правом понимаются общеобязательные пра-
вила поведения, санкционированные государством и закреплен-
ные в виде законов, судебных решений и других актов государ-
ственной власти. Характерными признаками права, отличающими
его от иных норм общественной жизни (норм морали, обычаев,
традиций), являются общеобязательный характер его предписа-
ний, распространение на неопределенный круг субъектов, а также
санкционирование его норм государством1.
§2	. Эксплуататорское государство
Сущность государства выявляется при анализе его функций.
Под функциями государства понимаются основные направления
его деятельности. Эти направления делятся на внутренние, то есть
осуществляемые в пределах территории данного государства, и
внешние, — осуществляемые за пределами его территории. Функ-
ции эксплуататорского государства лучше всего представить в
виде табл.1.
Более подробно вопрос о связи государства и права будет рассмотрен ниже.
57
Таблица 1
Эксплуататорское государство	
Внутренние функции	Внешние функции
1.	Организация эксплуата- ции зависимого населения (рабов, крепостных крес- тьян, наемных рабочих и ДР-) 2.	Удержание в повиновении зависимого населения, вос- препятствование его откры- тым выступлениям против существующего режима 3.	Сбор налогов, податей и иных обязательных плате- жей в бюджет 4.	Обеспечение политичес- ких и экономических инте- ресов эксплуататорского (господствующего) класса 5.	Хозяйственно-организа- торская функция	1.	Ведение агрессивных за- хватнических войн 2.	Эксплуатация народов и природных богатств зависи- мых территорий и государств 3.	Защита государственных границ, организация тамо- жни и отпор вооруженной агрессии со стороны иных государств 4.	Дипломатические и торгово-экономические отношения с другими стра- нами, участие в деятель- ности международных и межгосударственных орга- низаций 5.	Культурный и информа- ционный обмен с иными го- сударствами
Анализ табл. 1 показывает, что среди направлений деятельнос-
ти эксплуататорского государства в основном преобладают кара-
тельно-репрессивные функции, свидетельствующие о том, что
такое государство служит интересам одного узкого класса или
социальной группы и направлено на несправедливое угнетение
большинства населения страны.
Однако такое государство является неизбежным следствием
низкой производительности труда и общей культуры населения,
относительной неразвитости общественных отношений и раз-
общенности эксплуатируемого населения. По мере развития и
58
совершенствования общественных отношений, повышения про-
изводительности труда и консолидации населения страны сущ-
ность государства постепенно меняется. Одна из важнейших при-
чин, вызывающих эти изменения, — появление на арене полити-
ческой борьбы нового класса — промышленной буржуазии.
Принципиальным отличием этого класса является обладание
частной собственностью, являющейся следствием не бессовест-
ного присвоения чужой собственности (как у феодала или рабо-
владельца), а результатом совместного труда большого числа на-
емных рабочих, также приобретающих в процессе своей деятель-
ности часть созданного ими прибавочного продукта. Если в преж-
нем виде эксплуатируемое население —- рабы и крепостные крес-
тьяне — могли существовать без эксплуатирующего их государст-
ва, то наемный рабочий без капиталистического государства су-
ществовать не может, ибо на смену карательно-репрессивных
функций в нем на первый план выдвигается хозяйственно-орга-
низаторская функция. К тому же на ранних стадиях капиталис-
тического развития государство становится своеобразным ком-
промиссом между неограниченной властью монарха и стремлени-
ем к власти молодой буржуазии. Этот компромисс получает за-
крепление в виде конституции, знаменующей собой вступление
государства в демократическую фазу развития в виде конституци-
онной монархии.
Будучи политическим компромиссом как между монархом и
буржуазией, так и между буржуазией и организованным рабочим
классом, государство постепенно становится институтом, служа-
щим всем классам и социальным группам населения, средством
решения споров и конфликтов между ними.
В свою очередь, с повышением производительности труда доля
прибавочного продукта, взимаемого государством в виде налогов
на содержание аппарата публичной власти, уменьшается в срав-
нении с той его долей, которая остается в собственности труже-
ника. Поэтому само государство постепенно утрачивает черты
эксплуататорского. На смену им приходят помимо хозяйственно-
организаторских защитные функции и черты.
Господствовавший до недавнего времени в отечественной на-
учной и учебной литературе классовый подход проявлялся в де-
лении современных государств на социалистические и буржуаз-
59
ные. Не отрицая в принципе правомерность классового подхода
как одного из способов классификации эксплуататорских госу-
дарств, необходимо отметить его неприемлемость для оценки
современного государства.
В.А. Четвернин правильно указывает, что "классовый подход
и учение о классовой борьбе неприменимы к обществу, в котором
нет классов, но существует сложная социальная структура"1. Оче-
видно, что деление государств на буржуазное — по имени класса,
якобы находящегося у власти, — и социалистическое, будто бы
построенное на социальном союзе дружественных классов, явно
изжило себя. В основу такого деления положено противопостав-
ление, которое уже не является признаком, отличающим одно
государство от другого. Скорее можно было бы говорить о деле-
нии на высокоразвитые, среднеразвитые и слаборазвитые (разви-
вающиеся) государства, хотя и такое деление весьма условно в
силу отсутствия единого критерия, позволяющего оценить уро-
вень развития государства как политической организации.
Тем не менее вопрос о том, к какому типу отнести современ-
ное государство, не праздный. Если учесть, что государство —
категория историческая, меняющаяся в своем развитии, то тер-
мин "современное" или "цивилизованное" с точки зрения после-
дующего развития неприемлем.
Однако в современной литературе, как отечественной, так и
зарубежной, появился термин "социальное государство" (иногда
его называют "социально-демократическим"). Воспринят он и
действующей Конституцией Российской Федерации (ст. 7).
§3	. Социальное государство
Одним из признаков современного государства является утра-
та им жесткой классовой организации. Различные классы посте-
пенно растворяются в общей социальной организации граждан-
ского общества, возникает все больше возможностей для перехода
людей из одного класса в другой. Государство перестает быть
орудием обеспечения классового господства, а следовательно, ут-
1 См.: Четвернин В.А. Размышления по поводу теоретических представлений о
государстве // Государство и право. 1992. № 5. С. 3.
60
рачивает полностью свой эксплуататорский характер. На смену
эксплуататорскому приходит социальное государство.
Сущностью этого типа государства является соединение всех
социальных групп населения, наций и народностей в единое
целое, объединенное в понятие "гражданское общество". Прин-
ципиальное его отличие от предшествующих типов эксплуататор-
ского государства состоит в том, что основной его целью является
обеспечение защиты и обслуживание интересов всего общества в
целом, а не отдельной его части. Такое государство построено на
признании прав, свобод и законных интересов человека в каче-
стве высшей ценности, приоритете прав человека перед интере-
сами иных участников общественных отношений (хозяйствующих
субъектов, государственных органов, должностных лиц и т.д.).
Неотъемлемым элементом социального государства является
парламент, в котором равноправно представлены все социальные
группы населения данного государства.
Одной из черт современного государства является повышен-
ная забота о социально незащищенных категориях граждан: детях,
инвалидах, престарелых. В их интересах устанавливаются государ-
ственные пособия и субсидии, пенсии и дотации.
В свою очередь, проблема поддержки социально незащищен-
ных категорий населения непосредственно связана с участием
государства в управлении экономикой страны. Дело в том, что
современное государство — это рыночное государство. Суть ры-
ночной экономики сводится к свободному товарообмену, призна-
нию незыблемости частной собственности и законных интересов
собственника, свободе труда и частного предпринимательства.
В условиях рыночной экономики основным регулятором об-
щественных отношений выступают законы рынка, и главный из
них —- закон соотношения спроса и предложения. В соответствии
с этим законом формируются цены на товары и услуги, в конеч-
ном счете — определяется уровень жизни населения страны.
Падение спроса на отдельные товары заставляет предпринимателя
повышать качество продукции, снижать затраты на ее изготовле-
ние, поддерживать развитие науки и техники путем создания
новых, более современных, пользующихся большим спросом из-
делий и продукции. Примером такой погони за удовлетворением
потребительского спроса в современном государстве служит, на-
пример, развитие автомобильной промышленности в ведущих
странах мира (США, Японии, ФРГ, Италии, Франции и др.).
61
Но парадокс современного общества состоит в том, что ры-
ночные отношения развиваются тем лучше, чем меньше государ-
ство ограничивает свободу участников этих отношений. Однако
в рыночных отношениях (частном предпринимательстве) участ-
вуют далеко не все члены общества. Значительная часть населе-
ния страны продолжает работать в так называемой бюджетной
сфере экономики, то есть в учреждениях и организациях, содер-
жащихся за счет государства. В разных странах количество людей,
занятых в этой сфере, различно. Но есть такие сферы обществен-
ной жизни, которые не могут быть переданы в область частных
интересов: охрана общественного порядка и борьба с преступнос-
тью (организация и содержание полиции, судов, тюрем), оборона
страны (комплектование армии, производство отдельных видов
вооружения) и некоторые другие сферы общественной жизни.
Есть также категории населения, которые не могут быть участ-
никами рыночных отношений не по причине их занятости в
бюджетной сфере, а в связи с их общей неспособностью к заня-
тию производительным трудом наряду с другими гражданами.
Речь идет о названных выше социально незащищенных катего-
риях населения: детях, инвалидах, престарелых. В интересах этих
людей, а также в целях содержания бюджетной сферы производ-
ства государство вмешивается в рыночные отношения, перерас-
пределяя доходы от наиболее состоятельных категорий населения
к менее состоятельным и изымая средства на пополнение госу-
дарственного бюджета. Таким образом, в условиях современного
социального государства сохраняется традиционная внутренняя
функция государства — сбор налогов и иных обязательных пла-
тежей в бюджет.
Конечно, Российскую Федерацию сегодня вряд ли можно в
полной мере отнести к такого типа государствам. Однако тенден-
ция к этому прослеживается хотя бы в попытках конституцион-
ного закрепления многих из перечисленных признаков государ-
ства данного типа. Поэтому представляется правомерным назвать
Россию страной, находящейся на переходной стадии к социаль-
ному государству.
Выполняет социальное государство и целый ряд традицион-
ных регулятивных и охранных функций: поддержание обществен-
ного порядка, наказание преступников, разрешение споров и
конфликтов, защита от внешней опасности и др. Однако соот-
ношение функций охранных (подавления) и регулятивных по
сравнению с эксплуататорским государством меняется в сторону
62
расширения последних и сокращения первых. Этот процесс на-
глядно представлен в табл. 2.
Т а б л и ц а 2
Социальное государство
Внутренние функции
1.	Хозяйственно-организа-
торская функция (организа-
ция производства, поощре-
ние предпринимательства,
управление внутренней тор-
говлей)
2.	Взимание налогов, сборов
и иных обязательных плате-
жей в бюджет
3.	Управление образовани-
ем, наукой, культурой
4.	Забота о личности и в
первую очередь поддержка и
помощь социально незащи-
щенным слоям населения
(социальная функция)
5.	Защита прав, свобод и за-
конных интересов граждан
6.	Охрана правопорядка, на-
казание преступников и
иных лиц, совершивших
противоправные поступки
Внешние функции
1. Защита государственных
границ, организация тамо-
жни, решение иных вопро-
сов национальной безопас-
ности
2. Дипломатические и
торгово-экономические от-
ношения с другими страна-
ми, участие в деятельности
международных и межгосу-
дарственных организаций
3. Культурный, научный и
информационный обмен с
другими государствами
4.	Борьба за мир, разору-
жение, неприменение силы
в отношениях между госу-
дарствами и народами, обу-
здание агрессоров
5.	Участие в международном
контроле за обеспечением
прав, свобод и законных
интересов граждан во всех
странах мира
6.	Участие в реализации
межгосударственных эколо-
гических, культурных и
социальных программ, ре-
шение общечеловеческих
проблем__________________
63
Таким образом, современное социальное государство — это
институт, направленный на организацию нормальной жизни и
развития всего общества в целом, защиту прав, свобод и законных
интересов всех населяющих его граждан и народов, орудие реше-
ния споров и конфликтов как внутри государства, так и за его
пределами. Необходимо отметить, что государство не утрачивает
полностью своих карательно-репрессивных функций, но приме-
няет их лишь в крайнем случае, в отношении узкого круга лиц,
нарушающих права и свободы граждан, а также против госу-
дарств-агрессоров и деспотических режимов, нарушающих права
и свободы собственных народов.
В связи с анализом сущности социального государства пред-
ставляется необходимым обратиться к рассмотрению государства
социалистического, до недавнего времени существовавшего в
нашей стране. Несмотря на этимологическую близость названий
этих государств, их сущность представляет собой яркую противо-
положность, хотя исторические корни их происхождения имеют
некоторую близость.
Одним из признаков вступления человечества в эпоху циви-
лизованного развития явились попытки сознательного преобра-
зования общественного и государственного устройства в соответ-
ствии с определенными теоретическими концепциями, созданны-
ми учеными-философами, юристами, теологами и др. Начиная
осознавать пороки и недостатки эксплуататорского государства,
отдельные выдающиеся представители науки пытались создать
концепции, направленные на совершенствование человеческой
жизни, устранение недостатков в развитии основных ее институ-
тов.
Одной из концепций такого развития стало социалистическое
учение. Зародившись почти одновременно в различных странах
(Франции, Италии, Германии, Великобритании), это учение
имеет множество школ, оттенков, самостоятельных ветвей и на-
правлений развития. Одной из наиболее своеобразных моделей
общественного развития в рамках этого учения в современных
условиях является так называемая шведская модель социализма.
Значительным своеобразием отличалась так называемая советская
модель, длительное время существовавшая в СССР и странах
Восточной Европы.
Теоретическая модель социалистического государства восточ-
ноевропейского типа была заложена работами К. Маркса и
Ф. Энгельса, отстаивавшими идею построения единого общепла-
64
нетарного государства трудящихся, первыми шагами которого
были установление диктатуры пролетариата, свержение власти
буржуазии, отмена частной собственности на орудия и средства
производства, замена ее общественной собственностью, исключе-
ние эксплуатации человека человеком, уравнительное распреде-
ление средств, коллективизм в организации производства и об-
щественной жизни. Конечной целью общественного развития, по
К. Марксу, было построение коммунизма, то есть такого обще-
ственного строя, основой которого явилась бы высочайшая про-
изводительность труда, обеспечивающая распределение жизнен-
ных благ между людьми в соответствии с их потребностями.
Одним из фундаментальных недостатков данной теории было
то, что, дав блестящую критику современного им домонополис-
тического капиталистического общества и государства, К. Маркс
и Ф. Энгельс лишь в общем плане наметили прообраз будущего
общественного устройства, не показав путей его реального дости-
жения. Их теория страдала и целым рядом существенных недо-
статков принципиального характера. Так, причиной эксплуатации
человека человеком эти философы считали наличие частной соб-
ственности. Они отрицательно относились к федеративному уст-
ройству государства, проповедовали идею отмирания ("засыпа-
ния", по образному выражению Ф. Энгельса) государства и т.д.
Причиной этих ошибок явилось чрезмерное их увлечение теорией
классовой борьбы, интересам которой были подчинены все по-
мыслы этих, безусловно, выдающихся мыслителей XIX в.
Существенный вклад в развитие учения К. Маркса и Ф. Эн-
гельса внес В.И. Ленин, на практике воплотивший целый ряд
идей социалистического учения, относящегося к крайне левым
взглядам политического спектра. В частности, исходя из возмож-
ности победы социализма в одной, отдельно взятой стране,
В.И. Ленин создал теорию государства диктатуры пролетариата,
блестяще воплотив ее в результате Октябрьского (1917 г.) воору-
женного восстания в России — стране, слабо подготовленной не
только к социалистическим, но и даже к буржуазным преобразо-
ваниям. Построение социализма в СССР сопровождалось подме-
ной диктатуры пролетариата диктатурой партий но-государствен-
ной номенклатуры, введением уравнительного распределения до-
ходов, созданием командно-административной системы управле-
ния экономикой, огосударствлением собственности, введением
моноидеологии, ограничением демократии и т.д. Дальнейшее раз-
витие страны шло по пути усиления авторитарного режима, вуль-
3—771	65
гаризации социалистических и коммунистических идеи, усиления
фискальных и карательных функций государства, вооруженного
противостояния "идеологическим" противникам в лице "капита-
листических" стран, превращения государства в авторитарно-экс-
плуататорское.
В то же время большинство стран мира идет по пути реали-
зации социалистических идей, но не левацкого, а либерально-де-
мократического толка (лат. libere — свободный). Сама по себе
социалистическая идея привлекает к себе все больше сторонни-
ков, о чем можно судить по расширению политического предста-
вительства социалистических партий в парламентах и правитель-
ствах развитых стран мира. Однако существенное отличие опи-
санного выше социального государства от социалистического,
особенно "советского" типа, состоит именно в наличии либераль-
но-демократической модели развития.
Либерально-демократическое общество основано на невмеша-
тельстве государства в жизнь человека и всего гражданского об-
щества в целом. Одним из его принципов является идейный и
политический плюрализм, в соответствии с которым граждане
вправе самостоятельно осуществить демократический выбор того
политического режима и типа общественного устройства, кото-
рый им в наибольшей степени по душе. Возможность подобного
выбора позволяет скорректировать недостатки, имеющиеся в
любой (не только в социалистической) модели общественного и
государственного развития, подчинить государство через инсти-
туты непосредственной и представительной демократии интере-
сам всего общества, всего народа.
Естественно, что чем более демократическим и свободным
является общество, тем более сильным, устойчивым и стабиль-
ным должно быть государство, обеспечивающее нормальное его
существование и защиту. Однако такое государство не может не
быть социальным, демократическим, правовым (перечисленные
признаки более подробно будут рассмотрены ниже).
§4	. Соотношение государства и права
Появление государства, ставшего орудием эксплуатации одной
части населения другой, разрушило традиционное представление
о добре и зле, закрепленное нормами морали, обычаями, тради-
циями. Потребовалось создание новых регуляторов общественных
отношений. Таким регулятором и выступило право. Нормы права
66
в эксплуататорском государстве, во-первых, не являются прави-
лами поведения, выражающими волю всех или хотя бы большин-
ства членов данного общества, поскольку цель их — защита
интересов той социальной группы людей, которая находится у
власти и выступает эксплуататором зависимого населения страны.
Во-вторых, в связи с тем, что нормы права не основаны на
признании их большинством населения страны, у которого отсут-
ствует внутренняя убежденность в необходимости подчинения им
и их выполнения, они не могут быть реализованы без опоры на
силу, то есть на государство. Именно оно на ранних этапах
существования обеспечивает (принуждением или устрашением)
выполнение норм права. В-третьих, нормы права всегда имеют
строго определенную форму закрепления, то есть исходят от
властного государственного органа и имеют форму писаного до-
кумента. Следовательно, самим фактом своего появления право
обязано государству, оно производно от него и без него сущест-
вовать не может. Но парадокс заключен в том, что и развитое
государство не может существовать без права, поскольку послед-
нее обеспечивает лигитимность государства. Просто опираться на
ничем не прикрытое насилие, попирать нормы морали, обычаи,
традиции государство не может. Во всяком случае, на длительных
этапах существования. Насилие, совершаемое государством,
должно быть облечено в законную форму. Прежде чем наказывать
человека за какой-либо проступок, необходимо, чтобы он его
совершил, то есть преступил закон. Чтобы требовать от поддан-
ных подчинения власти, следует определить форму этого подчи-
нения в виде нормы права. К тому же, каким бы жестоким и
насильственным ни было государство, оно не может находиться
в состоянии постоянной войны с собственным народом. Поэтому
всякая правовая система содержит в себе компромисс между
властью и народом. Государство, даже тоталитарное, несет опре-
деленные обязательства перед народом. Хотя бы минимальные —
в виде защиты его от внешних врагов, решения внутренних спо-
ров между подданными и наказание виновных в нарушении за-
кона.
Именно эта черта права — компромисс между властью и
народом - получает развитие в процессе эволюции эксплуататор-
ского государства в социальное. Как государство постепенно утра-
чивает функции эксплуатации и подавления, становясь регулято-
ром общественных отношений в стране, так и право, оставаясь
неотъемлемым инструментом государства, вместо службы узкой
67
социальной группе населения постепенно начинает служить ин-
тересам всего общества. Это проявляется в том, что право на
этапе современного цивилизованного государства закрепляет уже
не волю узкой социальной группы населения, находящейся у
власти, а общеобязательные для всех членов данного общества
правила поведения. Право приобретает характер универсальной
нормы, опирающейся не столько на страх наказания, сколько на
внутреннюю убежденность людей в необходимости и целесооб-
разности ее выполнения. Право сближается с моралью и стано-
вится мерилом справедливости, юридическим закреплением пред-
ставлений о добре и зле, господствующих в данном обществе.
Вместе с тем, несмотря на рост позитивной роли права как
наиболее оптимального регулятора отношений в обществе, оно
сохраняет органическую связь с государством. Это обусловлено
тем, что, во-первых, нормы права получают материальное вопло-
щение в законах, принимаемых государственными органами; во-
вторых, государство организует исполнение правовых предписа-
ний; в-третьих, государство не утрачивает полностью функции
подавления, но осуществляет ее по отношению к лицам, совер-
шающим действия, направленные против общества или его чле-
нов. Иными словами, государство наказывает людей, нарушив-
ших закон. При этом право выступает в двух качествах: как
мерило поведения человека, нарушившего закон, и как мера
должных действий государства, карающего нарушителя. Таким
образом, можно заключить, что в современном цивилизованном
государстве право выступает универсальным регулятором общест-
венных отношений, юридическим закреплением представлений о
справедливости в данном обществе, но остается одним из инстру-
ментов государства, сохраняя с ним органическую связь.
Глава IV
ФОРМА ГОСУДАРСТВА И ЕЕ
КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ ОСНОВА
Под формой государства понимаются организация и устрой-
ство государственной власти, отражающие особенности истори-
ческого, экономического, национального развития страны, уро-
вень развития демократии и культуры населения. Иными слова-
ми, форма государства — это сложная, причудливо переплетенная
совокупность его признаков, сформировавшихся под воздействи-
ем различных объективных и субъективных причин, отличающих
одно государство от другого. В характеристике государства при-
нято выделять такие его основные признаки, как форму правле-
ния, форму государственного устройства и политический режим.
§1	. Форма правления
Чтобы получить исчерпывающую характеристику конкретного
государства как особой, политической организации, необходимо
проанализировать всю совокупность его признаков и выделить
среди них важнейшие. К числу последних можно отнести при-
знаки, характеризующие порядок формирования и организацию
высших органов государственной власти или, иначе говоря, форму
правления. Эту сторону формы государства определяют:
структура и полномочия высших органов государственной
власти страны;
порядок их образования и взаимоотношений между собой;
степень участия населения в формировании этих органов и
влияния на принимаемые ими решения.
По формам правления государства подразделяются на монар-
хии и республики. Монархией (гр. monarchic! — единовластие)
называется такое государство, в котором верховная власть в стра-
не сосредоточена (полностью или частично) в руках единоличного
главы государства. Пост монарха обычно передается по наследст-
ву от отца к старшему сыну, реже к дочери или родственнику по
боковой линии, и ни один орган власти не вправе повлиять на
этот процесс. Правда, современные формы государства в отдель-
ных случаях предусматривают выборы монарха на определенный
срок, однако, по нашему мнению, такие монархии утрачивают
69
один из главных своих признаков и не могут быть в полной мере
отнесены к данному типу правления.
В свою очередь, монархии делятся на абсолютные и ограни-
ченные. В абсолютных монархиях вся полнота государственной
власти —• законодательной, исполнительной и судебной — сосре-
доточена в руках монарха (примером такой монархии может слу-
жить Россия XVII-XVIII вв., Франция до революции 1789 г. и
др.). Однако следует заметить, что абсолютные монархии — ка-
тегория исторически ограниченная. Созданные как альтернатива
феодальной раздробленности и междоусобным войнам абсолют-
ные монархии, выполнив свою историческую миссию, в боль-
шинстве стран мира либо видоизменились под воздействием бур-
жуазных преобразований в ограниченные, либо, в случае неспо-
собности к подобным преобразованиям, были уничтожены в ре-
зультате буржуазных революций, как это произошло в Австрии,
России, Польше, Франции и др.
В ограниченных монархиях власть монарха ограничена выбор-
ным органом — парламентом — либо особым правовым актом —-
конституцией. В большинстве ограниченных монархий налицо
сочетание обоих способов ограничения власти монарха — кон-
ституции и парламента. Но, например, Великобритания имеет
парламент и не имеет конституции в ее традиционном виде — в
виде единого писаного документа. Поэтому монархии, ограничен-
ные таким способом, принято именовать парламентарными. При-
мерами таких монархий являются многие европейские государст-
ва — помимо названной выше Великобритании также Бельгия,
Дания, Нидерланды и др. С одной стороны, сохранение в этих
государствах монархии — дань традиции, поскольку монарх в них
выполняет чисто номинальные, представительские функции, а
власть в стране принадлежит выборному органу — парламенту. С
другой стороны, сохранение поста главы государства в лице мо-
нарха является символом стабильности этих государств, их ува-
жения к историческому прошлому и собственной государствен-
ности.
Уместно было бы в связи с рассматриваемым вопросом обра-
титься к актуальной в последнее время проблеме восстановления
монархии в России. Думается, что возврат к этому историческому
прошлому невозможен по двум причинам. Во-первых, потому,
что утрачены исторические традиции в силу длительного отсутст-
вия этого института в нашей стране, породившего психологичес-
кую неготовность большинства населения к возврату этой тради-
70
ции. Во-вторых (и это гораздо важнее), в связи с тем, что сто-
ронники возрождения монархии ратуют за восстановление не
какой-нибудь абстрактной монархии, а самодержавия, символом
которого считается дом Романовых. Таким образом, речь идет о
восстановлении в России абсолютной монархии, которая истори-
чески изжила себя в нашей стране еще в конце XIX столетия.
В ряде стран Азии и Африки ограниченные монархии дейст-
вуют в виде дуалистических монархий (например, в Марокко,
Иордании и др.). Их отличие от парламентских состоит в сосре-
доточении в руках монарха больших полномочий в сфере госу-
дарственной власти. Ему принадлежит не только вся полнота
исполнительной власти, но и значительная часть власти законо-
дательной, выражающейся в праве налагать абсолютное вето (от
лат. veto — запрещаю) на законы, принятые парламентом. Этот
акт не позволяет закону вступить в силу, зато монарх в дуалис-
тической монархии обладает неограниченным правом на издание
указов, подменяющих собой законы либо имеющих даже боль-
шую нормативную силу по сравнению с ними.
В некоторых монархических государствах (например, в Сау-
довской Аравии) их глава возглавляет не только светское, но и
религиозное управление страной. Такие монархии носят название
теократических.
Степень участия населения в формировании органов власти
монархии составляет пропорцию, обратную объему власти, сосре-
доточенной в руках монарха. Как отмечалось выше, в абсолютных
монархиях не только население страны, но и ни один орган
государства, даже самый высший, не вправе изменить выбор
главы государства. Исключение составляют лишь нелегитимные
способы устранения монарха путем заговора (пример тому —
эпоха дворцовых переворотов в России 1725-1761 гг. и убийство
императора Павла I в 1801 г.) или добровольное отречение от
престола (в России, например, императора Константина в 1825 г.
и Николая II - в 1917 г.). Говоря о конституционном закрепле-
нии формы правления, следует отметить, что абсолютная власть
монарха опирается исключительно на силу и поэтому какому-
либо правовому регулированию подвергнута быть не может, по-
скольку любая попытка опереться на закон означает ограничение
власти, введение ее в определенные рамки. Поэтому большинство
монархий приняли на вооружение теорию божественного проис-
хождения государственной власти.
71
Население приобретает право на участие в формировании
органов государственной власти в монархии только с момента
ограничения власти монарха. Этот процесс набирает силу с по-
явлением на политической арене нового класса — буржуазии. До
ее появления абсолютная монархия была построена на балансе
политических сил. Все общество было поделено как бы на две
неравные части. С одной стороны — монарх и класс рабовладель-
цев или феодалов (дворянство, помещики), заинтересованных в
укреплении и поддержке власти монарха, поскольку с его помо-
щью они осуществляют эксплуатацию населения, а монарх через
них осуществляет свою власть. С другой стороны — класс зави-
симого населения (рабы или крепостные крестьяне, ремесленни-
ки, посадский люд), образующий категорию подданных монарха,
находящихся в его власти и власти более мелких эксплуататоров.
С вступлением общества в стадию капиталистического разви-
тия полного совпадения интересов буржуазии и монарха, как это
было в случае с дворянством и помещиками, не происходит. Этот
класс, опираясь на частную собственность — основу экономичес-
кой самостоятельности, начинает рваться к государственной влас-
ти. И монарх, пытаясь сохранить свою власть, идет или на созна-
тельное ее ограничение путем "дарования" (октроирования) Кон-
ституции, или на создание коллегиального органа, обладающего
в той или иной мере властными полномочиями (либо на то и
другое одновременно). Объем властных полномочий и, следова-
тельно, степень участия населения в формировании такого органа
находятся в прямой зависимости от степени развития в стране
капиталистических отношений. В странах развитого капитализма
коллегиальный орган — парламент — приобретает огромные пол-
номочия, превращая монарха в номинальный орган. А там, где
эти отношения развиты недостаточно, номинальный характер
приобретает деятельность органа, избираемого населением (при-
мер — Государственная Дума в России 1905-1914 гг.). Из сказан-
ного можно сделать .вывод, что конкретный тип монархии, уста-
новившийся в стране, зависит в первую очередь от степени раз-
вития в ней производственно-экономических отношений.
Ограниченные монархии являются формой правления, близ-
кой к республиканской. Республикой (лат. res publico. — общест-
венное дело) называется такое государство, в котором верховная
власть в стране принадлежит избранным на определенный срок
органам государственной власти. В свою очередь, современные
72
республики делятся на парламентарные, президентские и смешан-
ные (полупрезидентские).
В парламентарной (фр. parle — говорить) республике населени-
ем страны на строго определенный срок избирается высший пред-
ставительный законодательный орган государственной власти.
Поскольку впервые подобный орган появился в Англии, все пос-
ледующие государства такого типа стали называться парламентар-
ными. Особенность этих государств состоит в том, что парламенту
в них принадлежит высшая государственная власть. Он не только
является высшим законодательным органом государственной
власти, но и, опираясь на представительный (делегированный
народом) характер своей власти, формирует органы исполнитель-
ной власти (избирает президента или формирует правительство).
При подобной конструкции, хотя и существует разделение влас-
тей на законодательную (парламент), исполнительную (президент
и (или) правительство) и судебную (верховной, конституционный
и другие суды), положение исполнительной власти зависит от
решения парламента. Такой орган получил название ответствен-
ного (перед парламентом) правительства.
Зависимость исполнительной власти от законодательной про-
является в том, что парламент определяет состав правительства,
влияет на принимаемые им решения, производит перестановки в
его составе, отправляет в отставку правительство в полном составе
или отдельных его членов. Отставка парламента или изменение
соотношения в нем партийно-политического большинства и
меньшинства автоматически влечет за собой отставку ответствен-
ного перед ним правительства, сформированного по принципу
партийного большинства. Исключение составляет коалиционное
правительство, формируемое парламентом в условиях отсутствия
ярко выраженного парламентского большинства, представленного
депутатами одной политической партии.
Концентрация государственной власти в руках парламента
преодолевается наличием в стране многопартийности, которая
обеспечивает участие в нем, а иногда и в правительстве,предста-
вителей различных политических партий. Подвергая друг друга
критике в ходе парламентских дебатов, депутаты, представляющие
различные политические течения, в конечном итоге приходят к
сбалансированному решению, устраивающему всех или, по край-
ней мере, большинство населения страны. Поэтому неотъемле-
мым элементом парламентарной республики является развитая
многопартийная система.
73
Положение президента в парламентской республике отдален-
но напоминает положение монарха в парламентарных монархиях,
его функции главы государства носят чисто номинальный, фор-
мальный характер, большей реальной властью в стране обладает
глава правительства — премьер-министр (в ФРГ — канцлер).
Чисто парламентарных республик в мире сравнительно немного
(ФРГ, Италия, Индия и некоторые другие).
В отличие от парламентарных президентские республики воз-
никают преимущественно в странах со слаборазвитой или с не-
развитой многопартийной системой (США, Россия). В президент-
ской (лат. presidens — букв, сидящий впереди) республике населе-
нием избирается не только высший законодательный орган госу-
дарственной власти, но и глава государства — президент, который
одновременно является и главой исполнительной власти. Прези-
дент в таких республиках обладает большей самостоятельностью
в своих действиях и независимостью от парламента, нежели в
парламентарных республиках.
Однако в государствах с таким устройством объективно суще-
ствует большая вероятность установления авторитарного режима
в виде президентского правления (диктатуры), означающего рос-
пуск или ограничение полномочий коллегиальных представитель-
ных органов государственной власти, приостановление деятель-
ности политических партий, ограничение политических и личных
прав и свобод граждан. Чтобы избежать этого, в президентских
республиках на уровне конституции закрепляется сложная систе-
ма взаимных "сдержек и противовесов". Они включают в себя
отлагательное вето, налагаемое президентом на законы, принятые
парламентом, которое может быть преодолено квалифицирован-
ным большинством голосов депутатов парламента; импичмент
(англ, impeachment — досрочное отрешение от должности) прези-
дента; судебный контроль за его деятельностью и др.
Главным признаком президентской республики является не-
зависимость ветвей власти друг от друга, выражающаяся прежде
всего в отсутствии ответственности исполнительной власти перед
парламентом.
Смешанная (полупрезидеитская) республика характеризуется
сочетанием основных черт обоих типов республиканской формы
правления, а также новых, не известных ни одному из рассмот-
ренных выше типов республики черт.
В частности, для республик смешанного типа правления ха-
рактерно отсутствие прямой юридической связи между президен-
74
том и правительством. В ряде государств всенародно избранный
президент, будучи главой государства, в формально-правовом
смысле оказывается отделен от руководства исполнительной влас-
тью, которое конституция страны возлагает на правительство
(характерный пример — Россия). В этом случае конституция
может устанавливать принцип доверия нижней палаты парламен-
та по отношению к формируемому президентом правительству.
Одним из признаков, присущих исключительно республикам
смешанного типа правления, является закрепленная в конститу-
ции страны возможность роспуска парламента или его нижней
палаты по инициативе президента в случае возникновения непре-
одолимого конфликта между органами исполнительной власти и
парламентом одного уровня (такое правомочие президента за-
креплено конституцией не только России, но и Франции).
По окончании установленного законом срока истекают пол-
номочия избираемых населением органов государственной влас-
ти, и вся процедура их формирования повторяется заново. Сле-
довательно, республиканская форма правления в наибольшей сте-
пени обеспечивает участие населения в формировании высших
органов государственной власти. В свою очередь, процедура вы-
боров и порядок деятельности избранных органов власти требуют
максимального правового регулирования, не говоря уже о том,
что форма правления и структура высших органов государствен-
ной власти получают закрепление в конституции страны.
Характеризуя республиканскую форму правления, нельзя не
сказать несколько слов о республиках советского типа. Несмотря
на то что данная форма правления была характерна лишь для
нескольких государств "социалистического" типа и является таким
же анахронизмом, как абсолютная монархия, тем не менее она
оставила заметный след в истории отечественной государствен-
ности и требует сегодня объективной оценки.
Характерным для формы правления данного типа было отсут-
ствие разделения властей, формальное полновластие Советов (или
иных представительных органов власти), формируемых по клас-
совому или иному недемократическому принципу. Советы пред-
ставляли собой единую пирамиду вертикально подчиненных друг
другу органов государственной власти, камуфлирующих реальное
всевластие коммунистической партии, точнее, ее руководящих
органов.
Господство партийно-бюрократического руководства обеспе-
чивалось непрофессиональным характером деятельности Советов:
75
их депутаты за редким исключением не порывали связей со своей
основной работой, а сами Советы созывались на периодические
заседания, а не работали постоянно.
Сочетание республик советского типа с недемократическим
политическим режимом приводило в ряде случаев к выхолащива-
нию смысла принципа республиканского государственного уст-
ройства, поскольку в истории СССР известны случаи, когда сес-
сии Советов не созывались в течение длительного времени и не
проводились перевыборы их состава (в годы Великой Отечествен-
ной войны).
§2	. Форма государственного устройства
Под формой государственного устройства понимаются терри-
ториальное его устройство (административно-территориальное
или национально-территориальное) и характер взаимоотношений
между его составными частями и центральной властью.
Существуют две основные формы государственного устройст-
ва: унитарная и федеративная. Унитарное (фр. unitaire — единое,
составляющее одно целое) государство — простое по составу,
имеет единые органы государственной власти, построенные по
системе вертикального подчинения (Польша, Италия и др.). Ад-
министративные образования в составе такого государства не
самостоятельны и подчинены центральным органам власти.
В то же время в случае создания унитарного государства в
стране с многонациональным составом населения возможно пре-
образование отдельных административных единиц в автономии.
Автономия (гр. autonomia — сам + закон) — право какой-либо
части государства самостоятельно решать свои внутренние вопро-
сы. Автономии порождены неодинаковым уровнем развития и
численности народов, проживающих совместно в составе одного
государства. Если в государстве, образованном одним многочис-
ленным народом или народами, есть территория с компактно
проживающим на ней населением иной национальности, то такой
территории может быть предоставлена большая самостоятель-
ность в решении вопросов местного значения путем передачи ее
органам власти части полномочий вышестоящих органов. Это
делается для защиты этнической целостности и создания больших
гарантий и лучших условий для развития проживающего там
народа. Причем автономные образования могут создаваться в
составе как унитарных, так и федеративных государств. (Пример
76
— автономные области в унитарной Италии и автономии в фе-
деративной России.)
В отличие от автономии, федерации образуются путем пере-
дачи полномочий не сверху вниз, а снизу вверх: от субъектов —
федерации. Субъекты федерации, как правило, равноправны.
Федеративное (лат. foederatio — союз, объединение) государст-
во — сложное образование, имеющее в своем составе администра-
тивно-территориальные или национальные образования — члены
(субъекты) федерации, обладающие значительной степенью само-
стоятельности (штаты — в США, земли — в ФРГ, области и края
— в России) или даже суверенитетом (кантоны — в Швейцарии,
до недавнего времени республики — в России). Наряду с высши-
ми органами государственной власти федерации субъекты феде-
рации образуют самостоятельные органы государственной власти.
Для защиты и представления интересов субъектов федерации на
общегосударственном уровне создаются двухпалатные парламен-
ты (США, Швейцария, Россия).
Бытует распространенное заблуждение, что унитарные госу-
дарства — мононациональные, а федеративные — многонацио-
нальные. В действительности это не так. Болгария — многонаци-
ональное унитарное государство, а США — мононациональное
федеративное. В основе различия между унитарными и федера-
тивными государствами лежит форма деления территорий и сис-
тема организации органов государственной власти. Вместе с тем
национальный состав населения оказывает определенное влияние
на форму государственного устройства, поскольку можно выде-
лить административные федерации (США, ФРГ, Мексика, Брази-
лия и др.) и национальные федерации (СФРЮ, ЧСФР, СССР,
РФ). Различие между ними состоит в том, что в административ-
ных федерациях в основу деления территории положены объек-
тивные критерии: рельеф местности, климатические условия, раз-
мещение полезных ископаемых, плотность населения, сложив-
шиеся хозяйственно-экономические связи, исторические тради-
ции и т.д. А в национальных федерациях в основу территориаль-
ного деления положен субъективный фактор — национальный
состав населения. Поэтому национальные федерации оказались
непрочными формами государственного устройства (СФРЮ,
ЧСФР, СССР).
Правовой основой большинства существующих в мире феде-
раций является конституция (Основной Закон) страны. Вместе с
тем существует и более редкая ситуация, когда в основу федера-
77
ции положен договор (так называемые договорные федерации).
Особенность договорных федераций проявляется в большей само-
стоятельности ее субъектов. Конституционные федерации постро-
ены преимущественно в форме реализации воли "центра", закреп-
ленной в принимаемых высшими органами государственной влас-
ти конституциях. Конечно, конституция в той или иной форме
закрепляет определенную самостоятельность субъектов федера-
ции, но изменение конституции — исключительное право феде-
ральных органов государственной власти. Что же касается дого-
ворных федераций, то основа их правового положения — резуль-
тат сопряжения воли двух сторон (федерации и ее субъектов), в
равной степени способных влиять на изменение содержания до-
говора.
Исходя из данной классификации типов федерации, Россия в
соответствии с действующей Конституцией (статьи 5 и 11) отно-
сится к числу федераций смешанного типа — конституционно-
договорных, поскольку основа ее федеративного устройства зало-
жена Конституцией РФ, но отдельные вопросы разграничения
вопросов ведения между центральными и региональными органа-
ми государственной власти могут решаться на основании Феде-
ративного и иных договоров.
По внешним признакам договорные федерации близки к кон-
федерациям. Но это лишь кажущаяся близость. Суть их принци-
пиально различна.
Конфедерация — это союз суверенных государств, образован-
ный для решения совместных политических, экономических или
военных задач. Конфедерация в отличие от федерации не образует
единого государства, поскольку государства, образовавшие кон-
федерацию, не утрачивают своего суверенитета. К тому же и цели
образования конфедерации не имеют ничего общего с федератив-
ными. Ведь в последней ставится задача обеспечить наиболее
эффективное управление территорией единого государства, мак-
симально приблизить органы власти к управляемой территории и
населению. Конфедерации — достаточно редкое и неустойчивое
образование. Как правило, конфедерации либо распадаются после
реализации целей, ради которых они создавались (так произошло
с Египтом и Сирией, которые во время арабо-израильского кон-
фликта образовали Объединенную Арабскую Республику (ОАР),
распавшуюся после нормализации отношений на Ближнем Вос-
токе), либо превращаются в федерацию (пример такого преобра-
78
зования — Швейцарская федерация, существовавшая до 1848 г. в
форме конфедерации).
Принципиальное отличие федерации от конфедерации состо-
ит в юридической нерасторжимости федеративного государства.
Своеобразной формой конфедерации является Содружество
Независимых Государств (СНГ). Своеобразие его состоит в том,
что оно образовалось в результате распада некогда единого госу-
дарства — СССР. В силу этого в основу процесса объединения
государств СНГ положены не только военные, экономические и
политические цели, но и историческая, этническая и культурная
их близость, не характерная для субъектов обычных конфедера-
ций. СНГ создан в условиях столкновения двух противоречивых
тенденций — стремления к суверенитету бывших союзных рес-
публик СССР и их хозяйственно-экономической зависимости
друг от друга, явившейся результатом многолетнего совместного
развития. И эти две тенденции — объединительная и разделитель-
ная — делают этот союз непрочным, а его субъектов — незавер-
шенными государствами: с одной стороны, ни одно из государств,
образовавшихся на месте бывшего СССР, не может похвастаться
своей полной самостоятельностью, то есть назвать себя полнос-
тью суверенным, а с другой стороны, СНГ не является конфеде-
рацией в полном смысле этого слова, поскольку его договорно-
правовая природа весьма неопределенна и находится лишь в
стадии формирования.
Говоря о различиях форм государств в зависимости от формы
правления^ нельзя не упомянуть такое распространенное в про-
шлом, но не свойственное новому времени образование, как
империя. Империи (лат. imperium — власть, государство) — это
сложные многонациональные государства, создаваемые с помо-
щью захвата и насильственного удержания в своем составе суве-
ренных соседних государств мощным деспотическим государст-
вом. К такому типу государств можно было отнести Южно-аф-
риканскую республику, удерживавшую в течение десятилетий в
своем составе Намибию. Несмотря на развитие цивилизации и
демократии в мире, полностью исключить попытки создания им-
перий в будущем, очевидно, нельзя.
§3. Политический режим
Политическим режимом государства называется совокупность
приемов и методов, с помощью которых государственные органы
79
осуществляют принадлежащую им власть. Иначе говоря, полити-
ческий режим отражает степень развития демократии в стране.
Демократия (гр. demokratia — народ + власть) — форма государ-
ства, власть в котором осуществляется избираемым населением
коллегиальным органом. С этой точки зрения все политические
режимы делятся на демократические и недемократические. В то же
время даже в демократических государствах уровень развития
демократии может быть различным. Он зависит от степени пред-
ставительства всех слоев населения в выборном органе власти и
возможности народа непосредственно влиять на принятие реше-
ний органами государственной власти. В конечном счете демо-
кратия складывается из соединения форм непосредственной и
представительной демократии. Под непосредственной демократией
понимается прямое участие населения в решении вопросов госу-
дарственной и общественной жизни (референдум, манифестации,
забастовки, петиции и др.). Представительная демократия означа-
ет передачу народом части принадлежащей ему власти формиру-
емым им органам государственной власти (парламентам, прези-
дентам, учредительным собраниям и т.д.). Даже самое демокра-
тическое государство строится на принципе сочетания непосред-
ственной и представительной демократии.
История знает различные формы демократических режимов,
различающихся по степени участия населения в осуществлении
государственной власти. Античная демократия — политический
режим, построенный на предоставлении широких прав и свобод
рабовладельцам и лишении всех прав рабов (по принципу раб —
говорящее орудие). Такой режим называется аристократическим
(гр. aristokratia — власть лучших в смысле "знати"). Близким по
содержанию политическим режимом является олигархический (гр.
oligarchic! — власть немногих), также построенный на господстве
небольшой группы эксплуататоров. Разновидностью этого режима
является финансовая олигархия. Отличие ее состоит в том, что
аристократы обладали властью по наследству, в зависимости от
знатности рода, а финансовая олигархия была властью денег,
наиболее богатых людей. С развитием общества эти политические
режимы были вытеснены более демократическими. Наибольшее
распространение в современных условиях получил режим парла-
ментской демократии, основанный на передаче власти парламенту,
избираемому всем народом на основе всеобщего, равного изби-
рательного права. Разновидностью парламентской демократии яв-
ляется либерально-демократический режим (лат. liberalis — свобод-
80
ный). Особенность его состоит в том, что для него характерны
развитие частного предпринимательства, ограничения вмешатель-
ства государства в частную жизнь человека, становление граждан-
ского общества.
Недемократические режимы основаны на сосредоточении
всей государственной власти в руках одного человека (диктатора)
или группы лиц (хунты). Такие режимы принято называть авто-
кратическими (гр. autokrates — самовластный), или авторитарными
(лат. auctoritas — устанавливающими режим личной власти). В
зависимости от господствующей идеологии такой режим может
быть авторитарно-коммунистическим, фашистским или расист-
ским, а в зависимости от социального состава — военно-дикта-
торским, диктатурой пролетариата и т.д.
В конечном счете форма государства определяется всей сово-
купностью перечисленных признаков. Нельзя, вырвав лишь одну
из характеристик формы государства, судить о нем объективно.
Более того, зачастую признаки, характеризующие форму государ-
ства, находятся в определенном противоречии. Так, Великобри-
тания по форме правления относится к конституционным монар-
хиям, а по признакам политического режима — к демократичес-
ким государствам. А бывший СССР, наоборот, по форме правле-
ния был парламентарной республикой, а с точки зрения полити-
ческого режима — авторитарным государством.
Пытаясь классифицировать политический режим, установив-
шийся сегодня в Российской Федерации, с позиций приведенной
выше типологии, невозможно применить по отношению к нему
в полной мере ни одну из приведенных выше характеристик. Это
обстоятельство позволяет классифицировать политический режим
современной России как переходный, скорее всего — либераль-
но-авторитарный.
Основанием для такого вывода является сочетание в полити-
ческой характеристике российского общества элементов, харак-
терных для различных политических режимов. В частности, на-
ряду с признанием на конституционном уровне естественного
происхождения прав и свобод человека и гражданина, их неотъ-
емлемости и высшей ценности, приоритета норм международного
законодательства перед национальным, со стремлением России к
построению правового государства, характеризующегося господ-
ством. закона, установлением разделения властей, конституцион-
ного правосудия, режима прямого действия конституции, имеется
81
устойчивая тенденция к сохранению авторитарных (полицейских)
методов управления страной.
Она выражается в расширении конституционных полномочий
Президента в ущерб полномочиям Парламента; попытках подме-
нить законодательные функции последнего практикой издания
подзаконных актов — Указов Президента - по важнейшим во-
просам жизни общества и государства; создании неконституци-
онных органов государственной власти или наделении легитим-
ных органов неконституционными полномочиями; попытке огра-
ничить свободу печати и других средств массовой информации;
стремлении подменить многопартийную систему, создаваемую ес-
тественным путем, формированием фальшивых избирательных
объединений, опирающихся на государственные структуры и ими
финансируемых, и т.д.
Такой политический режим не представляется устойчивым,
способным на длительное существование. При этом тенденцией
его развития может быть как переход в будущем в либерально-
демократическую форму, так и возврат к авторитарно-бюрокра-
тическому режиму, характерному для недавнего прошлого нашей
страны.
Глава V
ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА
§1	. Основные признаки права
Как было показано в гл. II, происхождение юридического
права1 в истории общества обусловлено общественными потреб-
ностями перехода от первобытно-общинного строя к новой сту-
пени развития человечества — цивилизации, давшей новые, не
существовавшие ранее источники социального и духовного про-
гресса.
Такими потребностями, породившими право, являются:
необходимость установления единого порядка отношений
новой общности людей — народа, населяющего ту или иную
территорию;
необходимость поддержания единого порядка в условиях рас-
слоения общества на социальные слои (касты, сословия, классы),
имущественное и социальное положение которых стало сущест-
венно различным, вызывало неустранимые противоречия и кон-
фликты;
необходимость ограничения и смягчения враждебного воен-
ного противостояния народов, нуждавшихся в развитии постоян-
ного обмена и соседских взаимоотношений и защите своих ин-
тересов мирными средствами.
Средствами удовлетворения этих насущных потребностей и
стало право как особый вид социальных норм поведения, а также
взаимосвязанных с ними прав и обязанностей участников соци-
ального общения (общественных отношений) и представлений
членов общества об этих нормах, правах и обязанностях.
Чем же отличается право как особый вид социальной регуля-
ции от обычаев родового строя, от других видов социальной
регуляции — нравственности, традиций, от технических приемов
использования орудий труда и природных условий в жизни
людей?
Внешним, наиболее очевидным из таких отличительных
свойств права по сравнению с другими видами социальной и
1 Здесь и далее под термином "право" имеется в виду юридическое (или позитивное)
право, если не оговорено иное.
83
технической регуляции поведения людей является тот факт, что
само возникновение и существование права тесно связано с воз-
никновением и функционированием государства, с деятельностью
государственного механизма.
Государство осуществляет свои функции установления в об-
ществе единого порядка путем издания обязательных для всех
законов либо санкционированием установившихся обычаев и со-
зданием судебных прецедентов. Через свои органы оно также
обеспечивает исполнение норм права и предусмотренных ими
прав и обязанностей и их охрану от нарушения. Право, юриди-
ческие права и обязанности, акты применения права необходимы,
таким образом, для функционирования государственной власти.
В то же время сами правовые нормы не могут возникнуть и
приобрести общеобязательное значение в обществе без офици-
ального законодательного решения государства. Применение, ре-
ализация правовых норм всегда поддерживается государственным
принуждением в силу наличия общественных противоречий, кон-
фликтов, антагонизмов. Для этого существует специальный аппа-
рат надзора и контроля, пресечения нарушений, судебного рас-
смотрения споров, наказания виновных и т.п.
Связь права с государством выражается и в системе офици-
ального воспитания населения в духе уважения к законам, в
различных государственных поощрениях за добросовестное ис-
полнение законов и т.п. Однако эти взаимосвязи характерны и
для иных форм социального регулирования. Первые же две ти-
пичны именно для государственной политико-правовой системы.
Наряду с правом в цивилизованном обществе действуют дру-
гие социальные нормы: нормы нравственности, обычаи, нормы
общественных организаций, религиозные ритуалы, заповеди и
предписания. Они также играют важную роль в регулировании
общественных отношений. На их основе возникают моральные,
традиционные, корпоративные либо религиозные права и обязан-
ности людей. Однако право, выступая общеобязательным госу-
дарственным регулятором общественных отношений, существен-
но отличается от иных социальных норм.
Во-первых, право представляет собой единственную систему
норм, обязательных для всех членов общества. Другие нормы
обязательны для отдельных социальных групп или не являются
обязательными для всех. Например, обычаи в развитом цивили-
зованном обществе имеют либо местное, либо внутрисословное
значение. Нормы общественных организаций обязательны для
84
членов данной организации. Религиозные предписания, обряды
и ритуалы разнятся для лиц, исповедующих различные религии.
Во-вторых, если исполнение норм права и защита прав обес-
печиваются и защищаются государством, то все иные социальные
нормы лишь поддерживаются государством при условии, если они
соответствуют его законам или иным нормам права. Но их со-
блюдение не обеспечено государственным принуждением.
В-третьих, если нормы права устанавливаются или санкцио-
нируются государством, все другие социальные нормы либо воз-
никают в форме стабильных убеждений людей, общественного
мнения (нравственные и религиозные нормы, обычаи), либо ус-
танавливаются общественными объединениями (корпоративные
нормы).
В-четвертых, нормы права обязательно выражены в официаль-
ной форме: закреплены в законах, иногда — в судебных решениях
и т.п. Они обладают наибольшей степенью формальной опреде-
ленности, четкости закрепления прав и обязанностей по сравне-
нию с моралью и обычаем. Нормы права образуют также развет-
вленную и детализированную систему, отличающуюся внутренним
единством, логической взаимосвязью. Нормы обычая и морали
закрепляют главным образом общие принципы или эталоны по-
ведения. Нормы общественных организаций более ограничены по
сфере своего действия, различны по содержанию для разных
видов организаций, то есть не образуют единой системы, менее
детализированы, чем система правовых норм1.
Поскольку право неразрывно связано с государством, которое
обладает самостоятельностью и высшей властью в пределах своей
территории (суверенитетом), то правовые системы выступают
прежде всего как индивидуальные системы права каждого госу-
дарства ("национальные системы"). Различие между этими систе-
мами может быть очень значительным. Например, право Фран-
ции, наиболее передовой страны капитализма в XIX в., значи-
тельно отличалось от права Австрии, Германии, России, в кото-
рых были сильны феодальные пережитки, консервативные тради-
ции.
Однако правовые системы отдельных государств испытывают
некоторые общие политические и идеологические влияния, дей-
ствие единых экономических и культурных закономерностей, об-
Более подробно о праве в системе социальных норм см. в гл. VI.
85
разуя в течение длительного исторического развития определен-
ные группы (или "семьи") правовых систем. Примером могут слу-
жить англосаксонская и романо-германская группы правовых
систем, возникшие в Европе, традиционные системы мусульман-
ского, индусского права, сложившиеся в странах Азии.
Особое место занимало и занимает международное право, ко-
торое существенно отличается от внутригосударственного права.
Во-первых, оно создается в общении между государствами путем
заключения разнообразных соглашений, договоров и конвенций
(многосторонних договоров). Нормы и институты международно-
го права основаны на достижении согласия между государствами,
а не на господстве, приоритете воли одних государств перед
другими.
В современном международном праве ведущую роль играет
участие государств мирового сообщества в образовании и деятель-
ности международных (ООН, ЕЭС, Юнеско) и многих других
специальных и региональных междунаррдных организаций. Учас-
тие в них открыто для всех государств мира. Выполнение пактов
и рекомендаций международных организаций зависит от приня-
тых на себя каждыми государствами обязательств. Главными це-
лями международного права, основанного на принципах ООН,
является поддержание прочного мира и соблюдение прав человека
в каждом из государств - членов ООН. Ведущие государства
мира, в том числе и Россия, признали в своих конституциях
общепризнанные принципы и нормы международного права и
заключенные ими международные договоры составной частью
своих правовых систем.
Международное частное право регулирует на основе названных
принципов и заключенных договоров и конвенций имуществен-
ные, семейные и иные частноправовые отношения между физи-
ческими и юридическими лицами разных стран.
§2	. Основные правовые понятия
Правовая наука выработала ряд основополагающих общих
правовых понятий — категорий, имеющих методологическое зна-
чение для отраслевых правовых наук, для юридической практики.
В них отражаются наиболее общие существенные черты, свойст-
венные системе юридических явлений вообще, отдельным исто-
рическим ступеням развития права в мировой истории и наиболее
развитым правовым системам современности.
86
Юридические правовые категории основываются на общих
философских (мировоззренческих) категориях: об общественном
бытии и общественном сознании, об общественно-исторических
формациях, о социальных слоях и классах, о политической влас-
ти, о социальном управлении и регулировании и т.д. Вместе с тем
основные правовые категории отражают определенные стороны
юридической практики, правовой действительности.
Наиболее общей правовой категорией является понятие объ-
ективного права как системы общеобязательных норм, признан-
ных либо установленных и охраняемых государством. Все другие
правовые понятия как бы логически соотносятся с ним. Свое
непосредственное выражение развитое, исторически сложившееся
право находит в общеобязательных правилах поведения классового
общества — правовых нормах. Нормы права есть, таким образом,
первичная исходная "клеточка" сложившегося юридического
права. Они характеризуются тем, что официально устанавливают-
ся (либо санкционируются) государством, носят общеобязательный
характер, их исполнение в необходимых случаях поддерживается
государственным принуждением.
Нормы права регулируют поведение людей. Этим они отлича-
ются, например, от правил логики, грамматики, которые соблю-
даются для правильного выражения мысли в письменной и уст-
ной речи. С помощью права нельзя также "предписать" человеку
тот или иной образ социального мышления, идеологию, систему
духовных ценностей. Общественное сознание, культурный уро-
вень общества получают свое отражение в праве, определяют
содержание правовых норм, их систему. Однако правовые нормы
регулируют лишь поступки людей, их поведение, в котором нахо-
дят свое выражение те или иные идеи, оценки и т.д.
Правовые нормы регулируют, однако, не всякое, а социальное
поведение людей, то есть их взаимоотношения между собой (ком-
муникативную деятельность) в процессе производства, в полити-
ческой жизни, в управлении, в семейной жизни. Право не пред-
писывает правил поведения технического, естественного характе-
ра: производственных приемов и действий по управлению маши-
нами, приемов агротехники, по поддержанию здоровья и т.д. Это
— правила взаимоотношений человека с природой, техникой,
которые сами по себе не носят социального характера. Лишь в
той мере, в какой технические правила затрагивают интересы
людей (например, правила техники безопасности, бережного об-
ращения с машинами, правила охраны здоровья людей, охраны
87
природы), они приобретают социальный характер, а если они
признаются и охраняются государством, то и правовой характер.
Содержание правовых норм формируется первоначально в об-
щественном сознании, отражающем потребности общественного
развития, прежде всего — потребности развития производства,
распределения и обмена товаров. Г.В. Плеханов писал: "Чтобы
защищать известный интерес, нужно осознать его. Поэтому вся-
кую систему положительного права можно и должно рассматри-
вать как продукт сознания"1. Идеи и представления о праве,
действующем или будущем, желаемом называются правовым со-
знанием, или правосознанием.
Правосознание, как и иные формы общественного сознания,
отражает экономические и социальные условия, идеологию и
уровень культуры в обществе. Это идеи и представления людей,
выражающие их требования к установлению правовых норм, идеи
и представления, выражающие понимание и оценку действующе-
го права, а также оценка поведения людей, их прав и обязаннос-
тей с точки зрения действующего или желаемого права.
Правовое регулирование начинается с момента создания, ус-
тановления правовых норм, закрепляющих те или иные интересы.
Однако реально, в жизни общества, оно проявляется в воздейст-
вии норм права на поведение людей, порождающем юридические
обязательные, защищаемые государством последствия в различных
сферах жизнедеятельности общества. В результате такого воздей-
ствия общественные отношения между людьми приобретают пра-
вовой характер, форму правовых отношений. Главной особеннос-
тью правовых отношений является наличие у их участников юри-
дических прав и обязанностей, как правило, корреспондируемых
друг другу.. Например, рабочий или служащий обязан выполнять
конкретную работу, соблюдая установленный для' предприятия
или учреждения трудовой распорядок, и имеет право требовать
выплаты ему заработной платы, предоставления очередного от-
пуска. Покупатель обязан оплатить стоимость вещи и имеет право
требовать передачи ее продавцом и т.д. Правовые отношения
находят также свое выражение и в праве собственности лица или
организации на различные вещи, в авторских правах создателей
литературных, научных, художественных произведений, изобрете-
ний и научных открытий. Правовые отношения могут носить и
1 Плеханов Г.В. Избранные философские произведения. М.: Госполитиздат, 1956.
Т. 2. С. 260.
88
,олее сложный характер, где связь прав и обязанностей является
многогранной, состоит в многочисленных взаимных правах и
обязанностях сторон.
Возникновением правоотношений не завершается процесс
правового регулирования. Участники правоотношений по общему
правилу осуществляют свои права и исполняют свои обязанности,
совершая те или иные юридические действия. Использование
своих прав для достижения каких-либо предусмотренных правом
социальных или личных целей (например, для приобретения ма-
териальных благ, удовлетворения духовных потребностей, выпол-
нения задач, возложенных на данный орган), а также выполнение
своих обязанностей перед обществом или перед правомочными
лицами (теми, кто является носителем субъективного права) и
означает достижение цели правового регулирования данного от-
ношения либо его элемента (если имеет место сложное, продол-
жительное отношение).
Таким путем достигается осуществление правовых норм в жиз-
недеятельности людей и тем самым единообразный порядок об-
щественных отношений в обществе. Такой порядок, как бы скла-
дывающийся из реализации многочисленных правоотношений и
составляющий в классовом обществе важную сторону обществен-
ного порядка в целом, называется правопорядком.
Подробнее содержание и различные формы проявления пра-
вопорядка, правоотношений, прав и обязанностей, правового со-
знания и норм права, их взаимодействие между собой рассмат-
риваются в соответствующих главах учебника. Говоря о понятии
права, следует разрешить вопрос о том, ограничивается ли это
понятие системой норм права или им следует охватывать также
правовые отношения и правовое сознание, т.е. представления
людей о действующем или желаемом праве.
Следующий, более глубокий вопрос, который необходимо раз-
решить при определении понятия права как особого, юридичес-
кого средства социального регулирования, состоит в том, чтобы
установить, какие общественные силы и потребности определяют
условия возникновения юридического права, отличного как от
других социальных регуляторов — нравственности, обычаев и
деловых обыкновений, так и от произвольного распоряжения
поведением людей и их организаций.
Для ответа на эти вопросы следует обратиться к краткой
характеристике основных правовых учений о сущности права,
особенно современных.
89
§3	. Основные современные учения о сущности права
Вопросы происхождения и сущности права издавна волновали
философов, политиков, правоведов. Возникали, прекращали свое
существование, подвергались модификации различные учения,
направления и школы, отстаивающие ту или иную позицию, те
или иные взгляды на феномен, называемый "правом". Учение
естественного права выводило право из природы человека, пси-
хологическая теория — из психики человека; юридический пози-
тивизм, нормативизм отрицали выявление экономических и по-
литических предпосылок права, обосновывая необходимость фор-
мально-догматического подхода к его изучению.
Вопрос о сущности права остается в центре внимания и со-
временной правовой и политической мысли, а понятие права и
сегодня — одна из основных категорий общей теории права. Ведь
от понимания права, его сущности зависит подход к пониманию
многих правовых и иных социальных явлений, решение очень
важных как теоретических, так и практических вопросов жизни
общества.
Современные учения о сущности права представляют собой
не некую универсальную, единую правовую доктрину, а скорее
набор, конгломерат отдельных концепций, направлений в теории
права, среди которых можно выделить основные. Особенно ши-
рокое распространение в современной политологии и науке права
получили социологическое, солидаристское, нормативистское
(неопозитивизм), психологическое направления, а также теория
"возрожденного естественного права". При этом наблюдается оп-
ределенная эволюция концепций, учений, различающихся по
своим философским истокам, по содержанию и аргументации.
Анализируя все эти концепции, важно учитывать, что для пони-
мания сущности права как сложного, многоаспектного явления
социальной жизни имеют значение и социологический, и психо-
логический, и формально-логический, нормативный подходы.
В психологической теории (Л. Петражицкий, А. Росс и др.)
право трактуется главным образом как совокупность элементов
субъективной человеческой психики. Объективно в области права
существуют только психические переживания, связанные с пред-
ставлением одного человека, пользующегося каким-либо правом
требовать выполнения определенных обязанностей, лежащих на
другом человеке. При этом все же различается официальное и
неофициальное право. Официальное — установленное государст-
90
вом и поддерживаемое им, неофициальное — лишенное этого, но
все же действующее в качестве права. Таким образом, в психоло-
гической теории наряду с писаными законами, то есть наряду с
реально существующей системой правовых норм (предписаний),
установленных государством, правом признаются также психи-
ческие переживания людей. Это означает, что правовые нормы
могут создаваться и помимо государства, в результате определен-
ных эмоций и переживаний человека по поводу права. Право
рассматривается не как общественное явление, связанное с госу-
дарством, а как нечто интуитивное, как явление, существующее
в сфере эмоций, индивидуальных психических переживаний че-
ловека. Таким образом, государственное принуждение здесь не
выступает в качестве существенного признака права. На первый
план выдвигаются личностно-психологические установки инди-
вида.
Однако, правильно выделяя определенные психологические
аспекты права, это учение, по существу, растворяет право в ин-
дивидуальной психике, делает его тождественным правосозна-
нию, игнорируя тем самым реальную объективную природу права
как сложного явления социальной жизни, недооценивая право
как объективно складывающуюся систему норм, искажая его
связь с экономикой и государством.
Социологическое направление в теории права (Е. Эрлих,
Р. Паунд, К. Левеллин и др.) основывается главным образом на
эмпирических исследованиях, касающихся функционирования
правовых институтов, их динамики. Сторонники этого направле-
ния обращаются прежде всего к процессу реализации права, вы-
двигают лозунг "право в действии". Правовые нормы государства,
по их мнению, — это лишь часть права. Наряду с ними существует
"живое право", которое есть не что иное, как сложившиеся в
обществе фактические отношения. Главное, утверждают они, —
изучение реального порядка, то есть не тех предписаний, которые
зафиксированы в правовой норме, а самого процесса действия
права в обществе, конкретных действий участников правоотно-
шений. В связи с этим обосновывается идея "гибкости права",
другими словами, возможность изменения правовой нормы в
процессе ее применения. Отсюда — отказ от непререкаемого
авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения.
Эта теория ведет к фактическому расширению "правотворческих"
функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не
связан юридическими нормами и может по своему усмотрению,
91
основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное
дело.
Вместе с тем при социологическом подходе наблюдается по-
пытка исследовать сущностные вопросы права с помощью струк-
турно-функционального анализа. В отличие от формально-догма-
тической трактовки права как системы нормативных предписа-
ний, установленных государством, право понимается как хотя и
относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих
факторов социальной действительности. Социологический под-
ход с его структурно-функциональным анализом позволяет иссле-
довать сущность права, его социальное назначение в многоас-
пектном плане, во взаимосвязи с другими элементами сложной
социальной структуры общества, изучать реальные механизмы
действия права.
Таким образом, для социологической теории характерны:
функциональный подход к праву; выделение правоотношений в.
качестве основных, наиболее существенных элементов права; "не-
сводимость" права к закону. Положительным моментом такого
подхода является стремление познать право в действии, в процес-
се функционирования, что дает возможность сделать шаг вперед
в развитии социологии и психологии права. При этом исследова-
ния правовых явлений и институтов преследуют цель преобразо-
вания социальной действительности, а само право рассматрива-
ется как инструмент социальных преобразований, средство дости-
жения согласия между интересами различных социальных групп.
Это сближает социологическую теорию права с так называемой
солидаристской (социальной) концепцией права.
В основе солидаристского направления или социальной концеп-
ции права (Л. Дюги) лежит идея солидарности, то есть сотрудни-
чества в осуществлении власти различных социальных слоев и
групп, участвующих в политической жизни. Согласно этой тео-
рии, каждый член общества должен осознать свою социальную
функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходи-
мости совершения определенных поступков, обеспечивающих со-
лидарность всех членов общества. Право выступает как вырази-
тель этой солидарности, инструмент, охраняющий "общие инте-
ресы" всех групп.
Таким образом, социальная концепция права, рассматривая
сущность права, представляет его как средство достижения соци-
альной гармонии. Она направлена на поиск правовых средств,
помогающих устранить возможные социальные конфликты, обес-
92
печить порядок в обществе, стабильность и устойчивость самой
общественной системы. Это предполагает рассмотрение права не
обособленно, а наряду с другими элементами социальной дейст-
вительности — экономикой, политикой, моралью — в их функ-
циональной взаимообусловленности и взаимозависимости. Отсю-
да — акцент на социальные функции права в обществе, например,
как средства устранения возможных социальных конфликтов, ре-
шения иных социальных проблем, распределительного механизма
в экономических процессах. Иными словами, наблюдается ори-
ентация права на социальные, общедемократические ценности.
В социальной концепции права обосновывается необходи-
мость исследования права в его взаимосвязи с другими элемен-
тами социальной системы. Однако при этом нередко допускается
переоценка роли права, поскольку оно ставится над экономичес-
кими отношениями.
Основной тезис теории естественного права (Гроций, Гоббс,
Локк, Монтескье, Руссо и др.) заключается в том, что наряду с
правовыми нормами, установленными государством, право вклю-
чает в себя также естественное право. Последнее понимается как
совокупность прав, которыми все люди обладают от природы в
силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу,
равенство, частную собственность, право быть счастливым и т.д.
Государство не может посягать на эти естественные и неотъем-
лемые права человека.
Возникновение естественно-правовой теории связано с разви-
тием революционной буржуазной идеологии в XVII-XVIII вв.
Она стала идеологическим оружием буржуазии в период ее борь-
бы против феодально-абсолютистских порядков, когда буржуазия
играла прогрессивную историческую роль, выступая под лозунга-
ми свободы, равенства, братства и справедливости. Принципы
нового общественного и государственного порядка она пыталась
вывести из вечных принципов естественного права, соответству-
ющих человеческой природе.
Естественно-правовая теория весьма наглядно демонстрирует
идейно-ценностный подход к пониманию такого явления, как
право. Однако в период борьбы буржуазии за власть, становления
и развития основных принципов буржуазной законности эта тео-
рия сыграла определенную прогрессивную роль. Не случайно в
тех или иных модификациях она сохраняет свое значение и се-
годня.
93
Согласно теории возрожденного естественного права (совре-
менная модификация естественно-правовой теории), то право,
которое создается государством, является производным по отно-
шению к высшему, естественному праву, вытекающему из чело-
веческой природы. Позитивное право, то есть нормы, установ-
ленные государством, признается правом только в том случае,
если оно не противоречит естественному праву, то есть общече-
ловеческим принципам свободы, равенства, справедливости для
всех людей.
В рамках теории возрожденного естественного права выделя-
ются два основных направления — неотомистская теория права
и "светские" концепции естественного права.
Неотомизм — по существу, новейшая интерпретация средне-
векового учения Фомы Аквинского. Рассматривая вопрос о при-
роде, сущности права, неотомистская теория пытается найти ос-
новные права в мировом порядке, согласующемся с религиозны-
ми догматами, вечным законом, высшим божественным разумом.
Божественный закон призван устранять несовершенство челове-
ческого, положительного закона, если он расходится с естествен-
ным правом. Сторонники неотомизма подчеркивают превосход-
ство естественного права над правом человеческим, позитивным,
то есть установленным государством. При этом они отмечают, что
право частной собственности, хотя и имеет государственное про-
исхождение, не противоречит естественному праву.
’’Светская’’ доктрина естественного права исходит из этичес-
кой первоосновы права, из необходимости соответствия правовых
установлений моральным требованиям естественного права, ос-
нованного на стандартах справедливого поведения. Для этой тео-
рии характерным является признание в качестве основы "пра-
вильного", "законного" права некоей естественной нормативной
системы, не совпадающей с позитивным правом.
Позитивизм — направление юриспруденции, которое, фети-
шизируя словесно-символическую форму существования права,
фиксирует в основном лишь результаты правотворческой деятель-
ности, отрывая тем самым нормативные установления от суще-
ствующих правоотношений. Это учение основывается на анализе
и оценке правовых норм с формальной точки зрения, то есть с
точки зрения их внешней формы. Иными словами, акцент дела-
ется на формальной характеристике права. Не случайно поэтому
позитивизм нередко остается на уровне описательной социоло-
гии.
94
Юридико-позитивистские концепции, воспринимающие
право через его текстуальную форму и, по сути дела, отождест-
вляющие право с его текстуальной формой, рассматривают право
либо в качестве фактических результатов правоприменительной
деятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов.
Действительно, текстуальная форма права — необходимый его
атрибут, однако полное отождествление права как сложнейшего
социального феномена с текстуальностью как одним из призна-
ков атрибутов права, думается, ошибочно. При этом положитель-
ным моментом здесь является внимание к позитивному содержа-
нию правовых текстов.
Сторонники нормативистского направления (Г. Кельзен и др.)
утверждают, что государство есть лишь результат действия норм
права, а само право рассматривают как совокупность норм, со-
держащих правила "должного поведения". Нормативисты ограни-
чивают задачу юридической науки формально-догматическим
анализом правовой нормы, изучением лишь внешнего ее строения
(структуры). Тем самым в известном смысле игнорируется содер-
жание правовой нормы, ее связь с действительностью, с матери-
альными условиями жизни и интересами индивидов.
В провозглашении идеи законности, в признании норматив-
ного характера права заключается определенное положительное
значение нормативистского учения. Вместе с тем определенная
слабость этого учения проявляется в искусственном отрыве права
от других явлений действительности и прежде всего от экономи-
ческих условий жизни общества. Нормативизм ставит своей
целью изучение позитивного содержания правовых норм, отказы-
ваясь от исследования сущностных проблем права.
Во второй половине XIX в. сложились социалистические и
коммунистические учения, в том числе марксизм, исходившие из
материалистического понимания истории и классовой природы
государства и права. Они отражали обнажившиеся классовые про-
тиворечия раннего капитализма, факты жестокого подавления
первых выступлений пролетариата, запрещения профсоюзов, цен-
зовый характер политической демократии. Все это послужило
причиной для вывода, сделанного К. Марксом и Ф. Энгельсом,
о закономерности классовой борьбы, классовой природы государ-
ства, его законов и права. В системе марксистского учения было
закономерно и понимание права как возведенной в закон воли
господствующего класса, буржуазии, определяемой материальны-,
ми условиями жизни этого класса .
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 4. С. 20.
95
Социалистические учения не сводились только к марксизму и
затем к ленинизму. Так называемые правые социалисты (мень-
шевики — в России), анархисты, социалисты-революционеры
проповедовали другие пути освобождения трудящихся от эксплу-
атации: использование мирного перерастания капитализма в со-
циализм, демократических, парламентских и законных средств
борьбы. Соответственно они и право, закон рассматривали как
средство обеспечения общего демократического и социального
порядка, которое рабочий класс должен использовать в своих
целях.
В теориях анархизма и других левосоциалистических учениях
не было выработано теоретической модели отношения к праву,
кроме отрицания существующего порядка.
Приоритет прав человека, уважение прав и свобод личности
становится, по новым воззрениям, основным критерием оценки
права. Эти идеи нашли свое воплощение во Всеобщей декларации
прав человека ООН и международных пактах и конвенциях о
правах человека. В конституциях ряда государств основные права
человека прямо признаются действующим правом (например, в
Германии) либо устанавливается недопустимость законодательно-
го ограничения ряда основных прав государством (в США).
Несмотря на все еще существующие в ряде стран, в том числе
и в России, немалые трудности реализации прав человека, гума-
нистический принцип их признания является одной из главных
тенденций прогресса современного мирового сообщества. То же
следует сказать и о признании справедливости как основании
права для современного правового государства. Справедливость
не раз провозглашалась целью и основой законодательства. Од-
нако само понимание справедливости в условиях кастового и
сословного деления, неравноправия классов и угнетения трудя-
щихся масс было классово-ограниченным, далеким от общечело-
веческого. Подлинное понимание равноправия, свободы для всех
людей, прав каждого человека как общечеловеческих основ пра-
вопорядка можно считать достигнутым лишь на современном
этапе истории человечества, хотя его полное осуществление ви-
дится только в перспективе.
В 60-70-е годы текущего столетия внимание советских пра-
воведов привлекла дискуссия об определении общего понятия
права, развернувшаяся между сторонниками "широкого" и "узко-
го" понимания права.
96
Что представляет собой так называемый узконормативный
(или собственно нормативный) подход к праву?
Признавая право сложным явлением, имеющим разнообраз-
ные связи с политикой, экономикой, культурой, сторонники соб-
ственно нормативного подхода (И.С. Самощенко, С.С. Алексеев,
А.С. Пиголкин и др.) включают в понятие права лишь главные,
существенные, по их мнению, признаки и основной акцент де-
лают на таких его свойствах, как формальная определенность,
нормативность, обеспеченность государственным принуждением
(принудительность). Право рассматривается как система норм и
соответственно нормативность права — как самое существенное
его свойство.
Нормативность права, очевидно, предполагает возможность
государственного принуждения. Важнейшей отличительной чер-
той права, таким образом, является связь его с государством как
с источником правовых установлений. Подчеркивается опреде-
ленное единство права и закона. Причем закон рассматривается
как юридическая форма, важнейший источник права.
Собственно нормативное понимание права, по мнению его
приверженцев, не исключает рассмотрения права во взаимодей-
ствии с другими явлениями общественной жизни, исследования
социального механизма формирования и действия права в обще-
стве, признания общечеловеческих ценностей как идейно-нрав-
ственной основы юридического права и законодательства.
Сторонники "широкого" понимания права (Д.А. Керимов,
В.А. Туманов, В.С. Нерсесянц, Р.З. Лившиц и др.) исходят из
того, что право не тождественно законодательству. В понимании
права подчеркивается особая роль нравственно-правовых, поли-
тических и других принципов. По их мнению, "узконормативный"
подход не дает возможности в полной мере оценить процессы
формирования права, правового статуса гражданина, а также ре-
ально действующий правопорядок. Право не может быть сведено
только к системе норм, установленных либо санкционированных
государством.
Ценность права здесь усматривается в том, что оно выступает
как мера свободы, получившей благодаря законодательному при-
знанию официальную государственную защиту. Право определя-
ется как объективно обусловленная и выражающая требование
справедливости общая мера (форма, норма) свободы и равенства,
а закон (право в форме закона) — как официальное, формально
определенное и нормативно-обязательное выражение права.
4—771
97
Право есть нормативно закрепленная справедливость. В свою
очередь, закон, не соответствующий справедливости, не есть
право, а справедливый закон — это правовой закон.
"Широкое" толкование права включает в его понятие не толь-
ко нормы, но и правоотношения (нередко и правосознание, субъ-
ективные права граждан). Сторонники такого толкования исходят
из различения права и закона. При этом подчеркивается, что
норма права, взятая вне регулируемых общественных отношений,
лишается своих регулятивных свойств, утрачивает свою сущность.
Это не мешает, однако, рассматривать нормативность как важ-
нейшее качество права. Речь идет не об отказе от понимания
права как системы норм, а о поиске более емкого определения,
которое должно охватить все богатство правовой материи. Нормы
— важнейший, но не единственный элемент права как сложного,
единого, целостного явления. Нормы, если они действующие, не
могут застыть в кодексах и предписаниях закона; они воплоща-
ются в правоотношениях. Таким образом, право выражается дво-
яко, в предписаниях закона и правоотношениях.
Приверженцы "широкой" концепции права понимают (и видят
в этом его социальную ценность) право как систему норм свобо-
ды, которые объективно обусловлены, отражают идеалы равенства
и справедливости и приобретают юридическую силу посредством
их официального признания. Право формируется обществом, и
законодатель формулирует лишь то, что уже сложилось (или скла-
дывается) в обществе. При этом важно, чтобы официальный
закон был справедливым, то есть правовым. В правовом государ-
стве должен господствовать правовой закон, отвечающий идеям
демократии, свободы, справедливости и гуманности.
Следует подчеркнуть, что сторонники и той, и другой позиции
—• "широкого" и собственно нормативного понимания права —•
сходятся в том, что определение права в качестве основного,
главного элемента включает систему норм, установленных либо
санкционированных и охраняемых государством.
Позитивное право действительно вырастает из общественного
правосознания, в том числе и из имеющихся в обществе правовых
идей и представлений, тех или иных устоявшихся жизненных
правил и обычаев, но это отнюдь не означает, что следует при-
знавать действующим юридическим правом все, что имеет пра-
вовое значение. Такое широкое понимание права под предлогом
несводимости права к закону вольно или невольно допускает
98
отход от законности, ослабляет роль и авторитет закона в обще-
стве.
Новые идеи различения права и закона, признания правовых
или нравственных, но обязательных для самого государства и его
политики постулатов, от которых не должны отступать ни зако-
нодатели, ни сами законы демократического и правового государ-
ства, сейчас только начинают складываться в российском праве
и правоведении. В этих правовых конституционных идеях отра-
жены общечеловеческие идеи о сущности права как средстве
общественного согласия, учета интересов всех социальных групп
общества, принятые демократическими государствами современ-
ного мирового сообщества.
§4	. Право и политика
Юридическое право (законодательство) возникло и развива-
лось вместе с государством — главным институтом (органом)
политики, под которой издавна понималось искусство управления
людьми в цивилизованном обществе, участие классов, социаль-
ных групп и их организаций в управлении государством, в делах
государства. Политика — более широкое явление, чем деятель-
ность государства. К числу современных политических институ-
тов (организаций) относятся также политические партии, другие
общественные объединения, прежде всего — профсоюзы, объеди-
нения предпринимателей, иные организации, выражающие такие
важные интересы общества, как охрана окружающей среды, за-
щита прав человека, и многие другие объединения. Однако госу-
дарство занимает особое место в выработке и осуществлении
политики как орган выражения национальных интересов населе-
ния данной страны, то есть всех социальных групп общества.
Соотношение права с государством и иными общественными
институтами складывалось по-разному в истории человечества. В
древнейшую эпоху цивилизации в странах Древнего Востока (Еги-
пет, Шумер, Вавилон), возникали деспотические государства, в
которых воля верховного правителя, а его личность чаще всего
обожествлялась, определяла содержание закона и означала выс-
шую справедливость.
Государство в лице царя, фараона творило и закон, и право.
Но и в те давние времена политика государства опиралась на
99
поддержку таких важнейших институтов, как войско, религия и
представляющие ее храмы, чиновничество, община и семья. Со-
хранялось и влияние обычаев на правовые системы, особенно на
общинные порядки, быт и семейные отношения. В древних го-
сударствах Индии и Китая первыми правовыми источниками
служили священные книги (веды), философские политические
трактаты (конфуцианство, Артхашастра), на которых основыва-
лись законы царей. Здесь религиозно-общинные и нравственные
традиции служили основой государственных законов.
Таким образом, в древнейших цивилизациях позитивное право
все же не было простым произволом царей. Государственная
власть не представлялась еще самостоятельным политическим
институтом — она опиралась на божественный промысел, а за-
коны и право — на заповеди религии, древние обычаи общинного
быта, нравственные устои брака и семьи.
В античных государствах Древней Греции и Рима получили
развитие различные формы правления (демократия или аристо-
кратия, монархия, тирания). Соотношение права и государства
получало более разнообразные формы. Именно в античных госу-
дарствах зародилось и понятие политики1 как общественного
(светского) института, выражавшего общие дела (интересы) поли-
са, города-государства, типичного для государственности Древней
Греции и Рима. Конечно, и в античные времена сохранялись
представление о божественном происхождении государства и по-
кровительстве богов его политике (войнам) и влияние древних
обычаев (мифов) на политику, на решение государственных дел,
происходившее часто в сакральных формах (например, выборы
должностных лиц по жребию, влияние знатных, древнейших по
происхождению — аристократии, совета старейшин — ареопага,
сената и т.п.). Однако все более получало научное признание
первенства законов перед государственной властью (Платон),
справедливости как главной основы политики (Аристотель).
1 Слово "политика" греческого происхождения: poHtika — происходит от слова polls,
то есть город-государство. В Древнем Риме аналогично значение латинского слова
publicus — общественный, не частный (лат. — privatum). Отсюда латинское res
publicum — "дело общества", то есть всего населения, — изначальное понимание
государственной формы — республики, как бы воплощающей общий интерес
народа.
100
В средние века политические институты были сосредоточены
в руках верховных феодалов и церкви. Большую роль играли
царский двор, различные его "партии", добившиеся влияния на
монарха часто путем заговоров и применения силы, заключения
соглашений между группами феодалов и придворных в борьбе за
власть. Характерной чертой политики средневековых государств
была раздробленность власти между отдельными герцогствами,
княжествами •— сеньоральная монархия. Следствием этого был и
партикуляризм (разобщенность) феодального права. Особое по-
ложение городов в феодальном обществе, завоевание ими само-
стоятельности (Ганзейский союз, Магдебург, Венеция и другие
города Италии, Новгород и Псков в феодальной России) порож-
дали и особое право городов, выражавшее интересы купечества,
ремесленных цехов, развития мореплавания. В средние века со-
хранялось и большое влияние религии, а также местных обычаев
на правовые системы. Одним из главных орудий политики были
войны между государствами и отдельными феодальными владель-
цами. К. Маркс назвал феодальное право "кулачным правом"1,
правом сильного. В конечном счете феодальное право было под-
чиненным военной силе — главному аргументу в разрешении
споров между сен ворами-феодалам и и их государствами.
В условиях образования централизованных монархий (абсолю-
тизма) в Европе, крупных теократических монархий в Азии и
Северной Африке право и закон становятся все более подчинен-
ными политике этих государств, их бюрократической и военной
машине, выражавшей интересы правящих сословий — дворянства
и духовенства. Крупные империи стремились закрепить привиле-
гии дворянства и чиновничества, формирующегося главным об-
разом из дворян, а также привилегии церкви, монастырей. Им-
ператорская власть опиралась не столько на право как меру спра-
ведливости, сколько на произвол, закрепляя в своих законах
жестокие наказания непокорным, суд по доносам и гюказания
под пытками, уголовную ответственность за святотатство, колдов-
ство и иные преступления против религии.
Коренной поворот в соотношении политики и права произо-
шел в ходе буржуазных революций в Европе и Северной Америке.
Этот процесс занял в развитии стран Европы целое столетие и
сопровождался возвратами к имперской, но теперь уже — буржу-
азной власти, медленными уступками в сохранившихся империях. 2
2 См.: Маркс К., Энгельс Ф., Соч. 2-е изд., Т. 12. С. 714.
101
Однако рано или поздно законодательная власть перешла в руки
органов народного представительства — парламентов. В XIX в.
законодательство становится выражением воли народа (нации),
избирающего парламент. Разумеется, такой поворот происходит
не сразу, поскольку избирательное право еще долго остается ог-
раниченным различными цензами, прежде всего имущественны-
ми, цензами оседлости и грамотности. Однако буржуазия, а затем
и средние классы мелких предпринимателей, фермеров, служа-
щих, квалифицированных рабочих получают возможность выра-
зить свои интересы в законах государства. Для этого различные
слои общества объединяются в политические партии, профсоюзы,
другие организации, становящиеся основными проводниками по-
литики различных классов и социальных групп общества.
Важно при этом подчеркнуть, что законы парламента стано-
вятся обязательными для исполнительной и судебной ветвей влас-
ти. И хотя сохранялись влияние крупного капитала на законода-
тельство и его исполнение, бюрократизм и другие "вечные" по-
роки государственности, все же принципы равноправия и судеб-
ной защиты позволяли защищать законом и интересы трудящих-
ся. Эти тенденции, часто искажавшиеся реакционной политикой
властей, все более крепли в буржуазном мире, в частности, и под
влиянием социальной политики социалистических государств, со-
циал-демократических и коммунистических партий, побуждав-
ших государства к достижению полного равноправия граждан,
защите интересов трудящихся.
Существенный прогресс в достижении приоритета права по
отношению к политике произошел после второй мировой войны.
Этот прогресс был обусловлен достижением единства объединен-
ных наций в борьбе против фашизма и провозглашения Всеобщей
декларации прав человека, закреплявшей свободу и достоинство
человека основной целью политики и законодательства госу-
дарств — членов ООН.
Поворот России и других государств — участников СНГ к
полному признанию принципов Декларации и пактов о правах
человека, к разоружению и другим совместным действиям по
укреплению всеобщего мира и доверия открыл возможности для
всех новых демократических государств воплотить общепризнан-
ные демократические основы современного права в своих кон-
ституциях и начать строительство правового государства, в кото-
ром право, его общепризнанные международные нормы и права
человека должны стать главным ориентиром и средством осу-
102
ществления политики как государства, так и политических пар-
тий, общественных объединений, всех слоев общества — пред-
принимателей, государственных служащих и политических деяте-
лей, рабочих и служащих, сельских тружеников.
В современную эпоху вопрос о взаимосвязи и взаимодействии
политики государства с правом приобретает важнейшее значение
также потому, что юридическое право только тогда справедливо
и гуманно, когда оно одинаково обязательно, а права и обязан-
ности равны для всех граждан, в том числе и для чиновников
госаппарата, депутатов, руководителей государства. Разумеется,
при этом речь идет не об особых полномочиях органов государ-
ства и должностных лиц на осуществление государственной влас-
ти. Такие полномочия делегированы им обществом (через парла-
мент или непосредственно в порядке референдума).
Таким образом, политика правового государства, даже в том
приближении к нему, в котором сегодня находится Россия, не
может быть свободна от требований конституции и других зако-
нов, а также норм международного права и договоров с другими
государствами. Государство должно их неукоснительно соблюдать
во всех своих политических решениях. Такова самая важная и
очевидная грань соотношения политики государства с правом,
юридически воплощенном в законах.
Глава VI
ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ
§1	. Многообразие социальных норм
Порядок отношений между членами общества определяется и
регулируется не только нормами права, но и другими социальны-
ми нормами. Понятие "социальные нормы" выражает их отличие
от технических норм, под которыми понимаются нормы, опреде-
ляющие приемы обращения людей с орудиями труда, предметами
материального мира и силами природы. Разумеется, и техничес-
кие нормы социальны в том смысле, что производство, в сфере
которого они применяются, носит общественный характер. Тем
не менее различие между техническими и социальными нормами
существенно: если первые определяют отношение людей к тем
или иным вещам, к производственным процессам, то вторые
регулируют отношения между людьми.
Разнообразные социальные нормы объединены тем, что они
обусловлены уровнем развития культуры данного общества и вхо-
дят в структуру общественного сознания. Но эти нормы различа-
ются по способам установления и формам выражения, по содер-
жанию и методам воздействия на поведение людей и обществен-
ные отношения, по средствам охраны этих норм от нарушений.
Многообразие социальных норм сложилось исторически. В
нем отражены сложная структура общества, плюрализм оценок
общественных явлений и способов их выражения. Правовые
нормы выражают государственную волю, устанавливаются госу-
дарством и охраняются от нарушений с помощью мер государст-
венного принуждения. Нравственные (моральные, этические)
нормы складываются в общественном мнении и им же охраня-
ются от нарушений. Нормы, содержащиеся в уставах и других
документах партий, союзов, общественных организаций, массо-
вых движений, выражают интересы, волю и настроения участни-
ков и членов этих партий, организаций и движений, обеспечива-
ются уставными мерами воздействия и солидарным мнением
участников этих объединений. Определенную связь с правом и
другими социальными нормами имеют также нормы, содержа-
щиеся в документах (например, в уставах) кооперативных и дру-
гих хозяйственных организаций. Ряд отношений в обществе оп-
104
ределяется обычаями, традициями, обыкновениями, а также ре-
лигиозными нормами.
§2	. Право и мораль
Мораль (нравственность) — вид социальных норм, охватыва-
ющих своими оценками почти все сферы общественной жизни.
Ряд общественных отношений, урегулированных правом, регули-
рется также и моралью. Связь и соотношение права и морали —
важная проблема любого общества, где существуют эти социаль-
ные нормы.
В нашей стране нормы права закреплены главным образом в
актах государственных органов. Моральные нормы и принципы
содержатся в сознании людей, в общественном мнении, находят
отражение в произведениях литературы, искусства, в средствах
массовой информации.
Для оценки поведения людей право использует критерии:
"правомерно" или "неправомерно", "имеет юридическое значе-
ние", "юридического значения не имеет", "порождает определен-
ные права", "возлагает определенные обязанности", "допускается
или находится под особой охраной государственных органов",
"пресекается и наказывается с помощью мер государственного
принуждения" и т.д. Иные критерии для оценки поведения людей
содержатся в моральных нормах: "моральное", "аморальное", "хо-
рошее", "плохое", "морально обязательное", "добросовестное",
"честное", "нечестное", "похвальное", "постыдное", "заслуживаю-
щее морального одобрения", "подлежащее моральному осужде-
нию" и т.д.
Реализация правовых норм обеспечивается в необходимых
случаях специальным государственным аппаратом; соблюдение
норм морали контролируется общественным мнением, поддержи-
вается мерами духовного воздействия, а их нарушение пресекает-
ся с помощью общественного порицания.
Если в любом обществе право одно, и всеобщая обязатель-
ность его норм возникает с момента вступления в силу соответ-
ствующего нормативного акта, то моральные нормы складывают-
ся и действуют иначе. Помимо того, что в классовом обществе
каждый класс и социальная группа со своими специфическими
интересами имеют разные понятия о справедливости и о морали,
в пределах каждого из этих классов и групп обязательность той
или иной моральной нормы определяется степенью ее усвоения
105
групповым или общественным сознанием. Более того, индивиду-
альные представления о содержании ряда моральных норм порой
разнообразны и противоречивы, причем эти представления могут
меняться в процессе споров, обсуждений, сдвигов в моральном
климате общества под влиянием тех или иных событий, оставаясь
моральными оценками, взглядами, нормами (об этом свидетель-
ствует, например, дискуссия в нашем обществе о допустимости
или недопустимости смертной казни).
Если право (система норм) отличается от правосознания (пра-
вовые взгляды, представления, оценки), то в морали не сущест-
вует четкой границы взглядов и норм — то, что для одного
является нормой поведения, для другого оказывается лишь воз-
можной, но не обязательной оценкой (взглядом). Тем не менее
существует общественная мораль. Она включает те нормы и прин-
ципы, которые признаны обязательными в обществе на данном
этапе его развития. Среди них наиболее важны нормы и принци-
пы, выражающие социальные качества человека в его отношении
к другим людям (гуманизм, милосердие, благожелательность, дру-
желюбие, честность, правдивость, порядочность, трудолюбие,
справедливость и др.).
В обобщенном виде общечеловеческое содержание морали
выражено в так называемом золотом правиле, древнейшем нор-
мативном предписании, известном еще в Древних Греции, Индии
и Китае: "(не) поступай по отношению к другим так, как ты (не)
хотел бы, чтобы они поступали по отношению к тебе".
Общечеловеческие нормы и принципы морали — это нравст-
венные ценности. Так называются достигнутые человечеством и
воплощенные в общественном сознании общепризнанные нрав-
ственные идеалы, для поддержания и более полного осуществле-
ния которых общество должно предпринимать постоянные уси-
лия, необходимость которых со стороны всех и каждого также
входит в понятие нравственной ценности. Защита этих нравст-
венных ценностей объединяет общество или по крайней мере его
значительную часть.
Общечеловеческие нормы и принципы, составляющие стер-
жень, системообразующее начало общественной морали, имеют
разные модификации в соответствии с особенностями общества.
Они санкционируются общественным мнением, воспитанием и
помимо внешней санкции приобретают индивидуальную интел-
лектуально-психологическую санкцию, именуемую совестью.
Кроме того, нормы общественной морали могут иметь сверхъес-
106
тественную санкцию в системе религиозных взглядов; значитель-
ная часть населения большинства стран находится под влиянием
различных вероисповеданий, содержащих моральные заповеди (в
том числе "золотое правило").
Сферы регулирования общественных отношений правом и
моралью совпадают не полностью. Правовое регулирование дей-
ствий и отношений осуществимо лишь там, где объективно су-
ществуют доказуемость и исполнимость правоотношений средст-
вами юридического процесса, возможность их охраны органами
государственного надзора и принуждения. Выходя за эти пределы,
право становится пустой декларацией. Сфера действия морали
шире и глубже, однако мораль почти безразлична к некоторым
отношениям, которые регулируются правом. Таковы, в частности,
формы объединения людей, структура и виды организационных
отношений.
Исторически сложилось так, что в любом обществе, где суще-
ствуют право и мораль, правом регулируются отношения, связан-
ные с организацией государства (учреждение государственных
органов, должностей, определение их соподчинения и соотноше-
ния, их задач и правомочий по отношению к обществу), с при-
менением государственного принуждения (установление запретов
и санкций за их нарушение, регламентация деятельности право-
охранительных органов), с охраной и регулированием собствен-
ности (отношения производства, обмена, торговли, распределе-
ния, налоговые отношения и др.).
Мораль тоже регулирует многие из этих отношений, но оце-
нивает их с помощью иных категорий. Кроме того, мораль регу-
лирует множество личных, бытовых и других отношений, подвер-
женных лишь косвенному и отдаленному воздействию со стороны
права.
Мораль ближе всего связана с правом через правосознание
(взгляды, идеи, оценки, выражающие отношение людей, групп,
классов к праву, к правопорядку), но содержит и самостоятельные
по отношению к нему оценки ряда правовых норм, а также
ситуаций, в которых они реализуются. Такова, например, мораль-
ная оценка соотношения законодательства и практики его осу-
ществления. Там, где право граничит с декларативностью, а закон
при его применении искажается по произволу чиновников и
судей, мораль содержит негативные оценки и права, и нарушаю-
щего его государства ("закон что дышло, куда повернул, туда и
вышло").
107
Мораль положительно оценивает право, если его содержание
соответствует нравственным ценностям, и порицает нарушения
правопорядка, особенно прав и свобод граждан. Это порицание
относится и к тем случаям, когда нарушаются так называемые
морально безразличные правовые нормы. Право, как известно,
содержит немало норм, к содержанию которых неприменимы
моральные критерии (нормы, определяющие структуру организа-
ций и порядок их деятельности, сроки предъявления претензий
или исков, порядок оформления сделок или ведения протокола
судебного заседания и т.п.). Однако там, где выполнение таких
действий входит в чьи-либо обязанности (работников суда, ар-
битража, прокуратуры, нотариальной конторы и т.п.), нарушение
указанных норм (небрежность, неряшливость, медлительность)
влечет моральное порицание виновных в этом работников.
Ряд правовых норм непосредственно закрепляет моральные
нормы и подкрепляет их юридической санкцией. Это относится
к большинству норм уголовного права и иных норм, содержащих
запрет совершать наиболее вредные и опасные для общества
деяния и определяющих меры воздействия, применяемые к нару-
шителям этих запретов.
Некоторые юридические дела невозможно решить без учета
моральных норм, конкретизирующих правовые нормы. Таковы,
например, нормы уголовного права, определяющие ответствен-
ность за хулиганство, за оскорбление личности или за клевету, а
также нормы гражданского права, определяющие ответственность
нанимателя жилого помещения, систематически нарушающего
правила общежития и делающего невозможным для других про-
живание с ним в одной квартире или в одном доме. Соответст-
вующие нормы права "бланкетны" в том смысле, что их содержа-
ние может быть раскрыто лишь с помощью норм морали. Именно
нарушение моральных норм в форме и при обстоятельствах, ука-
занных в этих нормах права, образует состав правонарушения,
вопрос о котором должен быть решен судом.
Между нормами права и нормами морали иногда возникают
противоречия, когда право требует одно, а мораль предписывает
прямо противоположное. Такое противоречие возникало, напри-
мер, в уголовном процессе, когда в качестве свидетелей допра-
шивались супруг или близкие родственники обвиняемого (подсу-
димого). По закону их отказ от дачи показаний или ложные
показания должны влечь уголовную ответственность (статьи 182,
183 УК РФ). По моральным соображениям органы следствия и
108
суд старались не привлекать их к такой ответственности (если
только в стремлении выгородить близкого человека родственники
обвиняемого не оговаривали заведомо невиновных, стремясь
переложить на них вину за преступление). Ныне это противоречие
устранено (ст. 51 Конституции Российской Федерации).
В качестве общей причины противоречий права и морали
часто называют отставание законодательства от общественного
развития. Такая причина действительно существует, но в том
смысле, что законодатель не смог или не сумел предусмотреть все
конкретные ситуации, на которые распространяются нормы за-
кона, и лишь впоследствии, после обнаружения противоречий,
внес соответствующие коррективы в действующий закон. Дейст-
вительной наиболее общей причиной противоречий правовых и
моральных норм является "формальная определенность" права, не
всегда дающая возможность распространить его действие на си-
туации, настоятельно требующие правового регулирования, но не
предусмотренные правом, либо; наоборот, допускающая и тре-
бующая применения права к жизненным отношениям и ситуаци-
ям, к которым мораль считает такое применение несправедливым.
Иными словами, противоречия возникают в силу того, что право
дифференцированно оценивает одинаковые с точки зрения мора-
ли ситуации либо уравнивает ситуации или обстоятельства, весьма
различные с точки зрения морали.
Не случайно в Древнем Риме говорили: "Чрезмерно точное
осуществление права порождает наивысшую несправедливость"
(summum jus summa injuria). Наличие таких противоречий вскры-
вается, как правило, в процессе реализации правовых норм, при-
чем решающую роль при этом играет общественное мнение, а
некоторую роль в их преодолении — ограничительное либо рас-
пространительное толкование судебной практикой соответствую-
щих норм.
Проблема соотношения права и морали имеет особое значение
в связи с растущим признанием основных прав человека, ценнос-
ти и достоинства человеческой личности. Развитие цивилизации
наполнило новым содержанием "золотое правило" морали. В
борьбе с сословным неравенством признаны ценность всеобщего
правового и морального равенства людей, права и свободы каж-
дого человека. В формулировке "золотого правила" содержится
нечто общее с правовым предписанием гражданского общества:
"Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно
109
нарушать права и свободы других лиц" (ст. 17 Конституции Рос-
сийской Федерации).
Ряд прав и свобод человека закреплен в международных до-
кументах , признанных нашей страной. Конституция Российской
Федерации (гл. 2) содержит большой раздел о правах и свободах
человека и гражданина. Законодательное закрепление этих прав
и свобод имеет большое значение для их осуществления и защи-
ты. Вместе с тем перечень прав и свобод в Конституции не
является исчерпывающим (ст. 55) и не умаляет значения других
прав и свобод человека.
Представления о правах и свободах человека, не всегда зафик-
сированных в текстах законов, содержатся в моральном сознании,
нередко предлагающем коррективы к текстам закона или к их
толкованию и применению. На этом основана одна из современ-
ных концепций права, так называемая этическая (естественно-
правовая, нравственная, идеологическая), согласно которой
закон, противоречащий нравственным ценностям общества, не
является "правовым законом". Достоинство этой концепции за-
ключается в следующем. Во-первых, она исходит из того, что
права и свободы человека принадлежат ему от природы, ориен-
тирует на обязательное выражение в законодательстве соответст-
вующих этому представлению нравственных ценностей и на оцен-
ку законодательства с этих позиций. Во-вторых, эта концепция
ориентирует практику применения и толкования закона на мак-
симальный учет моральных критериев или, по крайней мере, не
допускает существенных противоречий между этими критериями
и юридическими решениями. В-третьих, приравнивая в общест-
венном сознании не закрепленные законом нравственные цен-
ности к тем, которые уже получили юридическую силу, этическая
концепция права придает всем моральным ценностям силу зако-
на, содействуя укреплению их непререкаемости и авторитета.
В целом повышение морального уровня общества содействует
укреплению правопорядка и потому, что снижается количество
правонарушений, возрастает степень их общественного порица-
ния, и по той причине, что само понятие порядка (в противопо-
ставлении беспорядку), безусловно, одобряется моралью. Вместе
с тем в странах с исторически обусловленным низким уровнем
1 См., например: Всеобщая декларация прав человека 1948 г.; Международный пакт
об экономических, социальных и культурных правах; Международный пакт о
гражданских и политических правах 1966 г.
ПО
правосознания и правовой культуры мораль нередко выполняет
функции права, конкурируя с ним и препятствуя утверждению
действительного правопорядка. Для таких обществ свойственны
призывы "судить по совести и морали, а не по закону", пренебре-
жительное отношение к процессуально-правовым требованиям и
процедурам, порицание юридического "формализма". При таком
противопоставлении морали и права создаются условия для про-
извола и коррупции чиновников, особенно местных властей.
§3. Право и корпоративные нормы
К корпоративным относятся нормы, содержащиеся в уставах
и других документах партий, профессиональных союзов, добро-
вольных обществ, основанных на членстве (женские, молодеж-
ные, ветеранские, научные, технические, творческие, культурно-
просветительные, физкультурно-спортивные и иные организации
и союзы). К корпоративным относятся также нормы уставов и
других актов кооперативных и иных организаций, преследующих
коммерческие цели. Эти нормы регулируют отношения между
членами таких организаций, а также отношения самой организа-
ции с другими организациями и с государственными органами.
Корпоративные нормы имеют некоторое сходство с нормами
права и морали. Так, и корпоративные нормы, и нормы права (в
нашей стране) изложены в письменных актах, принятых в офи-
циально установленном порядке правомочными органами (госу-
дарственные органы, съезды, конференции, собрания обществен-
ных объединений). Но, в отличие от правовых, корпоративные
нормы выражают волю и интересы только членов соответствую-
щей организации и обязательны лишь для них. К нарушителям
корпоративных норм применяются близкие к моральным и к
дисциплинарным меры воздействия, предусмотренные уставом
организации.
Многие корпоративные нормы близки по содержанию и спо-
собам охраны к моральным. Но, в отличие от морали, им свой-
ствен организационный элемент (определение структуры органи-
зации и порядка управления ее делами, сроков созыва общих
собраний, размеров членских взносов и т.п.). Кроме того, они не
всегда совпадают по содержанию с нормами морали, если цель
общества имеет морально-безразличный характер (коллекциони-
рование, политические цели, развитие какого-либо вида искусст-
ва или спорта и др.).
in
Право связано с развитием и реализацией многих корпоратив-
ных норм. Конституция создает правовую основу организации и
деятельности различных объединений (статьи 13, 28, 30, 35, 36
Конституции Российской Федерации). Законодательство опреде-
ляет порядок их образования, права, условия деятельности и
ответственность.
На общественные, кооперативные и другие объединения граж-
дан распространяется принцип гражданского общества "разреше-
но все, что не запрещено законом". Запрещено создавать органи-
зации, имеющие преступные цели или действующие насильствен-
ными методами (разжигающие социальную, в том числе классо-
вую, а также расовую, национальную, религиозную рознь, пося-
гающие на безопасность государства, на здоровье и нравствен-
ность населения, на права и охраняемые законом интересы граж-
дан, создающие вооруженные формирования). Уже созданным
организациям, зарегистрировавшим в установленном порядке
свой устав, запрещено нарушать законодательство, а также совер-
шать действия, выходящие за пределы целей и задач, определен-
ных уставом (например, организациям, созданным в целях охраны
природы или для распространения научных знаний, — заниматься
коммерческой деятельностью, а гаражно-строительному коопера-
тиву — переоборудовать помещение гаража в промышленное
предприятие). С целью соблюдения законодательства создание и
деятельность общественных и кооперативных организаций кон-
тролируются государственными органами (министерством юсти-
ции, финансовыми органами, прокуратурой).
Во всех других отношениях не допускается вмешательство
государственных органов и должностных лиц в деятельность об-
щественных объединений, равно как и вмешательство обществен-
ных объединений в деятельность государственных органов и
должностных лиц.
Юридическое значение норм общественных и кооперативных
организаций заключается прежде всего в том, что они определяют
их правосубъектность.
Некоторые общественные объединения выступают как участ-
ники государственно-правовых отношений. В период выборов
депутатов партиям и другим общественным организациям при-
надлежит право выдвижения кандидатов в депутаты, а также
назначения своих представителей в избирательные комиссии.
Нормы уставов партий и других общественных объединений оп-
ределяют, каким образом должно осуществляться это право, кто
112
именно (съезд, конференция, центральный комитет) правомочен
выдвигать кандидатов в депутаты, назначать членов избиратель-
ных комиссий. От соблюдения уставных норм зависит также
правомерность решений тех общественных объединений, которые
наделены правом принимать участие в применении правовых
норм (был ли кворум на заседании профсоюзного комитета, дав-
шего согласие на увольнение работника по инициативе админи-
страции).
Аналогичные проблемы возникают при реализации правоспо-
собности и дееспособности организаций, признанных в соответ-
ствии с гражданским законодательством юридическими лицами.
Нормами устава определяется специальная правоспособность об-
щественной организации как юридического лица, то есть круг
правоотношений, в которые она правомочна вступать. Нормы
уставов кооперативных и общественных организаций определяют
дееспособность юридического лица, перечень лиц и органов, осу-
ществляющих представительство от имени организации, право-
мочных заключать договоры, подписывать денежные документы,
совершать другие действия, имеющие юридическое значение.
Этими нормами должны руководствоваться не только работники
аппарата кооперативных и общественных организаций, но и все
лица, вступающие с организацией в деловые переговоры и согла-
шения. То же относится к нормам уставов, определяющих ком-
петенцию того или иного органа кооперативной или обществен-
ной организации.
Прямое государственное руководство колхозами и кооперати-
вами находило выражение в так называемых примерных уставах,
которые утверждались либо составлялись государственными ор-
ганами. На основе этих нормативно-правовых актов принимались
уставы конкретных колхозов, жилищно-строительных, дачно-
строительных, гаражно-строительных кооперативов. Нормы, со-
держащиеся в уставах конкретных организаций, принятых на
основе "примерных уставов", воспроизводят содержание послед-
них и потому практически не отличаются от правовых норм
(кроме нескольких внутриорганизационых правил); они юриди-
чески обязательны для суда и других государственных органов при
рассмотрении и решении споров между кооперативом и его чле-
нами, кооперативом и государственными органами и т.д. (разу-
меется, в той части, в какой эти нормы не отменены и не
изменены последующим законодательством).
ИЗ
§4	. Право и обычаи
Правилами поведения особого вида являются обычаи, обык-
новения, традиции. В отличие от правовых, моральных, корпора-
тивных норм, близких к идеологии, обычаи и другие правила
связаны с общественной психологией — с той частью обществен-
ного сознания, которая состоит из исторически сложившихся и
в значительной части развивающихся по стихийно проявляющим-
ся законам чувств, эмоций, иллюзий, образцов, традиций, нравов.
Общественная психология, как и общественное сознание в
целом, испытывает на себе воздействие права и оказывает на него
определенное влияние. С одной стороны, именно в сфере обще-
ственной психологии складывается правовая культура, свойствен-
ная стабильному гражданскому обществу, с другой стороны,
именно в общественной психологии сохраняются нравы и при-
вычки, питающие правовой нигилизм, подменяющие право
иными регуляторами поведения.
Под общим наименованием "обычаи" в литературе нередко
объединяются весьма разнородные нормы.
Обычаем в узком, собственном смысле слова является правило
поведения, соблюдаемое в силу привычки. Обычаями становятся
нормы, соблюдение которых стало привычным в результате их
длительного существования. Они складываются на основе мо-
ральных норм (нравы — обычаи, имеющие моральное значение),
норм быта (правила приличия, гигиены, поведения за столом и
др.), некоторых норм права. Реализация обычаев осуществляется,
как правило, без размышлений о том, каково происхождение
реализуемой нормы. Переходя в обычай, та или иная норма теряет
"оценочный характер" в том смысле, что критерии "добра", "зла",
"целесообразности" и "удобства", "приличия" и другие, лежащие в
ее основе, отходят на второй план перед привычностью ее вы-
полнения. Иными словами, если моральная норма регулирует
поведение людей с помощью оценочных критериев ("добро",
"зло", "похвально", "постыдно" и т.д.), соответствующих идеологии
членов общества, то та же норма, ставшая обычаем, оказывает
свое регулирующее воздействие в силу ее эмоционального вос-
приятия членами общества, привыкшими к ее соблюдению на-
столько, что ее реализация стала потребностью.
В целом право в своем осуществлении опирается на привы-
чное массовое подчинение правовым нормам уже по той причине,
что неправомерное поведение выходит за рамки обычного пове-
114
дения, не привлекающего внимания правоохранительных орга-
нов. Общая привычка законопослушного большинства любого
стабильного общества к установленному порядку, подсознатель-
ная надежда на охрану жизни, здоровья, имущества от правона-
рушителей, на социальную помощь государства являются психо-
логической основой любого правопорядка, если, разумеется, само
право стабильно и не вступает в конфликты с массовым право-
сознанием.
В некоторых странах санкционированный обычай был источ-
ником (формой) права1. Обычаи (адаты) — источник права в
мусульманских странах наряду с шариатом.
В первые годы советской власти обычаи были одним из ис-
точников права в отдельных регионах Средней Азии и Кавказа.
В то же время советское уголовное право запретило под угрозой
наказания совершение некоторых действий, представляющих
собой пережитки местных обычаев (принятие или уплата выкупа,
двоеженство или многоженство и др.).
В нашей стране, где еще не сложилась и не просуществовала
достаточно долго стабильная система права, а общественное со-
знание на его идеологическом и психологическом уровнях меня-
лось и меняется, нет системы устоявшихся общеизвестных обы-
чаев, которые могли бы стать одним из источников права.
К обычаям относят также традиции, которые в меньшей сте-
пени связаны с чувствами, эмоциями. Их возникновение не обя-
зательно обусловлено длительным существованием какой-либо
нормы. Традиции выражают стремление людей сохранить унасле-
дованные от предыдущих поколений формы поведения; они воз-
никают в силу распространения какого-либо примера, восприня-
того и одобренного обществом. Такова, скажем, традиция отме-
чать в трудовом коллективе значительные события в жизни его
членов (свадьба, рождение ребенка, защита дипломной работы
или диссертации, юбилейные даты и т.п.). Традиция связана с
нормами морали в том отношении, что традиционным становится
какое-либо действие, одобряемое моралью, а также в том, что
лица, пренебрегающие этой традицией, заслуживают морального
порицания. В то же время традиции имеют нечто общее с обы-
чаем: они опираются не только на поддержку общественного
мнения, но и на психологические факторы, в частности на чув-
1 Подробнее об этом см. главы XI и XXIII.
115
ство связи человека с окружающими, стремление следовать рас-
пространенному примеру, которому следуют все, на то, что пси-
хология называет "психическим заражением", подражанием и т.д.
От обычаев и традиций отличаются обыкновения, или деловые
обыкновения, под которыми понимается устоявшаяся практика,
сложившаяся в хозяйственной деятельности, а также в быту. О
деловых обыкновениях говорится, в частности, в нормативных
актах, когда речь идет о принятых в данном порту правилах
очередности погрузки и разгрузки, об обычно предъявляемых
требованиях, которым должно соответствовать качество продан-
ной вещи, о ее нормальном использовании. По смыслу таких
упоминаний можно говорить не о критериях, установленных ка-
кими-либо обычаями (привычками), а о заведенном порядке или
о среднестатистических нормах, соответствующих уровню разви-
тия производства.
В качестве особого вида норм раньше упоминались так назы-
ваемые правила социалистического общежития, ссылки на кото-
рые имелись в конституциях СССР, а также в некоторых кодек-
сах. Многолетние дискуссии о правилах социалистического об-
щежития не привели к уяснению содержания этого понятия. На
практике при применении статей кодексов, содержащих этот тер-
мин, названные правила понимались как общепризнанные нормы
нравственности, правила приличия, нормы добросовестности.
Новейшее законодательство отказалось от использования этого
термина.
§5	. Право и религиозные нормы
Религиозными нормами называются правила, установленные
различными вероисповеданиями и обязательные для верующих.
Они содержатся в религиозных книгах (Ветхий завет, Новый
завет, Коран, Сунна, Талмуд, религиозные книги буддистов и др.),
в решениях собраний верующих или духовенства (постановления
соборов, коллегий, конференций), в произведениях авторитетных
религиозных писателей. Этими нормами определяется порядок
организации и деятельности религиозных объединений (общин,
церквей, групп верующих и т.п.), регламентируются отправление
обрядов, порядок церковной службы. Ряд религиозных норм
имеет моральное содержание (заповеди).
В истории права были целые эпохи, когда многие религиозные
нормы носили юридический характер, регулировали некоторые
пб
политические, государственные, гражданско-правовые, процессу-
альные, брачно-семейные и иные отношения. В ряде современ-
ных исламских стран Коран ("арабский судебник") и Сунна •—
основа религиозных, правовых и моральных норм, регулирующих
все стороны жизни мусульманина, определяющих "правильный
путь к цели" (шариат).
В нашей стране до Октябрьского (1917 г.) вооруженного вос-
стания ряд брачно-семейных и некоторых иных норм, признава-
емых и установленных православной церковью ("каноническое
право"), был составной частью правовой системы. После отделе-
ния церкви от государства эти нормы утратили юридический
характер.
В первые годы советской власти допускалось применение
норм мусульманского права (шариат) в некоторых районах Сред-
ней Азии и Кавказа.
В настоящее время нормы, установленные религиозными ор-
ганизациями, соприкасаются с действующим правом в ряде от-
ношений. Конституция создает правовую основу деятельности
религиозных организаций, гарантируя каждому свободу совести,
включая право свободно исповедовать индивидуально или со-
вместно с другими любую религию или не исповедовать никакой,
свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные
убеждения и действовать в соответствии с ними.
Религиозным объединениям может предоставляться статус
юридического лица. Они вправе иметь храмы, молитвенные дома,
учебные заведения, культовое и другое имущество, необходимое
для религиозных целей. Нормы, содержащиеся в уставах соответ-
ствующих юридических лиц, определяющие их правоспособность
и дееспособность, имеют юридический характер.
Гражданину Российской Федерации предоставлено право за-
менять военную службу выполнением альтернативной граждан-
ской службы, если несение военной службы противоречит его
убеждениям или вероисповеданию.
Верующие имеют возможность беспрепятственно совершать
религиозные обряды, связанные с вступлением в брак, рождением
ребенка, его совершеннолетием, с похоронами близких, и другие,
однако юридическое значение в связи с этими событиями имеют
лишь документы, полученные в органах записи актов граждан-
ского состояния либо других государственных органах, правомоч-
ных выдавать такие документы.
117
Некоторые религиозные праздники официально признаны го-
сударством с учетом исторических традиций. Однако сложность
заключается в том, что в светском государстве, где много религий,
отмечающих разные праздничные дни и даты, практически не-
возможно официально обозначить общие для всех верующих и
неверующих религиозные праздничные дни.
§6	. Право и технические нормы
Проблема соотношения права и технических норм, то есть
норм, определяющих правила обращения людей с орудиями и
предметами труда, с техникой и с силами природы, стала особен-
но актуальной в связи с научно-технической революцией, услож-
нением производственных процессов, а также с глобально нарас-
тающим экологическим кризисом.
В связи с развитием индивидуальной и совместной предпри-
нимательской, коммерческой и торговой деятельности в нашей
стране все большую остроту приобретает вопрос о государствен-
ном контроле за качеством продукции, об охране здоровья и прав
потребителя, о защите рынка от фальсифицированных продуктов
и товаров.
В нормативно-правовых актах нередко либо содержится от-
сылка к техническим нормам, соблюдение которых признается
юридически обязательным, либо излагается их содержание. Со-
блюдение технической нормы в том виде, как она изложена в
нормативном акте, юридически обязательно для тех лиц, которым
этот нормативный акт адресован (таковы ГОСТы, правила техни-
ки безопасности, инструкции по использованию техники, по
строительству мелиоративных сооружений и др.). Нередко нор-
мативно-правовые акты содержат более общее указание соблю-
дать определенные технические нормы (правила технической экс-
плуатации сельскохозяйственных машин, ветеринарно-санитар-
ные правила и т.п.), отсылая к соответствующим инструкциям.
Такие нормативные акты носят отсылочный или бланкетный ха-
рактер, создавая для адресатов юридическую обязанность соблю-
дать те технические нормы, которые существуют в данное время
в соответствии с уровнем развития техники. Виновное нарушение
этих норм расценивается как правонарушение.
118
Глава VII
ПРАВО И ЭКОНОМИКА
§1	. Традиционный подход отечественной науки к вопросу
о соотношении права и экономики
В марксистской науке господствовало положение о первен-
стве, главенстве базиса над надстройкой, и юристы последова-
тельно исходили из того, что развитие производительных сил и
производственных отношений объективно обусловливает все по-
литические и правовые формы. Правда, в трудах советских ученых
указывалось на большие возможности социалистического госу-
дарства и права эффективно воздействовать на экономику. И это
вполне понятно: с октября 1917 г. утверждается беспрекословная
практика тоталитарного переустройства экономической жизни.
Эту практику освящала теория построения социализма в одной
отдельно взятой и преимущественно отсталой стране, способной
с помощью государства перешагнуть через естественные фазы
развития. Своего рода отступление от классического марксизма
проявляется и в тех положениях, согласно которым "после уста-
новления диктатуры рабочего класса законы закрепляют его по-
беду во всех областях общественной жизни и тем самым... как бы
"создают" новые общественные отношения, поскольку социалис-
тические общественные отношения не могут сложиться при ка-
питализме"1.
Уязвимость взглядов советских юристов на соотношение права
и экономики состояла в том, что применительно к социалисти-
ческому обществу подчеркивался принципиально иной характер
этого соотношения. В таком случае должен был следовать вывод
(которого, разумеется, никто не делал), что или наше право, или
наша экономика представляют собой нечто иное, нежели эконо-
мика и право в общепринятом их значении.
В современных условиях стала совершенно очевидной декла-
ративность многих прежних положений, стало понятно, что же-
лаемое сознательно или бессознательно выдавалось за действи-
тельное. Плановое хозяйствование далеко не всегда направлялось
1 Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты
и понятия. М., 1970. С. 427.
119
на удовлетворение потребностей граждан, не было и провозгла-
шенного гармоничного пропорционального роста производитель-
ных сил. Воздействие государства охватывало и производство, и
обращение, и потребление. Помимо того, что столь широкая
сфера воздействия сама по себе сомнительна, экономическая
деятельность государства была далека от подлинно научного обо-
снования и направлялась не столько законом, сколько партийны-
ми директивами и подзаконными актами. Нормативные акты не
допускали эксплуатацию человека человеком, но они фактически
освящали эксплуатацию человека государством.
Долгое время в советской науке считалось, что экономическая
конкуренция различных предприятий возможна была лишь в ус-
ловиях многоукладной экономики в период восстановления на-
родного хозяйства после гражданской войны. Вообще же наибо-
лее эффективное воздействие на производительные силы и про-
изводственные отношения государство оказывает тогда, когда оно
выступает и как организация политической власти, и как собст-
венник, распоряжающийся материальными и трудовыми ресурса-
ми, направляя деятельность производственных коллективов и
граждан. И хотя в отдельные периоды истории СССР (например,
1964-1965 гг.) поднимался вопрос об экономической самостоя-
тельности хозяйствующих субъектов, все-таки в реализации из-
вестного принципа демократического централизма превалировал
откровенный централизм. Система планирования, снабжения,
финансирования и другие хозяйственные формы базировались на
государственной собственности, исключая какую-либо частную
инициативу.
Общая схема соотношения экономики и права представлялась
следующим образом: право есть концентрированное выражение
политики, а политика — концентрированное выражение эконо-
мики. Однако такая схема не учитывала многих реалий. Во-пер-
вых, в праве выражается не только политика, но и многое другое.
Во-вторых, государственная политика не может сводиться к по-
литике одной политической партии, как это имело место и всеми
одобрялось. В-третьих, политика в первую очередь выражала ин-
тересы правящих группировок, а не требования народа, не по-
требности экономики.
Поскольку в силу идеологических причин при существовав-
шей практике правотворчества в нормативных актах (чаще под-
законных) закреплялась отнюдь не воля трудящихся, предпочте-
ние отдавалось преимущественно командно-административным
120
методам проведения правовых норм в жизнь. Не экономические
методы, а прямое государственное руководство, в том числе ко-
оперативными организациями, составляло суть правового режи-
ма. Борьба с правонарушениями в экономической сфере только
подтверждала практику игнорирования в нормативно-правовых
актах интересов производителей и потребителя.
Непоследовательность советских официальных научных тео-
рий состояла в том, что экономические реформы в бывших со-
циалистических странах подавались в качестве полностью соот-
ветствующих марксистско-ленинским положениям о роли госу-
дарства и права в решении экономических проблем. Утвержда-
лось, что во всех странах идет поиск оптимального соотношения
централизованного государственного руководства с системой дей-
ствия экономических факторов. Недоговоренность в теории, ла-
вирование в пропагандистской литературе, заидеологизирован-
ность производственных вопросов неблагоприятно сказались на
экономической практике и правопорядке...
Не один раз реформы провозглашались, имитировались, даже
получали закрепление в партийно-государственных директивах,
но уступали место прежнему командному регулированию эконо-
мики. И это несмотря на то, что последние пятилетние планы
уже не выполнялись. По-прежнему продолжала существовать ори-
ентация на принудительное, монопольное производство и прину-
дительное распределение. План, как известно, рассматривался в
качестве закона, и с помощью такого "закона" часто предписыва-
лось производить никому не нужные товары, капитальные вло-
жения омертвлялись, распылялись, а диспропорции между раз-
личными отраслями производства увеличивались. Но зато система
плановых регуляторов экономики позволяла кормиться тысячам
управленцев, для которых собственные интересы становились
важнее интересов дела.
Объявление плана законом совмещалось с практикой, когда
министерствам и ведомствам в порядке исключения было разре-
шено не выполнять отдельные плановые задания и требования
законодательства. Соответственно и подчиненные органу управ-
ления предприятия могли договориться о невыполнении каких-то
актов. Широкие компетенционные нормы позволяли управлен-
ческим структурам обходить законы, издавать распорядительные
акты, руководствуясь собственными выгодами. Система факти-
чески исключала выполнение хозяйствующими субъектами зако-
нодательных актов напрямую, без посредничества административ-
121
ных звеньев. Правовое регулирование вытеснялось тем самым
регулированием с помощью оперативных актов индивидуального
характера. Множественность, пробельность и противоречивость
правового регулирования экономики — характерная черта совет-
ской действительности, не изжитая до настоящего времени.
В качестве преимущества марксистско-ленинского подхода к
решению экономических вопросов неизменно называлась его на-
учность. Однако факт заидеологизированности теории и методо-
логии делал сомнительными в научном отношении любые выводы
и рекомендации. Кроме того, следует отметить большое влияние
на массы веры, а не науки. В этой "религии" действию масс
придавалось значение гораздо большее, чем требованиям эконо-
мики или права.
§2	. Западная модель экономической свободы и роль права
Буржуазия шла к власти под флагом идей естественного права.
Государство при подобном воззрении если и воздействует на
экономику, то только такими законами, которые соответствуют
естественному праву. Основными же постулатами последнего яв-
ляется священность и неприкосновенность частной собственнос-
ти, частный характер присвоения. Государство при этом рассмат-
ривается не в качестве хозяйствующего субъекта, а как сила,
призванная охранять существующие отношения. Чаще всего оно
объявлялось "ночным сторожем", независимым арбитром в кон-
фликтных ситуациях.
Добиваясь власти, буржуазия требовала отказа государства от
вмешательства в экономику. Свобода собственности и свобода
труда — вот основные составляющие западной модели экономи-
ческой жизни. С точки зрения Адама Смита, патриарха буржуаз-
ной экономической науки, каждому человеку, если он не нару-
шает законов справедливости (то есть естественных законов),
предоставляется совершенная свобода преследовать свои интере-
сы и конкурировать своим трудом и капиталом с трудом и капи-
талом любого другого. Такова была и позиция многих буржуазных
правоведов.
В условиях, когда начинают складываться крупнейшие моно-
полии, буржуазное государство активизирует свою экономичес-
кую деятельность. Причем не всегда в интересах монополий, как
это упрощенно преподносилось у нас некоторое время назад.
Антимонопольное законодательство, социальное законодательст-
122
во, большинство социальных программ буржуазных правительств
во многом удовлетворяли интересы профсоюзов и рядовых тру-
жеников. Было, например, явной натяжкой объявлять законы о
минимальной заработной плате выражением воли господству-
ющего класса — буржуазии. Делались попытки планирования, но
ни государственные инвестиции, ни контрольные меры прави-
тельства не устраняли систему частного предпринимательства.
Более того, в последние годы правительства Рейгана, Тэтчер и
другие ориентировались на свертывание государственной актив-
ности и отход от принципов государства всеобщего благоденст-
вия. Неоконсерваторы подсчитали, что программы помощи со
стороны государства не способствуют социальной активности
граждан.
Поскольку западная модель отвергает активное государствен-
ное регулирование экономических отношений, то возникает во-
прос: насколько же велика в таком случае роль закона и иных
средств юридического воздействия? Ответ однозначен — она ог-
ромна. Причем едва ли не в первую очередь следует указать на
роль судебных и арбитражных решений, которыми направляется
экономическая жизнь при любой правовой системе. Свободно
определив свои обязанности в договоре, сторона рискует потер-
петь убытки, если в случае конфликта партнер по соглашению
обращается в суд. Разумеется, суд при этом действует в рамках
законов.
Однако роль законодательных актов при буржуазной модели
экономической свободы заключается в том, что они призваны
если не разрешить, то хотя бы сгладить внутренние конфликты
системы. И не только классовые, о которых много сказано в
марксистской литературе. Главное противоречие вытекает из того,
что на знаменах буржуазии в буржуазной революции были начер-
таны "свобода", "равенство" и "братство". Между тем, как не без
оснований указывал еще Токвиль, равенство — политическое,
социальное или экономическое — заключает в себе угрозу для
политической свободы и независимости личности. Идеолога аме-
риканской конституции тревожило, что политическое равенство,
правление большинства и сама политическая свобода угрожают
праву собственников использовать свою собственность по собст-
венному усмотрению.
От внимания буржуазных политиков не могло укрыться то
обстоятельство, что право собственности и управление фирмами
создает неравенство граждан в доходах, статусе, квалификации,
123
обладании информацией, в доступности к политическим лидерам
и в целом — в прогнозировании жизненного успеха и, следова-
тельно, в шансах на равных участвовать в управлении государст-
вом. И юридически, и фактически имеет место неравенство во
внутреннем управлении хозяйственными предприятиями.
Вместе с тем немало сторонников имеет точка зрения, соглас-
но которой экономическая свобода, включающая в себя право
частной собственности — право собственников самим управлять
своими фирмами или делегировать право контроля над ними
менеджеру, — так же законна, как и политическая. Поэтому в
демократическом западном обществе законы в итоге призваны
освящать недемократизм (неравенство) в экономической сфере.
В США, например, весьма злободневен вопрос, до каких пределов
естественное право собственности ограничивает полномочия за-
конодательного органа. Долгое время Верховный суд довольно
осторожно относился к определению полномочий конгресса и
законодательных собраний штатов в этом отношении.
§3	. Роль права в утверждении рыночных отношений
Совместимы ли движение к рынку и устремления к праву и
правовому государству? Не только в обыденных представлениях,
но и в некоторых научных разработках сказывается насторожен-
ное отношение к вопросу о совмещении рынка и права, коммер-
ции и справедливости.
Дело в том, что рынок представлялся нам эдаким ристалищем,
где сильный всегда выигрывает, где обман и подкуп постоянно
сопутствуют удаче. Наблюдение Марка Твена — делай деньги, как
только можешь и даже честно, если нельзя иначе, — тоже навеяно
рыночными отношениями. В этом расхожем представлении о
рынке не много места найдется для понятий о чести и справед-
ливости.
Нигилистической можно охарактеризовать и позицию, сто-
ронники которой отвергают регулируемый рынок. Если идет речь
о свободной игре, о столкновении многообразных сил, о жесткой
конкуренции и выживании, то какое может быть регулирование?
Так иногда ставят вопросы. Но при этом чаще всего отождест-
вляют "регулирование" с госплановской и госснабовской деятель-
ностью эпохи феодального социализма.
Если рыночная стихия и рыночные катаклизмы сдерживаются
законом, введены в нормативные рамки, в цивилизованном об-
124
ществе право и коммерция не только не антиподы, а, напротив,
составляющие единого демократического процесса.
Свободное предпринимательство и обмен товарами и услуга-
ми, свободная продажа собственного интеллекта и рабочих рук
требуют регулирования, но очень осторожного, сдержанного, уме-
ренного. Здесь не годятся жесткие меры отжившей администра-
тивной системы, диктаторские методы.
Итак, рынок, но регулируемый; регулируемый, но не команд-
ным способом; регулируемый, но до известных пределов, в опре-
деленных рамках и строго отобранных формах. Границы и спо-
собы правового регулирования — вот главная проблема для зако-
нодателя, взявшего курс на рыночные отношения. В такой ситуа-
ции относительно широкой свободы адресатов велений и дозво-
лений закона правоприменитель (суд, арбитраж) должен самосто-
ятельно и свободно (но в рамках закона) отыскивать то справед-
ливое (правовое) решение, которое всегда конкретно, всегда при-
вязано к данным фактическим обстоятельствам, конкретным
участникам рыночных отношений. Иллюстрацией к этому может
служить норма Закона Российской Федерации "О защите прав
потребителей", согласно которой возможно возмещение мораль-
ного вреда, причиненного гражданину, и размер его определяется
судом (ст. 13)1.
Возможности правового регулирования в разных областях со-
циальной жизни неодинаковы. Применительно к рыночному хо-
зяйству основными функциями закона являются статическая (за-
крепление сложившихся реалий) и охранительная. В их свете
можно выделить следующие направления в использовании пра-
вовой формы.
1.	Установление целей экономического развития. Делать это
можно по-разному. Более уместен такой подход: не расписывать
в законодательном порядке все цели, а дать возможность посту-
пать гражданам и их объединениям в соответствии с принципом
"что не запрещено, то дозволено". Запреты устанавливаются на
цели, которые по своей природе или по средствам достижения
антигуманны.
Было бы наивным полагать, будто рыночные отношения
можно с успехом насаждать сверху законодательными и админи-
стративными мерами. В отношении последних можно рассчиты-
1 Российская газета. 1992. 7 апреля.
125
вать на эффект разве лишь там, где они снимают преграды на
пути к рынку, создают дополнительные экономические стимулы.
2.	Закрепление экономической основы движения к рынку и
рыночной динамики. Сегодня уже признано (и в российских
законах наиболее определенно) равноправие всех форм собствен-
ности, включая частную.
3.	Определение круга субъектов рыночных отношений. Разу-
меется, это не означает расставить по ранжиру и правоспособ-
ности всех и каждого. Речь идет о необходимости вывести из-под
неоправданного покровительства закона строго ограниченные ка-
тегории лиц, вполне определенные организации и предприятия.
Особого внимания заслуживает вопрос об участии в предпри-
нимательской и коммерческой деятельности служащих государст-
венного аппарата, работников правоохранительных органов, де-
путатов. Так, законом США об этике в деятельности государст-
венных органов (1978 г.) для государственных служащих, включая
Президента, установлено ограничение на занятие должностей вне
государственного аппарата. Кодексом должностного поведения
палаты представителей конгресса США должностным лицам и
служащим запрещено получение каких-либо благ, вне зависимос-
ти от источника, если они окажут воздействие на деятельность
лица как члена палаты, должностного лица, служащего. Избира-
тельным кодексом Франции (ст. 146) для парламентариев уста-
новлена несовместимость мандата с главенством в каком-либо
коммерческом предприятии и даже с иным личным участием в
таком предприятии. То же правило устанавливается для служащих
госаппарата законом о правах и обязанностях государственных
служащих.
К сожалению, современная российская практика знает случаи
создания и регистрации мощных коммерческих организаций, уч-
редителями которых являются министерства и другие государст-
венные структуры, а должностные лица государства занимают
соответствующие посты в коммерческих образованиях.
Статическая функция права в части определения участников
того или иного рода рыночных отношений наглядно иллюстри-
руется регистрационной деятельностью компетентных государст-
венных органов. Министерством юстиции Российской Федерации
зарегистрированы, например, такие организации, как Российский
союз молодых предпринимателей, Союз потребителей Россий-
ской Федерации, Российский союз частных собственников, Ас-
социация женщин-предпринимателей России. Сами наименова-
126
ния названных объединений свидетельствуют о покровительстве
со стороны юстиции (в полном соответствии с российскими за-
конами) предпринимательской и коммерческой деятельности.
4.	Запрещение и вытеснение юстицией порочных средств ве-
дения хозяйства и коммерции. Не только всеми признанные
преступные формы и виды деятельности должны исключаться из
рыночной жизни, но и, казалось бы, правомерные. Так, антимо-
нопольное законодательство известно всему цивилизованному
миру. Борьба со злоупотреблениями рекламой, товарным знаком,
наименованием фирмы и другими — на этом зиждется нормаль-
ный рынок.
Принципиальная позиция по поводу способов регулирования
экономических и социальных отношений товарного производства
такова: осторожность и еще раз осторожность в инвестиционных
мероприятиях, субсидиях, дотациях в предпринимательстве; оп-
ределенность и стабильность в отношениях собственности, арен-
ды, банковском деле, валютных операциях. И, конечно, проду-
манная налоговая политика. Это едва ли не универсальный ин-
струмент. Он позволяет поощрять предпринимательство и обес-
печивать его использование и в социальных целях.
5.	Регламентация порядка разрешения рыночных дел и споров
о праве. Если участники хозяйственных отношений хотят добить-
ся справедливого решения, они могут достигнуть цели только при
срогом процессуальном порядке рассмотрения споров. Можно
допустить, что стороны вообще игнорируют при разрешении
спора государственные структуры и обращаются к своему суду —
третейскому. Но тогда они лишаются определенных видов госу-
дарственной защиты.
6.	Установление юридической ответственности. Справедли-
вость требует восстановления нарушенного состояния и возмеще-
ния вреда. Рыночная справедливость требует материальной ответ-
ственности.
Глава VIII
ПРАВО И ЛИЧНОСТЬ
§1. Понятие человека, гражданина, личности
Человеческое общество состоит из конкретных людей, нахо-
дящихся в системе многообразных связей — общественных отно-
шений, в которые они вступают в процессе производства и рас-
пределения материальных благ, а также участвуя в политической,
культурной и иных сферах социального бытия. Вне этих связей
и отношений конкретный индивид предстает как человек, то есть
живое существо.
Человек представляет собой неотъемлемую часть природы,
проявляющуюся в его биологических, физических, физиологичес-
ких и психических процессах. Строение скелета, внутренних ор-
ганов, головного мозга, биохимический состав крови, анатомо-
физиологические особенности сближают людей с человекообраз-
ными обезьянами. Однако благодаря своим биологическим осо-
бенностям человек в ходе длительной эволюции существенно
преобразовал себя, создав качественно новое, неизвестное при-
роде состояние — человеческое общество.
В характеристике социальной сути человека принципиально
важным является его понимание как гражданина, то есть лица,
которое имеет правовую принадлежность к тому или иному госу-
дарству, подпадает под действие его законов, иных нормативно-
правовых актов и сообразует свое поведение с правовыми уста-
новлениями этого государства.
Гражданство характеризует взаимные права и обязанности че-
ловека и государства. В лице своих органов и должностных лиц
государство ответственно перед гражданами, обязуется действо-
вать во благо их и общества, всемерно защищать права граждан
как на своей территории, так и вне ее. В свою очередь, гражданин
обязуется неукоснительно исполнять нормативные установления
государства, не нарушать прав и законных интересов иных субъ-
ектов права, не причинять вред окружающей природной среде,
защищать общество, государство от нападений извне.
Приобретение гражданства чаще всего связывается с фактом
рождения человека либо со специальным решением компетент-
ных государственных органов. В большинстве стран ребенок авто-
матически признается гражданином государства, гражданами ко-
128
торого являются его родители. Однако по достижении совершен-
нолетия человек по своему желанию может выйти из гражданства,
стать лицом без гражданства либо претендовать на гражданство
другого государства. В ряде стран человек может быть лишен
гражданства за совершение преступлений и иных действий, на-
носящих ущерб государству или его безопасности.
Таким образом, гражданин — это человек, взятый в его соот-
ношении с государством, политической властью в обществе и
законом, основанном на государствен но-правовом признании
конкретного индивида носителем субъективных прав и юридичес-
ких обязанностей.
Институт гражданства возник сравнительно недавно, в про-
цессе буржуазных революций, под влиянием теории о естествен-
ных и не подлежащих отчуждению правах человека, его равных
гражданских и политических правах в обществе. Начиная с Дек-
ларации независимости Соединенных Штатов Америки (1776 г.)
буржуазное государство признает человека свободным и равно-
правным членом гражданского общества, активным участником
осуществления суверенной власти и политической жизни страны.
В феодальном государстве, основанном на разделении населе-
ния по сословиям и неравенстве их прав, существовал институт
подданства, символизировавший полную зависимость человека от
власти и произвола монарха, обязанность индивида находиться
"под данью" и полностью исполнять любые веления своего гос-
подина. В России подданство было отменено в ноябре 1917 г.
специальным декретом ВЦИК и СНК РСФСР, в соответствии с
которым устанавливалось одно общее для всего населения наиме-
нование — "гражданин Российской Республики".
Государственно-правовыми связями индивидуума не исчерпы-
вается все многообразие его статусов в области политики, куль-
туры, экономики. Для этого используется специальное понятие
"личность".
Каждый человек, вступая в жизнь, застает мир вещей, пред-
метов, произведенных предшествующими поколениями людей,
различные политические, социальные институты и учреждения, а
также исторически сложившиеся социальные нормы, религиоз-
ные догматы, правила мышления и грамматики, эстетические
вкусы и другие формы общественного сознания. Чтобы стать
полноправным членом общества, принимать непосредственное
участие в его делах, индивид должен в той или иной мере усвоить
имеющиеся знания о природе и обществе, овладеть речью и
5—771
129
правилами грамматики, изучить действующие социальные нормы,
приобрести профессию и приобщиться к достижениям культуры.
Овладев необходимыми знаниями и профессиональными на-
выками, человек активно включается в систему социальных свя-
зей в качестве члена определенной социальной группы, класса,
трудового коллектива, общественной или политической органи-
зации, собственника имущества, производителя материальных
или духовных благ, словом, так или иначе участвует в конкретной
сфере социального бытия.
Совокупность свойств, которые характеризуют человека
как социальное существо, участника общественных отношений,
охватывается понятием личности. "Сущность "особой личности",
— писал К. Маркс, — составляет не ее борода, не ее кровь, не ее
абстрактная физическая природа, а ее социальное качество"1.
Личностью не рождаются, а становятся, и не всякий может
выступать в этом качестве. Так, личностью не являются ребенок
и душевнобольной человек. Вряд ли можно считать личностью и
первобытного дикаря, не обладавшего сколько-нибудь развитой
системой знаний и не способного преобразовывать окружающий
мир сообразно собственным потребностям. Рабовладельческое
общество, как известно, отказывало рабу в праве быть личностью.
Таким образом, понятия "человек" и "личность", отражая раз-
ные аспекты одного целого — отдельного индивида, находятся
между собой в тесной взаимосвязи. Как продукт природы, кон-
кретный человек выступает материальной, биологической осно-
вой личности. Последняя, будучи продуктом общества, характе-
ризуется в единстве ее индивидуальных социальных и биологи-
ческих черт и, в частности, включает в себя:
признаки, характеризующие социальные связи и отношения
человека (экономические, политические, национальные, классо-
вые, юридические, моральные и др.);
приобретенные личным опытом знания, навыки, привычки,
культурный уровень;
биологически обусловленные черты: инстинкты, темперамент,
чувства, элементарные потребности, состояние здоровья;
черты индивидуальной психики и мышления, способности
познавать мир, создавать произведения литературы, науки и ис-
кусства.
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 1. С. 242.
130
Конкретная личность всегда индивидуальна. Психологические
черты, социальный опыт, род деятельности, темперамент, а также
интенсивность проявления этих черт в каждом человеке сочета-
ются самым различным образом и составляют неповторимость его
личности, отличие от всех других членов общества. В природе не
бывает одинаковых, похожих друг на друга личностей.
Неповторимая индивидуальность личности включает в себя и
некоторые общие признаки, присущие человеку как представите-
лю определенной социальной группы людей: класса, националь-
ности, рода занятий, социального положения и т.п. Совокупность
таких общих черт личности образует ее социальный тип. Можно
говорить о личности рабочего, инженера, ученого, политика, пен-
сионера, преступника.
Каждая конкретно-историческая формация в силу особеннос-
тей ее производственных, политических и иных отношений по-
рождает строго определенную совокупность социальных типов
личности и их устойчивые отношения друг с другом. Феодальное
общество, например, характеризовалось такими социальными ти-
пами личности, как феодал, помещик, воин, церковник, крестья-
нин, ремесленник, ученый и др. Капиталистическое общество
основывается на иных производственных отношениях и создает
новые типы социальных личностей: капиталист, представитель
средней и мелкой буржуазии, рабочий, инженер, фермер и т.п.
Сочетание индивидуальных и общих черт личности обуслов-
ливается воздействием на нее двух взаимоисключающих сил и
тенденций. В силу общественного разделения труда и по некото-
рым другим причинам человек может существовать и развиваться
только в обществе, общаясь с другими его членами в процессе
производства и распределения материальных благ, создания ду-
ховных ценностей. Становясь одним из многих членов конкрет-
ной социальной группы, личность приобретает свои характерные
черты.
В то же время личность стремится выделиться из массы себе
подобных, наиболее полно раскрыть свою индивидуальность, до-
биться успехов на каком-либо поприще и получить общественное
признание трудовых, политических, научных заслуг, снискать из-
вестность на ниве литературы, искусства и в иной социальной
сфере. Кто-то стремится стать преуспевающим бизнесменом,
либо высококвалифицированным специалистом, известным пи-
сателем, поэтом, мудрым политиком или крупным ученым, либо,
131
эксплуатируя свои внешние данные, популярной фотомоделью,
секс-бомбой.
Добиться признания общества, как правило, удается неорди-
нарной личности, обладающей известными способностями, та-
лантом, высокими профессиональными навыками, энциклопеди-
ческими знаниями или иными качествами, которыми этот чело-
век обладал от рождения и усовершенствовал, развил в процессе
обучения, воспитания и трудовой деятельности.
Процесс становления личности может протекать весьма ин-
тенсивно или, наоборот, медленно, в зависимости от желания и
способности индивида приобрести и развить в себе свойства,
присущие определенному социальному типу личности. Нельзя
сбрасывать со счетов и значение социальных условий для реали-
зации замысла индивида овладеть необходимой суммой знаний:
материальное состояние индивида или его семьи, наличие соот-
ветствующих учебных заведений, возможность всем желающим
поступить в них и др.
И в настоящее время общество не в состоянии создать необ-
ходимые условия для того, чтобы каждый индивид мог формиро-
вать себя как личность сообразно своим способностям, интересам
и потребностям и применять свои способности и знания на
практике. Хотя бесспорен и тот факт, что современное цивили-
зованное общество создает более благоприятные предпосылки для
формирования личности, нежели предшествующие исторические
периоды. Решающую роль здесь играет степень свободы личнос-
ти, которую предоставляет ей и закрепляет государство в виде
правового положения граждан.
§2. Правовое положение личности в различных
социально-экономических формациях
Правовое положение личности как совокупности установлен-
ных государством прав, обязанностей и свобод не является чем-то
постоянным, неизменным, вечным. Не только каждая обществен-
но-экономическая формация характеризуется известным своеоб-
разием в юридическом закреплении свободы личности, но и, как
правило, каждое отдельное государство пытается по-своему ре-
шить данную проблему. При этом по мере смены одной общест-
венно-экономической формации другой наблюдается существен-
ный прогресс как во взглядах на права личности, так и в сово-
купности реальных прав и свобод, предоставляемых конкретным
132
типам личности и в первую очередь представителям угнетенных,
эксплуатируемых слоев общества.
В эпоху рабовладения, основанного на беспощадной эксплу-
атации рабов, личностью признавался только свободный человек
как член соответствующего государства. Правовой статус личнос-
ти включал в себя широкую гамму экономических, политических,
социальных и других прав. Граждане Афинского государства, на-
пример, могли участвовать в работе народного собрания — выс-
шего органа власти, в осуществлении правосудия, заниматься
хозяйственной деятельностью, участвовать в военных походах,
защищать с оружием в руках свою страну.
Принципиально иным был статус раба. Рабовладельческое об-
щество и государство приравнивали его к положению "говорящего
орудия". А древнегреческий философ и идеолог рабовладельчес-
кого государства Платон видел в рабах даже "особую породу
зверей". Рабы целиком и полностью зависели от своего хозяина
и не обладали никакими правами. Им отказывали даже в праве
на жизнь, семью и здоровье. "Власть господ над.их рабами должна
быть неприкосновенной, и никто не должен быть лишен своего
права", — гласил один из законов Древнего Рима.
При феодализме, основу которого составляли феодальная соб-
ственность на землю и крепостных крестьян, натуральное хозяй-
ство и ремесленный способ производства, правовой статус лич-
ности, ее права и обязанности целиком и полностью определя-
лись сословием, к которому принадлежала эта личность.
Лица одного и того же сословия —• феодалы, церковники,
купцы, ремесленники, свободные крестьяне —• имели свой осо-
бый статус в сфере имущественных отношений, хозяйственной
деятельности и участия в делах государства. Каждое сословие
было замкнутым, а принадлежность к нему — наследственной.
При этом существовала система самых различных привилегий,
предоставленных феодальным государством различным сословиям.
В сложной иерархической структуре феодального общества
полноправной личностью признавался только феодал, помещик-
крепостник. Государство закрепляло и охраняло его исключитель-
ные права на землю, эксплуатацию крепостных крестьян, предо-
ставляло феодалу самые широкие полномочия для участия во всех
делах общества и наиболее благоприятные возможности для обу-
чения и формирования себя как личности. Для дворян были
открыты двери во все учебные заведения. Существовала также
развитая сеть специальных лицеев, пажеских корпусов, иных об-
133
разовательных учреждений, где могли обучаться только дворян-
ские дети.
Наиболее бесправным в феодальном обществе был крепостной
крестьянин. Как образно говорил А. Радищев, "крестьянин в
законе мертв". За ним признавалась только фактическая принад-
лежность обрабатываемой земли, фактическое и юридическое
право на орудия своего производства и часть производственного
продукта. Помещик-крепостник был волен продать своего крес-
тьянина, обменять на собаку, какую-нибудь вещь, разлучить с
семьей, учинить физическую расправу. Но в отличие от рабовла-
дельца помещик-крепостник не мог распоряжаться жизнью своих
холопов. И все же в условиях такой беспощадной эксплуатации
и весьма ограниченной свободы крестьянин представлял собой
личность, которая при определенных благоприятных условиях
достигала значительных и даже выдающихся успехов не только в
хозяйственной деятельности, но и в сфере политики, науки и
искусства. Так, в России из крестьян вышли сподвижник Петра I
Меншиков, художник Тропинин, величайший актер Щепкин,
оперная певица Жемчугова, поэт и художник Тарас Шевченко и
многие другие талантливейшие представители народа.
В буржуазном обществе впервые в истории человечества была
сформулирована и обстоятельно развита мысль о том, что каждый
человек независимо от своего социального происхождения и по-
ложения в обществе является носителем естественных и равных
прав, которые не могут быть у него отобраны государством или
отчуждены каким-либо иным способом.
Первым, кто предпринял попытку возродить теорию естест-
венных прав человека применительно к интересам буржуазии,
был голландский юрист Г. Гроций. В труде "О праве войны и
мира" (1625 г.) он обосновывал существование двух видов права
— естественного и волеустановительного — и утверждал, что ис-
точником права является сам человек, его стремление к мирному
общению, организованному согласно требованиям разума. Со-
блюдение же права является целью организации и деятельности
государства.
В дальнейшем теория естественных прав была дополнена и
развита в работах Спинозы, Гоббса, Локка, Монтескье, Руссо,
Джефферсона и других выдающихся буржуазных мыслителей, ко-
торые были намного последовательней и революционней Греция
в своих воззрениях как на природу естественных прав человека,
так и на право народа сменять власть, узурпирующую его права.
134
В частности, Локк, классический выразитель правовых пред-
ставлений буржуазного общества, считал, что естественное право
означает право каждого человека отстаивать свою жизнь, свободу
и имущество, то есть то, что ему принадлежит. Естественное
состояние он характеризовал "полной свободой в отношении и
распоряжении своим имуществом и личностью" и равенством,
при котором "всякая власть и всякое право другого являются
взаимными, никто не имеет больше другого". Учреждая государ-
ство, считал Локк, люди не отказываются от своих естественных
прав, а правительство, возникшее на основе общественного до-
говора, обязано всемерно охранять естественные права человека.
Там, где правительство нарушает их, нация имеет право насиль-
ственным путем свергнуть такое правительство и образовать
новое. "Доктрина законности сопротивления всяким незаконным
проявлениям власти" составляет принципиально новый момент
договорной концепции государства, который полностью развязы-
вал руки буржуазии и ее борьбе за политическую власть.
Существенный вклад в обоснование идеи всеобщего равенства
и свободы, а также критики феодального строя внес французский
просветитель Ж.-Ж. Руссо. По его мнению, феодальный строй,
который заковал свободного человека в многочисленные оковы,
установил сословное неравенство и тем самым грубо нарушил
условия общественного договора, не имеет законных оснований
и держится только на силе. Поэтому народ имеет полное право
сбросить с себя лишенную легитимности власть. Идеал соотно-
шения верховной власти и человека Руссо видел в неукоснитель-
ном соблюдении ими общих соглашений. "Каждый человек может
всецело распоряжаться тем, что ему эти соглашения предоставили
из его имущества и свободы; так что суверен никак не вправе
наложить на одного из подданных большее бремя, чем на другого".
Идеи общественного договора и неотчуждаемых прав человека
получили широкое распространение среди идеологов и руководи-
телей освободительного движения американского народа против
английской монархии и были закреплены в Декларации незави-
симости. Соединенных Штатов Америки (1776 г.) — первой дек-
ларации прав человека. Декларация провозглашает всеобщее ра-
венство людей и их неотъемлемое право на жизнь, свободу и на
стремление к счастью. Если какой-либо государственный строй
нарушает эти права, говорится в Декларации, народ имеет право
изменить его или упразднить и установить новый строй, основан-
ный на таких принципах и организующий управление в таких
135
формах, которые должны наилучшим образом обеспечить без-
опасность и благоденствие народа"1.
Подобные положения были закреплены в конституциях других
буржуазных государств после того, как буржуазия завоевала по-
литическое господство в обществе и смогла проводить свою волю
в форме законов. В современный период, когда западные госу-
дарства заняли доминирующее положение в мировой экономике
и международных отношениях, принцип уважения прав и свобод
человека получил всеобщее признание и был закреплен в целом
ряде международно-правовых документов. Это, в частности,
Устав ООН, Всеобщая декларация прав человека, международные
пакты о правах человека, Заключительный акт общеевропейского
совещания по сотрудничеству и безопасности в Европе и др.
В тридцати статьях Всеобщей декларации прав человека про-
возглашается система основных прав населения земного шара, без
соблюдения и реализации которых процесс формирования каж-
дого индивида как личности становится затруднительным, а то и
вовсе невозможным. В числе этих прав Декларация называет
право человека на жизнь, свободу и личную неприкосновенность,
на признание его правосубъектности, равенство перед законом и
равную защиту законом, презумпцию невиновности, право чело-
века на владение имуществом, на образование, свободу мысли,
слова и религии, свободу убеждений и их свободное выражение.
Декларация провозглашает также право человека на такой жиз-
ненный уровень, включая пищу, одежду, жилище, медицинский
уход и необходимое социальное обслуживание, который необхо-
дим для поддержания здоровья и благосостояния его самого и его
семьи, и право на обеспечение на случай безработицы, болезни,
инвалидности, наступления старости или иного случая утраты
средств к существованию по независящим от него обстоятельствам.
Не умаляя значимости буржуазных воззрений на права и сво-
боды человека, воспринятых международными органами и орга-
низациями, большинством стран земного шара, следует отметить
достаточно иллюзорный, декларативный характер этих прав в
современных условиях. Даже развитые капиталистические стра-
ны, успехи которых в экономической, социальной и культурной
сферах общества являются несомненными и бесспорными, пока
1 См. Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М.:
Прогресс. 1993. С. 25.
136
что не могут последовательно провести в жизнь принципы рав-
ноправия, братства и свободы.
Рабочий класс развитых капиталистических государств в сере-
дине и конце нынешнего столетия значительно улучшил свое
материальное положение по сравнению с XIX в. и даже с началом
XX в. благодаря длительной борьбе за свои права и свободы, а
также пролетарской революции в России и других странах. Тем
не менее для вывода о полной социальной гармонии в западных
странах и всеобщем равенстве не имеется достаточных оснований,
ибо значительная часть населения этих стран лишена возможнос-
ти реализовывать свои способности и знания. Эти люди в ряде
случаев лишены даже элементарных, самых необходимых условий
для жизни и работы.
Число безграмотных в 80-х годах нашего столетия во Франции
достигало 4 млн. человек, в Италии — 12 млн., в США — 23 млн.
Всего же на земном шаре остается безграмотным каждый четвер-
тый взрослый человек. Число безработных в развитых капиталис-
тических странах в этот период превышало 30 млн. человек.
По-прежнему существует дискриминация женщин. Так, в США
среди судебных работников женщины составляют 12%, среди
научных работников — 4,4%, среди инженеров — 4%. Среди
врачей женщины составляют во Франции 18%, в США 11%, в
Японии 9%.
Закрепленные в буржуазных законах принципы равенства,
братства, свободы на деле оказываются правами по преимуществу
экономически и политически господствующих социальных слоев.
Именно имущая часть общества, будучи собственником орудий и
средств производства, произведенных материальных благ, являет-
ся действительно свободной.
Имеющийся капитал предоставляет личную свободу его вла-
дельцу прежде всего в хозяйственной, экономической сфере. Ка-
питалист волен распоряжаться собственным имуществом по свое-
му усмотрению, вступать в любые, не запрещенные законом сдел-
ки. Капитал также создает блестящие возможности для формиро-
вания и проявления личности. Деньги позволяют получить пре-
красное образование и воспитание, обеспечивают надлежащие
условия для проявления личности в любой сфере. Только капи-
талист может позволить себе целеустремленные системные заня-
тия политикой, искусством, литературой, туризмом, не отвлекаясь
на случайные заработки с целью материального обеспечения
самого себя и своей семьи.
137
Совсем иным оказывается правовой статус простого тружени-
ка, не обладающего капиталом. Его юридическая свобода означа-
ет одну и единственную степень свободы — продавать свою ра-
бочую силу. Хотя на рынке рабочей силы встречаются свободные
и юридически равноправные личности — капиталист и рабочий,
у последнего степень свободы значительно меньше. Либо рабочий
соглашается выполнять работу за соответствующую плату, либо
он остается безработным и терпит лишения, получая от государ-
ства пособие по безработице. В то же время для безработного
практически закрыты все блага, которыми располагает современ-
ное общество, и соответственно отсутствуют необходимые усло-
вия для формирования и проявления себя как личности. Человек
оказывается ненужным обществу, а его способности и таланты
остаются невостребованными. И в таком положении, как уже
говорилось, в буржуазном обществе оказываются не отдельные,
жалкие неудачники, а миллионы квалифицированных и способ-
ных специалистов либо вступивших в трудовую жизнь молодых
людей.
Более чем семидесятилетняя история советского государства,
провозгласившего своей непосредственной целью освободить че-
ловека от эксплуатации и обеспечить действительную свободу
личности, показала, что на этом пути социального развития со-
здаются известные предпосылки для приобщения населения к
достижениям науки и культуры и творческому раскрытию своих
способностей и дарований.
С самых первых декретов был провозглашен курс на всемерное
расширение прав и свобод рабочего класса и всех трудящихся. В
России впервые был установлен восьмичасовой рабочий день,
введено полное, всестороннее и бесплатное образование, призна-
ны равные права за гражданами независимо от их расовой и
национальной принадлежности.
По мере упрочения социалистического строя расширялся и
дополнялся правовой статус личности. Так, Конституция СССР
1936 г., намного опередив буржуазные государства, провозгласила
право граждан на труд, на отдых, на материальное обеспечение в
старости, а также в случае болезни или потери трудоспособности,
равноправие мужчины и женщины во всех областях хозяйствен-
ной, государственной, культурной и общественно-политической
жизни.
Права, предоставленные трудящимся Советского Союза, не
только провозглашались, но и частично проводились в жизнь. К
138
началу 30-х годов в стране было покончено с безработицей. Со-
зданная широкая сеть школ, техникумов, институтов и бесплат-
ность обучения позволяли каждому желающему получить соот-
ветствующее образование, стать высококвалифицированным спе-
циалистом. Повсеместное открытие бесплатных библиотек, а
также клубов, домов культуры, кинотеатров способствовало по-
вышению культурного, образовательного уровня населения, во-
влекало в сферу искусства на профессиональной или любитель-
ской основе широкие слои населения. Интенсивно развивалась и
наука, на содержание которой государство отпускало значитель-
ные средства.
Названные и иные мероприятия создали реальные возможнос-
ти народу, всем трудящимся овладевать достижениями науки,
культуры, искусства, получать глубокие профессиональные зна-
ния, раскрыть себя как личность. И результаты такой политики
не преминули сказаться. В достаточно короткий срок из среды
трудящихся вышла плеяда талантливых ученых, инженерных кад-
ров, видных военачальников, театральных деятелей, работников
иных отраслей народного хозяйства и культуры.
Демократизм правового положения личности в СССР был бы
проведен намного последовательнее и полнее, не установись в
стране режим массовых репрессий и террора, вызванных культом
личности Сталина. Под предлогом борьбы с “врагами народа”
были безвинно привлечены к уголовной ответственности и рас-
стреляны либо приговорены к длительным срокам лишения сво-
боды более 20 млн. советских граждан. Упрощенный порядок
судопроизводства, внесудебные расправы, привлечение к уголов-
ной ответственности по мотивам социальной опасности лица и
многие другие нарушения законности, непозволительные в любой
цивилизованной стране, советское государство закрепило в своих
законах и неукоснительно проводило в жизнь.
В середине 50-х годов практика незаконных репрессий и тер-.
рора была сурово осуждена и приняты действенные меры по
ликвидации ее последствий. Однако человек по-прежнему оста-
вался зависим от государственных органов и должностных лиц.
Советское государство, опираясь в основном на собственный
аппарат, его понимание правовых проблем и способов их реше-
ния, нередко принимало законы, грубо нарушающие права лич-
ности, ставящие население в полную зависимость от произвола
государства. Гражданину долгое время отказывалось даже в праве
139
судебного обжалования решений государственных органов и
должностных лиц.
§3. Правовое положение личности в Российской Федерации
Одна из примечательных черт правового положения личности
в Российской Федерации состоит в его максимально полном
соответствии Всеобщей декларации прав человека ООН. Консти-
туция Российской Федерации, принятая народом России в ходе
референдума 12 декабря 1993 г., существенно расширила правовой
статус граждан, обогатила его многими важными правами и га-
рантиями, призванными обеспечить реальную свободу личности
в современном обществе, защитить от произвола государственных
органов и должностных лиц.
Наиболее ярко демократические изменения правового статуса
личности выражаются в следующем:
в закреплении политических прав и свобод, позволяющих
гражданину активно влиять на деятельность государственных ор-
ганов всех уровней;
усилении правовых гарантий прав личности на жизнь, свободу
и личную неприкосновенность;
установлении права на судебную защиту прав и свобод, за-
крепленных законодательством Российской Федерации;
полном и последовательном проведении в жизнь презумпции
невиновности обвиняемого; .
снятии не оправдавших себя прямых запретов и ограничений
в праве гражданина иметь в частной собственности землю, орудия
и средства производства, заниматься предпринимательской дея-
тельностью;
установлении экологических прав как самостоятельного вида
конституционных прав граждан Российской Федерации.
Предоставленные каждому гражданину Российской Федера-
ции политические права позволяют активно участвовать в фор-
мировании представительных органов государственной власти и
местного самоуправления. Права на уличные шествия, митинги
и демонстрации дополнены конституционными правами граждан
на петиции — коллективные обращения в государственные орга-
ны и к должностным лицам, на равный доступ к любым долж-
ностям в государственных органах без какой-либо дискримина-
ции, на ознакомление с документами и материалами, непосред-
ственно затрагивающими их права и свободы.
140
Принципиально важным является и право граждан на объеди-
нения, в том числе и создание различных политических партий,
на свободу непосредственного выражения своих мнений и убеж-
дений. Активная жизненная позиция личности особенно важна в
современный период как одна из форм общественного контроля
за деятельностью государственных органов и должностных лиц и
любых их попыток нарушить конституцию, действующие законы
или права личности. При этом гражданину предоставляется право
не только выражать свое мнение о конкретных государственно-
правовых решениях, но и обращаться в суд с требованием отме-
нить решение, если оно не соответствует закону, принято с пре-
вышением полномочий либо ущемляет права граждан.
Существенной особенностью правового статуса личности в
Российской Федерации явились конституционные новеллы, за-
крепившие дополнительные гарантии личности на жизнь, свободу
и личную неприкосновенность. Согласно Конституции Россий-
ской Федерации, никто не может быть лишен жизни произвольно.
Смертная казнь может применяться в качестве исключительной
меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни.
При этом обвиняемому предоставляется право на рассмотрение
его дела с участием присяжных заседателей. Полностью запреща-
ются пытки и насилие над личностью, другое жестокое или уни-
жающее человеческое достоинство обращение или наказание.
Законодательство Российской Федерации предоставляет каж-
дому гражданину право защищать свои права, свободы и закон-
ные интересы всеми не противоречащими закону способами, в
том числе пользоваться судебной защитой и квалифицированной
юридической помощью. При этом у государства не может быть
никаких тайн от заинтересованного лица. Только в исключитель-
ных, прямо установленных законом случаях гражданину может
быть отказано в ознакомлении с документами и материалами,
непосредственно затрагивающими его права и свободы.
В системе юридических гарантий свободы личности осново-
полагающим является принцип, закрепляющий презумпцию не-
виновности, смысл и значение которой сводится к требованию
полной доказанности обвинения. Согласно Конституции Россий-
ской Федерации каждый обвиняемый в уголовном преступлении
считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в
предусмотренном федеральным законом порядке и установлена
вступившим в законную силу приговором. При этом обвиняемый
освобождается от обязанности доказывать свою невиновность, а
141
все неустраненные сомнения в его виновности толкуются в пользу
обвиняемого.
Обвиняемый также вправе требовать от органов следствия и
суда осуществлять сбор доказательств в установленном уголовно-
процессуальным законом порядке, пользоваться квалифициро-
ванной юридической помощью с момента задержания, заключе-
ния под стражу или предъявления обвинения.
Право на активную защиту сохраняется и за осужденным,
который помимо подачи кассационной жалобы на вынесенный
приговор может просить о помиловании или смягчении наказа-
ния, а также обращаться в международные государственные ор-
ганы по защите прав и свобод человека.
В условиях перехода к рыночным отношениям личность в
Российской Федерации наделяется высокой степенью свободы в
сфере производства, распределения и обмена материальных благ.
В настоящее время каждый гражданин может стать единоличным
или коллективным собственником промышленного предприятия,
оборудования, сырья, предприятий торговли или иных сфер об-
служивания, произведенной продукции, жилого дома или земли.
Предполагается, что материальная заинтересованность личности
в результатах труда революционизирует процесс общественного
производства в России и позволит достичь результатов, которые
оказались не под силу народному хозяйству СССР, основанному
в первую очередь на государственной собственности на орудия и
средства производства.
Личность, не связанная многими ограничениями, которые
накладывал на нее социалистический способ производства, смо-
жет наилучшим образом проявить свои способности и таланты в
экономической сфере, став средним или крупным бизнесменом-
капиталистом. Однако подобная деятельность доступна лишь не-
значительной части населения. Для большинства граждан эконо-
мическая свобода личности сводится к ординарной свободе про-
давать свою рабочую силу в качестве рабочего или служащего
либо состоять в рядах безработных.
Симптоматично, что новая редакция статьи Конституции Рос-
сийской Федерации, закрепляющей право на труд, значительно
урезает экономические и юридические гарантии этого права. Так,
гражданин Российской Федерации уже не имеет права на полу-
чение гарантированной работы в обществе. Конституция провоз-
гласила лишь свободу распоряжения своими способностями к
труду и право свободно выбирать род деятельности и профессию.
142
Но и они оказываются формальными, иллюзорными в условиях
грядущей безработицы. О какой свободе может идти речь, когда
найденная после долгих поисков работа может оказаться единст-
венно возможным способом существования? Между тем россий-
ское государство рассматривает безработицу как необходимое яв-
ление реформированного общества и в этих условиях обещает
лишь материальную и иную защиту от безработицы.
В современных условиях, характеризующихся снижением тем-
пов жилищного строительства и значительным удорожанием сто-
имости жилья, для многих граждан России становится практичес-
ки нереальным и их конституционное право на жилище.
Процессы снижения гарантий названных социально-экономи-
ческих прав личности обусловливаются известными трудностями
в экономическом положении России и представляют собой лишь
временное явление, а не генеральную линию государства, ставя-
щего перед собой цель — повышение материального благополучия
и рост благосостояния населения, всемерную защиту и гаранти-
рованность прав каждого россиянина независимо от его должнос-
ти и служебного положения.
Глава IX
ПРАВОСОЗНАНИЕ И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА
§1	. Понятие правосознания и его структура
Одно из ключевых мест в механизме правового регулирования
общественных отношений занимает правовое сознание. Никакая
человеческая деятельность немыслима вне сознания индивидов.
Ни один правовой акт, ни одно юридическое отношение не
реализуется вне опосредующей их правовой психологии и право-
вой идеологии.
Правовое сознание является разновидностью социального со-
знания, и, следовательно, к нему относятся вековые споры мате-
риалистов и идеалистов о первичности и вторичности (производ-
ности) материи и сознания вообще. Не вдаваясь в подробности,
отметим здесь главное: сознание, несомненно, находится под
определяющим воздействием бытия, но в то же время само бытие
является результатом воплощения мыслей и чувств людей. Инди-
видуальное и коллективное сознание в обществе и государстве —
локомотив исторического движения.
Как особая форма общественного сознания, правовое созна-
ние представляет собой совокупность взглядов, идей, представле-
ний, убеждений, настроений, эмоций, чувств индивидов, их объ-
единений или всего общества относительно права и его роли.
Правосознание предполагает:
осмысление и ощущение необходимости права;
оценку права;
осознание необходимости создания развитой системы законо-
дательства;
осмысление потребности в изменении и дополнении действу-
ющих нормативных актов;
восприятие процесса и результатов реализации права;
соотнесение правовых ценностей с иными (моральными, по-
литическими и т.д.).
Специфика правового сознания состоит в том, что оно вос-
принимает, а затем и воспроизводит жизненные реалии через
призму справедливого, праведного, свободного. Оно требует ус-
тановления общеобязательных норм поведения. Правосознание
очерчивает границы правового и неправового, правомерного и
144
противоправного. Оно требует юридических мер для обеспечения
права. В отличие от других форм сознания правовому в большей
степени присущи формализованность, определенность и катего-
ричность. Ему свойственно требовать жесткого контроля за ис-
полнением правовых обязанностей. Но в первую очередь правовое
сознание сориентировано на создание всех условий для осущест-
вления прав человека и гражданина.
Правовое сознание оказывает воздействие на поведение людей
вместе с нормами права, наряду с ними, а иногда и вопреки им.
Все зависит от того, насколько существующая норма одобряется
правосознанием и в какой степени полно регулирует она обще-
ственные отношения. Поэтому можно говорить о регулирующем
воздействии правосознания на общественные отношения, если
налицо пробел закона или сам закон допускает руководство ад-
ресатов норм правосознанием в решении отдельных вопросов.
Типичным примером действия правосознания вопреки норме яв-
ляется случай ущербности (например, устарелость) нормы при
передовом правосознании или, наоборот, ущербности (отста-
лость) сознания при его сопротивлении новой, прогрессивной
норме.
С некоторой долей условности можно утверждать, что для
большого числа людей нормативом поведения служит именно
правосознание, поскольку они не знают конкретных норматив-
но-правовых предписаний, никогда не сталкивались с правовыми
актами. Однако здесь легко впасть и в другую крайность, а именно
недооценить роль законодательства в формировании правосозна-
ния. Причем не обязательно напрямую. Чаще всего косвенно —
через правоприменительную практику (решение юридических дел
в судах и управленческих учреждениях), через общение с друзьями
и коллегами и т.д.
Производительная роль правосознания особенно велика в
процессе законодательной деятельности. В ходе правоприменения
она выполняет роль дополнительного (наряду с законом и вместе
с ним) фактора оценки фактических обстоятельств и решения
юридического дела.
При реализации права гражданами правосознанию доверяют
меньше, поскольку велика опасность отклонения его от нормы в
силу личной заинтересованности. Более того, приобретает реаль-
ную опасность негативная роль правосознания из-за его неразви-
тости, пробельности, отсталости, сориентированности на асоци-
альные ценности.
145
Роль правосознания проявляется в его функциях:
познавательной (гносеологической);
прогностической (моделирования);
регулирующей;
воспитательной.
По своей структуре правосознание разделяется на правовую
идеологию и правовую психологию. Ту и другую составляющие
можно характеризовать на уровне индивида (индивидуальное пра-
восознание), группы (групповое) или общества в целом (общест-
венное).
Правовая психология отражает преимущественно созерцатель-
ный момент познания. Это прежде всего область чувств, настро-
ений, эмоций, представлений, иллюзий. Они навеяны знакомст-
вом с жизненными реалиями и в особенности с явлениями госу-
дарственно-правовой жизни. Здесь отношение к правовым явле-
ниям — праву, правопорядку, законности и т.д. — складывается
на стихийном уровне, хотя бы посредством законов, и стремится
к формированию определенных чувств и эмоций. Чувственное
восприятие действительности сопровождает затем и более высо-
кие ступени познания окружающего мира. Однако психологичес-
кое общение людей, их переживания и психическое состояние не
теряют своей специфики, не растворяются в рациональном. Поэ-
тому очень важно как для процесса правотворчества, так и для
процессов реализации права знать психологические закономер-
ности восприятия и реагирования на государственно-правовые
институты. При этом следует учитывать, что социально-правовая
психология — не просто плод индивидуального познания, но это
и результат взаимодействия и взаимовлияния людей, состоящих
в различных правоотношениях, образующих разного рода коллек-
тивные субъекты права.
Личность — биосоциальное явление. Уже на биологическом
уровне формируются гедонистические ценности (удовольствие,
наслаждение, удовлетворение), ценности охранительные (напри-
мер, самосохранение) и эстетические (привлекательность, красота
и т.п.). Но даже если какие-то ценности имеют в большей степени
биологическую природу, мы не сможем понять их роль без учета
социальных факторов. Социально-ценностная правовая ориента-
ция существует в форме правовых установок и оценок. Эти цен-
ностные ориентиры формируются на базе потребностей и знаний
об окружающей среде. Они являются первичными аналитически-
ми формами социально-психологических процессов.
146
Понятия о правовых ценностях вырабатываются на уровне
обыденного сознания в ходе соприкосновения с эмпирической
действительностью и в результате собственной практической де-
ятельности индивида. Роль чувственного здесь особенно велика.
Чувственное в значительной мере уступает рациональному, когда
развертывается специализированная деятельность идеологов, вы-
рабатывающих правовые понятия, устанавливающих правовые
ценности, исходя из исторического опыта с учетом шкалы цен-
ностей для общества, государства, гражданина.
Выдвижение специалистами правовых идей, выработка теоре-
тиками правовых концепций могут базироваться на ценностных
ориентирах правовой психологии, но могут и отвергать или кор-
ректировать их. В любом случае рациональное познание государ-
ственно-правовой действительности — высшая ступень постиже-
ния правовых реалий.
Правовая идеология отражает преимущественно результаты аб-
страктного мышления. Она включает в себя концептуально офор-
мленные идеи и понятия о необходимости и роли права, о его
обеспечении, совершенствовании, методах и формах проведения
в жизнь. Ведущими в правовой идеологии являются идеи:
неотъемлемых прав и свобод человека;
закона как акта высшей юридической силы;
законности;
охраны права государством и связанность самого государства
правом.
На протяжении веков правовая идеология развивалась в каче-
стве сугубо классового феномена. Соответствующие идеи и поня-
тия отражали и не могли не отражать интересы и потребности
определенных классов и властвующих элит. Однако цивилизован-
ные процессы в обществе и особенно очевидность неблагоприят-
ных последствий классовых битв для государства и граждан все
больше побуждают к выработке общечеловеческих ценностей и
основанных на них гуманных идей и понятий.
Правовая идеология способна освобождаться от заидеологизи-
рованности, что означает ее отказ от служения какой-либо пар-
тии, группе, вождю вопреки научному поиску и истине, основан-
ной на объективной оценке правовых реалий.
В своем движении к практике правосознание выступает одно-
временно и той, и другой своей составляющей. Содержащиеся в
правовой идеологии идеи и принципы являются одной из внеш-
них форм (способов) социального контроля за деятельностью
147
людей. Внутренними стимулами и регуляторами поведения чело-
века являются его чувства и убеждения. Высшими формами пси-
хологической регуляции выступают мотивы правового поведения
и воля.
§2	. Правовая культура: понятие, структура, уровень
Правовое сознание дает представление о духовных ценностях
индивида и общества. Но только с субъективной стороны, с той,
которая выражается в чувствах, представлениях, идеях, а не в
материализованном виде. Поэтому более глубоким и плодотвор-
ным в уяснении механизма правового воздействия на обществен-
ные отношения является освоение такой категории, как правовая
культура.
Само понятие правовой культуры многопланово. Правовая
культура предполагает:
определенный уровень правового мышления и чувственного
восприятия правовой действительности;
надлежащую степень знания населением законов;
высокий уровень уважения норм права, их авторитета;
качественное состояние процессов правотворчества и реали-
зации права;
специфические способы правовой деятельности (работа пра-
воохранительных органов, конституционный контроль и т.д.);
результаты правовой деятельности в виде духовных и матери-
ализованных благ, созданных людьми (законы, системы законо-
дательства, судебная практика и т.д.).
Каждый из названных срезов правовой культуры может рас-
сматриваться на личностном уровне, когда акценты смещаются в
сторону личностных свойств и качеств, и на уровне универсаль-
ных обобщений, когда обращается внимание на функционирова-
ние социального организма в его целостности. И в том, и в другом
случае принимается во внимание творческое начало, обеспечи-
вающее движение по пути прогресса и цивилизации. Такое по-
нимание отвечает широкому взгляду на культуру как на катего-
рию, охватывающую все ценности, созданные человечеством в
процессе его духовной и практической деятельности.
Основополагающей культурной ценностью является само
право. Правы те ученые, которые уподобляют "изобретение" за-
конов появлению, например, колеса. Закон как инструмент ор-
ганизации общественных отношений — пока непревзойденное и
148
всеобъемлющее средство социального регулирования и контроля.
Открытие права, конструирование правовых законов является
важнейшим завоеванием цивилизации. Рано или поздно, но в
идеале зрелая культура неизбежно порождает право. Право как
дитя культуры проявляет заботу о своей матери, упрочивая и
приумножая культурные завоевания.
В качестве примера ценностных завоеваний культуры в сред-
ствах (способах) и формах правовой деятельности можно указать
на законность и правосудие. Без них трудно было бы ожидать
надлежащего правопорядка.
Об уровне правовой культуры красноречиво свидетельствуют
такие процессы, как парламентские процедуры по принятию за-
конов и отправление правосудия по уголовным или гражданским
делам.
Если отвлечься от многообразных проявлений правовой куль-
туры, не давать их перечень, но попытаться классифицировать,
то можно выделить четыре разновидности: правовые идеи, пра-
вовые нормы и институты, правовые поступки, правовые учреж-
дения. Составные каждой из названных разновидностей могут
быть классифицированы по своим основаниям. Но так или иначе
все членения будут укладываться в четыре состояния культуры:
идеолог©-психическое; нормативное, фиксируемое срвокупностыо
норм права; поведенческое, указывающее на характер правовых
действий; объективированное, закрепляющее результаты правовой
деятельности.
Правовая культура, равно как и любая другая разновидность
культуры, подвержена оценкам. Поэтому представляется возмож-
ным говорить о высокой правовой культуре, низкой правовой
культуре и культуре среднего уровня. Разумеется, оценки эти
относительны. Для одного общества на определенном этапе раз-
вития по отношению к каким-либо правовым явлениям будут
употребляться одни определения, а по отношению к другому
обществу или другому времени оценки одного и того же института
или учреждения или поступка — другие. Разные люди, разные
общности людей, политические партии, лица, находящиеся у
власти, и оппозиционеры могут по-разному оценивать культурные
достижения в государственно-правовой сфере. Иными словами,
как с субъективной, так и с объективной стороны существуют
серьезные препятствия в достижении единства интерпретации
правовых явлений в качестве культурных завоеваний. Тем не
менее эти препятствия преодолимы. История выработала уже
149
некоторые общецивилизационные критерии в определении уров-
ня культуры, и на этой основе создается возможность для опре-
деления основных направлений повышения правовой культуры.
К их числу следует отнести:
формирование чувств права и законности;
освоение достижений логико-правового мышления;
совершенствование законодательства; -
повышение уровня законопроектных работ;
увеличение объема и качественное совершенствование право-
послушного поведения;
совершенствование юрисдикционной или иной правоприме-
нительной деятельности;
разделение полномочий законодательных, исполнительных и
судебных учреждений;
изучение памятников права и правоприменительной практики
как основы юридического образования.
Повышение уровня правовой культуры предполагает, с одной
стороны, работу с гражданами, а с другой — надлежащее кадровое
обеспечение юридических учреждений, законодательных, испол-
нительных и правоохранительных органов.
Было бы утопичным желание сделать каждого гражданина
юристом. Но преодолеть юридическую безграмотность и правовой
нигилизм — это одно из условий развития правовой культуры.
Отсюда вытекают задачи для тех, кто по роду своей деятельности
заинтересован в юридических знаниях или по занимаемой долж-
ности обязан иметь необходимый их минимум. Эти задачи сле-
дующие:
обеспечить надлежащую ориентацию в основных началах и
принципах государственно-правовой жизни;
создать базу для значительного расширения объема и повыше-
ния уровня правового поведения адресатов права;
обеспечить грамотную и эффективную борьбу носителей права
и обязанностей за свои законные интересы;
осуществлять работу по профилактике правонарушений в ас-
пекте реального действия принципа "незнание закона не осво-
бождает от ответственности";
активизировать правомерное поведение.
Поддержание и повышение правовой культуры требуют посто-
янных усилий на пропагандистском, просвещенческом и образо-
вательном уровнях. Формы такой работы известны: лекции среди
населения, пропаганда и просвещение средствами массовой ин-
150
формации; лектории правовых знаний; специальные циклы лек-
ций на предприятиях, в организациях и учреждениях в системе
политико-правовой учебы; преподавание в общеобразовательных
учебных заведениях, в техникумах и вузах; юридическое образо-
вание; занятия в системе повышения квалификации.
Особые требования в части повышения правовой культуры
предъявляются к должностным лицам. Это и понятно: они актив-
но участвуют в правотворческой деятельности, призваны к стро-
гому исполнению законов, обеспечивают действие права, форми-
руют и осуществляют правовую политику. Правовой нигилизм
представителей власти, злоупотребление правом, обход закона,
пренебрежение правами граждан пагубно сказываются на уровне
культуры в целом, включая и политическую, и нравственную.
Формирование подлинно государственного правосознания
должностных лиц связано с преодолением узковедомственных,
национальных и региональных интересов. В центр политики ста-
вится гражданин как духовно свободная, творческая личность,
которая нуждается в помощи и защите со стороны государства.
Однако в фокусе правовой деятельности должностных лиц оста-
ются вместе с тем общегосударственные интересы вопреки инте-
ресам индивидуальным, групповым, классовым, партийным, если
они стремятся к собственной выгоде, игнорируя при этом право
и правопорядок.
Глава X
НОРМЫ ПРАВА И ИХ ВИДЫ
§1	. Понятие и черты норм права
Правовая норма — это исходный элемент, первичная "клеточ-
ка" права. Поэтому в ней налицо многие основные признаки,
присущие праву в целом: она выражает волю социальных сил,
стоящих у власти, утверждается или санкционируется государст-
вом, формируется в нормативных актах или иных источниках
права, обязательна для исполнения, охраняется от нарушений
принудительной силой государства. В то же время ей присущи и
свои особые черты.
Назначение права состоит в регулировании отношений между
людьми, в закреплении порядка их движения и развития. Дости-
гается это с помощью властного воздействия на волю и сознание
индивидов путем выражаемого в категорической форме указания,
как возможно или необходимо вести себя в той или иной жиз-
ненной ситуации. Нормы права — это установленные и обеспе-
ченные государством правила поведения людей по отношению
друг к другу, указатель, какие поступки они должны или могут
совершать, а какие — нет, а также иные юридические правила,
определяющие общие организационные основы и принципы ре-
гулирования человеческого поведения.
Регулирующая роль нормы права выражается как в том, что
лицо (орган, учреждение) действует в соответствии с ее предпи-
саниями или требует от других лиц (органов, учреждений) соот-
ветствующего поведения, так и в том, что нарушение ее требова-
ний вызывает применение мер воздействия к правонарушителю.
Если в первом случае норма выступает как мера поведения, об-
разец определенных отношений, то во втором — это средство
оценки того или иного поступка в качестве правомерного либо
неправомерного, основа для привлечения правонарушителя к
юридической ответственности. Кроме того, правовая норма — это
предостережение потенциальным правонарушителям, что в случае
ее нарушения будут применены меры государственного воздейст-
вия.
Содержащаяся в нормативных актах норма права по сравне-
нию с другими источниками права наиболее точно формулирует
152
необходимые правила, выражается самым экономичным спосо-
бом, облегчает надзор за их исполнением, борьбу с правонаруше-
ниями и наиболее эффективно обеспечивает порядок и четкость
взаимоотношений людей и органов.
Норма права — не просто констатация факта или отражение
действительности, не рекомендация, пожелание либо призыв. Это
государственное повеление, имеющее категорический характер,
предписание, как люди должны или могут вести себя в конкрет-
ной жизненной ситуации. Любая правовая норма является веле-
нием в силу того, что она установлена либо санкционирована
властным органом, олицетворяет государственную волю, высту-
пает как общеобязательное предписание, охраняемое от наруше-
ний предусмотренными государством мерами принудительного
воздействия. За ней стоят сила и авторитет государства.
Правовая норма не только обязывает, но и предоставляет
права. Наделяя личность или иных субъектов права полномочия-
ми, она остается велением в том смысле, что такие правомочия
провозглашаются государством, охраняются и обеспечиваются
специальными мерами правового воздействия. Кроме того, любо-
му правомочию соответствует властное указание по отношению
к другим лицам и органам обеспечить своими действиями (или
наоборот, воздержанием от них) осуществление этого правомо-
чия.
Правовая норма является велением по своему социальному
назначению и содержанию. Это, однако, не исключает, что она
может быть выражена в различной форме. Кроме повелительной,
императивной формы норма может быть сформулирована в изъ-
явительном наклонении, в повествовательной форме. Это видно,
в частности, при законодательном установлении структуры того
или иного органа, формулировании общего законодательного
принципа либо определении применяемого в законе понятия
(например, определение сделки, юридического лица и т.д.).
Много формулировок подобного рода имеется, например, в Кон-
ституции Российской Федерации.
Правовая норма — правило общего характера. Она рассчитана
не на какой-либо конкретный случай или обстоятельство, а на
тот или иной вид случаев, обстоятельств и тем самым на опреде-
ленную категорию общественных отношений (правила вступле-
ния в брак, заключения договора, избирательная процедура, по-
рядок увольнения и т.д.). В ней даются общие, типичные вари-
анты поведения людей, которые наиболее полно и последователь-
153
но отвечают интересам социальных слоев, осуществляющих ру-
ководство в обществе.
Общий характер правовой нормы означает, во-первых, что она
рассчитана на свое осуществление всякий раз, когда налицо об-
стоятельства, предусмотренные данной нормой, что она не теряет
свою силу после однократного применения, а действует постоян-
но. Например, под действие норм Уголовного кодекса подпадают
как все уже совершенные преступления определенного вида, так
и возможные в будущем деяния, соответствующие признакам
конкретной уголовно-правовой нормы. Во-вторых, общий харак-
тер нормы означает персональную неконкретность ее адресатов
— она распространяет свое действие не на индивидуально опре-
деленных, а на любых лиц, которые вступают или могут вступать
в правоотношения на ее основе, адресована, как правило, кругу
лиц, определяемых общими признаками (граждане, депутаты пар-
ламента, пенсионеры, министерства и т.д.). Именно в силу ука-
занных свойств правовая норма выступает как мера человеческого
поведения.
В отличие от нормы права так называемый индивидуальный
правовой акт (например, приговор суда по конкретному делу,
договор дарения), основываясь на норме, имеет разовое значение,
касается индивидуально определенных лиц. Так, если установлен-
ный трудовым законодательством общий порядок приема на ра-
боту представляет собой норму, то приказ директора предприятия
либо учреждения о приеме на работу конкретного гражданине!
есть индивидуальный акт.
Кроме индивидуальных актов от норм права следует отличать
ненормативные акты общего характера. Они создают целую серию
правоотношений, в их исполнении участвуют многие субъекты
права, но они исчерпываются однократным исполнением (напри-
мер, решение органа власти об амнистии, приказ о проведении
профилактических прививок и т.п.).
По отношению к одному лицу правовая норма — правило
поведения обычно выступает в форме либо требования совершить
определенное положительное действие (позитивная обязанность),
либо запрещения тех или иных поступков (негативная обязан-
ность), либо, наконец, предоставления возможности вести себя
соответствующим образом (правомочие). Однако любая такая
норма касается по крайней мере двух субъектов в силу того, что
она регулирует общественное отношение, в котором предполага-
ется наличие как минимум двух сторон. При этом она устанав-
154
ливает для одной стороны должное поведение, охраняемое при-
нудительной силой государства, а для другой — гарантированное
государством возможное поведение, для одной стороны — обя-
занность, а для другой — правомочие. В этом заключается дву-
сторонний, предоставительно-обязывающий характер правовой
нормы. Так, праву гражданина на получение пенсии соответствует
обязанность пенсионного органа назначать и выплачивать пен-
сию, а обязанности гражданина давать свидетельские показания
на суде — право суда вызывать гражданина в качестве свидетеля.
Правовая обязанность не может существовать без соответст-
вующего ей правомочия, и наоборот. В то же время в интересах
краткости изложения правовая норма обычно формулируется в
виде указания либо правомочия одного участника правоотноше-
ния, либо обязанности другого. Очевидно, что иная соответст-
вующая часть подразумевается.
Правовые нормы всегда существуют в определенном, фор-
мально закрепленном виде, в законах, иных нормативных актах
и других официальных источниках права. Поэтому такие нормы,
будучи официальными, общеобязательными предписаниями госу-
дарственной власти, представляют собой формально определенные
правила. Этой формальной определенностью обусловлен тот факт,
что правовые нормы формулируются в официальных документах,
в виде точных и достаточно детализированных правил, чем обес-
печивается их правильное понимание и применение.
Правовые нормы своей определенностью и конкретностью
отличаются от моральных, которые, как правило, представляют
собой закрепленные в сознании людей общие принципы поведе-
ния, его основополагающие начала. Так, если мораль требует не
похищать чужое имущество, то правовые нормы конкретно опре-
деляют виды хищений и меры ответственности за них.
Регулирование правом общественных отношений —• весьма
сложное и многогранное явление. Оно включает помимо установ-
ления конкретных вариантов поведения в тех или иных жизнен-
ных условиях, четких прав и обязанностей (порядок приема на
работу, производство следственных действий) определение общих
принципов поведения, установление того, каков правовой режим
соответствующих материальных и духовных ценностей и благ,
какое юридическое значение имеют конкретные действия субъ-
ектов права, какие учреждения действуют в государстве и как они
устроены, что обозначает то или иное юридическое понятие и т.д.
Праву свойственна определенная специализация своих норм, их
155
функциональное обособление относительно друг друга. Но при
этом все они, будучи тесно связаны, представляют собой необхо-
димые компоненты регулирования общественных отношений.
К нормам права, непосредственно не регулирующим поведе-
ние индивидов, относятся, в частности, законодательные поло-
жения, которые формулируют общие принципы, отправные на-
чала правового регулирования. (Например, ст. 2 Конституции
Российской Федерации устанавливает, что человек, его права и
свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и
защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность
государства.) Такие принципы служат упорядочению обществен-
ных отношений, обеспечивают общую направленность, единство
юридической системы, единые основы правового регулирования
и в этом смысле они являются нормами права. Такой же характер
носят и так называемые дефинитивные нормы, определяющие
юридические понятия (например, понятия "преступление", "то-
варный знак", "валютные ценности" и т.п.), нормы, определяю-
щие правовой статус органа, организации, учреждения, устанав-
ливающие систему органов государства, национально-государст-
венное устройство, административно-территориальное деление, а
также вспомогательные нормы о так называемом юридическом
движении нормативных актов, то есть об их принятии, измене-
нии, дополнении, отмене, распространении их действия.
§2	. Структура норм права.
Соотношение нормы и статьи (пункта) нормативного акта
Внутреннее строение правовых норм, деление на составные
части и связь этих частей между собой составляют их структуру.
Специализация норм, различие их характера и назначения в ре-
гулировании предопределяют тот факт, что отдельные нормы
имеют несовпадающие части, что нет единой универсальной мо-
дели структуры, свойственной всем правовым нормам.
Право направлено на выполнение двух основных задач: поло-
жительное регулирование отношений, регламентирование право-
мерных поступков, а также охрана правовых предписаний от
нарушений. Наличие указанных задач предопределяет разделение
всех норм — правил поведения на два основных вида: нормы
позитивного регулирования и правоохранительные нормы. Первые
устанавливают права и обязанности творческого, организующего
характера, направлены на регулирование правомерного поведе-
156
ния, формулируют положительные веления в праве (право на
предпринимательскую деятельность, на труд, на пенсионное обес-
печение, обязанность платить налоги, сборы и т.п.).
Правоохранительные нормы, будучи отрицательной реакцией
государства на неправомерное поведение, предусматривают меры
государственного принуждения к правонарушителям (нормы уго-
ловного права, меры наказания за дисциплинарные проступки и
т.п.). Правоохранительные нормы, предусматривающие юриди-
ческие санкции, обеспечивают исполнение предписаний положи-
тельного регулирования.
Указанные виды норм, выполняя разные функции в правовом
регулировании, имеют несовпадающую структуру. Так, нормы
положительного регулирования состоят из двух самостоятельных
частей — гипотезы и диспозиции. Гипотеза указывает на условия,
при наличии которых норма должна осуществляться, определяет
сферу ее действия. Диспозиция формулирует права и обязанности
участников общественных отношений (что’они могут или должны
делать) в условиях, предусмотренных гипотезой нормы. Так, ч. 1
ст. 55 КоБС Российской Федерации гласит: "Если родители вслед-
ствие расторжения брака или по другим причинам не проживают
совместно, то от их согласия зависит, при ком должны проживать
несовершеннолетние дети". Гипотезу данной нормы составляет
факт непроживания родителей вместе вследствие расторжения
брака или по другим причинам, диспозицию — их право самим
по согласию решить, при ком должны проживать их несовершен-
нолетние дети.
Правоохранительная норма также состоит из двух элементов:
диспозиции (указание на правонарушение, его признаки) и сан-
кции (меры юридической ответственности за правонарушение,
предусмотренное в диспозиции).
Можно наметить два самостоятельных вида правоохранитель-
ных норм. Во-первых, это те из них, которые устанавливают меры
ответственности за нарушение комплекса норм положительного
регулирования (меры дисциплинарной ответственности, предпи-
сания, предусматривающие отмену незаконного акта, и т.д.). Во-
вторых, это правоохранительные нормы, которые предусматрива-
ют ответственность за правонарушение, сформулированное в
самой норме (нормы Особенной части УК, Кодекса об админи-
стративных правонарушениях). В диспозиции норм второго вида
описывается состав правонарушения. В нормах же первого вида
диспозиция представляет собой общее указание на факт наруше-
157
ния соответствующего комплекса норм. Так сформулирована, на-
пример, норма ст. 135 КЗоТ Российской Федерации, определяю-
щая виды дисциплинарных взысканий за нарушение трудовой
дисциплины.
Санкции, сформулированные в правоохранительных нормах,
бывают различных видов. Одни из них предусматривают меры
"штрафного", карательного свойства. Они состоят в лишении пра-
вонарушителя каких-либо благ (лишение свободы и т.п.), в нало-
жении на него особых обязанностей (штраф и другие), во власт-
ном осуждении и порицании его противоправного поведения
(общественное порицание, выговор и т.п.). В зависимости от
видов правонарушений такие санкции делятся на уголовные, ад-
министративные, дисциплинарные и иные.
Другие санкции определяют меры, принимаемые органами
государства прежде всего в целях восстановления нарушенного
правопорядка. Таковы принудительное исполнение невыполнен-
ной обязанности (например, взыскание долга), возложение обя-
занности возместить причиненный имущественный ущерб, отме-
на незаконного акта, признание сделки недействительной и т.д.
Словесная формулировка нормативного акта не всегда содер-
жит все структурные элементы нормы. Внешнее изложение статей
(пунктов) нормативных актов может не совпадать со структурой
нормы, являющейся законодательно-логической категорией.
Иногда очевидные для понимания элементы нормы не формули-
руются, а лишь подразумеваются, логически вытекают из других
статей (пунктов) того же акта или из иных нормативных актов.
Более того, правила законодательной техники, требования про-
стоты, компактности и удобства изучения и применения закона
обусловливают объединение в одной статье (пункте) нескольких
норм либо, наоборот, формулирование частей одной и той же
нормы в разных статьях закона. При подготовке новых норматив-
ных актов важно, чтобы в проектируемых актах присутствовали
или логически подразумевались все структурные элементы буду-
щих норм, чтобы в них четко были видны условия их примене-
ния, круг лиц, на который будет распространяться проектируемое
регулирование, меры ответственности за их нарушение.
Тесная связь элементов правовой нормы нацеливает право-
применителя на тщательный анализ всего правового материала,
на учет и сопоставление тесно связанных между собой статей
(пунктов) нормативного акта.
158
§3	. Виды норм права
Виды правовых норм чрезвычайно разнообразны. Одно из
оснований классификации — это деление правовых норм по от-
раслям права (нормы государственного, гражданского, уголовного
права и т.д.). Такая классификация имеет важное значение для
отыскания, толкования и учета юридических норм, а также для
научно обоснованной кодификации законодательства, создания
разного рода собраний нормативных актов. Можно выделить
также нормы материального и процессуального права. Если нормы
материального права определяют содержание прав и обязаннос-
тей, то процессуальные регулируют порядок, процедуру исполне-
ния первого рода норм. Выше уже говорилось о наличии норм
положительного регулирования и правоохранительных норм.
В зависимости от степени абстрактности сформулированного
правила поведения нормы могут делиться на абстрактные и казу-
истические. Абстрактная норма регулирует конкретный вид отно-
шений в целом, казуистическая — вид отношений в какой-либо
конкретной части, и лишь совокупность таких норм способна
урегулировать тот или иной вид отношений в целом (например,
установление цен, разного рода сборов, налогов дифференциро-
ванно для различных регионов страны).
От того, насколько точно и определенно указаны в гипотезе
фактические обстоятельства случая, правовые нормы можно раз-
делить на определенные и относительно определенные. В норме с
определенной гипотезой условия ее реализации настолько ясны
и очевидны, что в каждом случае применения нормы достаточно
лишь констатировать их наличие. Такой является, например,
норма, сформулированная в ч. 1 ст. 22 Закона "О государственных
пенсиях в РСФСР", которая устанавливает, что работающим пен-
сионерам пенсия выплачивается в полной сумме (без надбавок на
иждивенцев). Факты наличия трудовых отношений у пенсионеров
— это определенная гипотеза.
В норме с относительно-определенной гипотезой наличие или
отсутствие условий реализации нормы не является для всех оче-
видным и определяется в каждом конкретном случае компетент-
ным органом. Здесь недостаточны только простая констатация и
проверка таких условий, а необходимо их официальное установ-
ление. Так, ст. 401 УПК. РСФСР гласит: "Суд, выслушав мнение
защитника и законного представителя подсудимого и заключение
прокурора, вправе своим определением удалить несовершенно-
159
летнего из зала судебного заседания на время исследования об-
стоятельств, могущих отрицательно повлиять на несовершенно-
летнего". Признание того, может ли исследование обстоятельств
отрицательно повлиять на несовершеннолетнего, не является для
всех очевидным и определяется судом в каждом конкретном случае.
По объему гипотез нормы права можно делить также, на про-
стые, ставящие их применение в зависимость от наличия одного
определенного условия, и сложные, когда применение нормы
зависит от двух или более условий. Имеются и нормы с так
называемыми альтернативными гипотезами, которые ставят при-
менение нормы в зависимость от наличия одного из двух или
более условий. Примером такой альтернативной гипотезы может
служить ч. 2 ст. 104 КоБС Российской Федерации, которая гласит:
"Согласие супруга на усыновление не требуется, если этот супруг
признан в установленном законом порядке недееспособным, а
также если супруги прекратили семейные отношения, не прожи-
вают совместно более года и местожительство другого супруга
неизвестно".
Весьма важно деление правовых норм по степени определен-
ности их диспозиций на абсолютно определенные, относительно
определенные и бланкетные.
Нормы с абсолютно определенной диспозицией исчерпываю-
ще определяют права и обязанности сторон. Например, ст. 9
Закона "О государственных пенсиях в РСФСР" устанавливает, что
пенсия налогом не облагается. Нормы с относительно определен-
ной диспозицией, устанавливая права и обязанности участников
общественных отношений, дают им возможность при этом уточ-
нять их в каждом конкретном случае, в пределах нормы проявлять
инициативу. Примером такого рода нормы может служить ст. 14
ГК Российской Федерации, которая гласит: "Допускается самоза-
щита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть со-
размерны нарушению и не выходить за пределы действий, необ-
ходимых для его пресечения". Бланкетная норма называет в
общей форме, какие правила необходимо исполнять. Что касается
конкретного содержания этих правил, то они даются в специаль-
ных нормативных актах, отдельно от данной нормы. Такой нор-
мой является, например, ст. 165 УК, предусматривающая ответ-
ственность за производство лесосплава или взрывных работ с
нарушением правил, установленных в целях охраны рыбных за-
пасов, причем в самой статье эти правила не сформулированы.
Бланкетные нормы обычно содержат ссылки на правила техники
160
безопасности, ГОСТы, нормы естественной убыли и иные прави-
ла, подвергающиеся достаточно оперативному обновлению.
Правоохранительные нормы, содержащие юридические сан-
кции, могут делиться на виды в зависимости от степени опреде-
ленности их санкций.
Абсолютно определенные санкции точно указывают, какую
меру воздействия должен применить орган государства к право-
нарушителю. Таковы, в частности, многие правовосстановитель-
ные санкции, предусматривающие, как правило, восстановление
правопорядка в том самом объеме, в каком он нарушен (прину-
дительное взыскание долга и т.д.).
Относительно определенные санкции допускают применение
государственными органами различных видов или мер правового
воздействия с учетом тяжести совершенного проступка (преступ-
ления), личности правонарушителя и других обстоятельств дела.
Подавляющее большинство карательных санкций носит относи-
тельно определенный характер, что объясняется необходимостью
индивидуализировать наказание. Они либо содержат указание на
минимум и максимум наказания, взыскания (например, от трех
до пяти лет лишения свободы), либо (а также наряду с этим) на
несколько видов наказания, взыскания, одно из которых может
быть применено к правонарушителю (например, лишение свобо-
ды или исправительные работы без лишения свободы). Послед-
ний вид относительно определенной санкции нередко называют
альтернативной санкцией.
Наличие относительно определенных санкций позволяет при
назначении меры наказания учесть личность правонарушителя,
степень его вины, конкретные обстоятельства правонарушения и
его последствия.
Существуют также так называемые кумулятивные санкции, ко-
торые допускают (или обязывают) применение к правонарушите-
лям, помимо основного, дополнительного наказания, взыскания
(исправительные работы с возложением обязанности загладить
причиненный ущерб, штраф с конфискацией имущества и т.д.).
Следующий вид классификации норм права — это деление их
на основные (первоначальные), которые предусматривают общие
исходные положения регулирования того или иного отношения,
его принципиальную основу, и конкретизирующие (производные),
развивающие, уточняющие исходные положения, регулирующие
более крнкретные, частные вопросы на основе и в рамках основ-
ных норм. Основных норм больше всего в законах государства.
6—771	161
Конкретизирующие нормы формулируются, в частности, в пра-
вительственных постановлениях, изданных на основе и во испол-
нение законов, в актах министерств, государственных комитетов
и ведомств.
В правовой системе имеются нормы, которые устанавливают
новые самостоятельные правила и непосредственно направлены
на регулирование общественных отношений (нормы прямого ре-
гулирующего действия). Наряду с ними существуют также нормы,
предусматривающие отмену ранее действовавших, их изменение,
дополнение, распространение, утверждение нового акта (нормы
вспомогательного действия). Они носят дополнительный, при-
кладной характер и действуют в тесном сочетании с нормами
прямого регулирующего действия.
Правовые нормы различаются также в зависимости от органа,
их издавшего (нормы закона и нормы подзаконных актов; феде-
ральные нормы и нормы субъектов федерации; нормы, издавае-
мые органами общественного самоуправления; нормы, содержа-
щиеся в законах Российской Федерации, указах Президента Рос-
сийской Федерации, постановлениях правительства, актах адми-
нистрации предприятий и учреждений и т.д.).
В зависимости от действия в пространстве нормы делятся на
нормы общего действия, действующие на всей территории, на
которую распространяется компетенция органа, издавшего дан-
ную норму, и нормы местного действия, которые распространяют
свою силу на определенную, указанную в самом акте местность
(например, на районы Крайнего Севера, ца Нечерноземную зону
и Т.Д.).
По действию во времени различаются нормы постоянного дей-
ствия и временные, причем действие последних может быть огра-
ничено либо указанным в законе сроком (например, в течение
года), либо же конкретным событием (например, до окончания
военных действий); вступающие в действие автоматически или в
определенный указанный в акте срок; нормы, имеющие обратную
силу и не имеющие таковой.
По действию норм права по лицам они разделяются на общие
(касаются или всех граждан, или всех органов и организаций, всех
юридических лиц), специальные, распространяющие свое дейст-
вие на четко очерченный круг лиц, органов, организаций (напри-
мер, на работников милиции, пенсионеров, органы Министерства
финансов и т.п.), и нормы, касающиеся конкретного субъекта
162
права (например, Верховного суда Российской Федерации, Гене-
рального прокурора и т.д.).
Имеет большое значение деление правовых норм в зависимос-
ти от характера их воздействия на управомочивающие, обязываю-
щие и запрещающие. Управомочивающие нормы определяют
права граждан и других участников общественных отношений,
установленные в законе возможности действовать тем или иным
образом. Таковой является, например, ч. 5 ст. 32 Конституции
Российской Федерации, устанавливающая право гражданина уча-
ствовать в отправлении правосудия. Обязывающие нормы возла-
гают на субъектов права обязанности совершать какие-либо по-
ложительные действия. Это предусмотренная законом необходи-
мость активного поведения. В качестве примера можно привести
ст. 57 Конституции Российской Федерации, устанавливающую
обязанность каждого платить установленные налоги и сборы.
Запрещающие нормы устанавливают обязанность воздерживаться
от недозволенных действий, не совершать поступки, которые
вредны обществу. Например, в соответствии с ч. 4 ст. 254 УПК
не допускается изменение обвинения в суде на более тяжкое или
существенно отличающееся по фактическим обстоятельствам от
обвинения, по которому обвиняемый предан суду.
Выделяются в особый вид так называемые поощрительные
нормы (например, правила выплаты премий)^ используемые для
поощрения добросовестного и продуктивного труда, воспитания
граждан на положительных примерах, распространения передово-
го опыта.
Особо следует сказать о так называемых диспозитивных нор-
мах, под которыми обычно понимаются нормы, дающие сторонам
регулируемого отношения возможность самим определять права
и обязанности в отдельных случаях. Если же стороны не опреде-
лили их, то такая норма восполняет пробелы в волеизъявлении
сторон. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 15 ГК Российской Федера-
ции лицо, право которого нарушено, может требовать полного
возмещения причиненных ему убытков, если законом или дого-
вором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Обычно диспозитивные (восполнительные) нормы противопо-
ставляются императивным (категорическим) нормам —• повелитель-
ным, строго обязательным предписаниям.
163
Глава XI
ИСТОЧНИКИ ПРАВА
§1	. Понятие и виды источников права
Право как модель социальной организации для того, чтобы
стать регулятором общественных отношений, должно получить
внешнее выражение. В правовой доктрине формы, с помощью
которых государственная воля становится правовой нормой, обо-
значаются условным термином "источники права".
В мировом юридическом пространстве, где сосуществуют и
взаимно влияют друг на друга различные правовые системы (см.
гл. ХХШ), известны следующие виды источников права: право-
вой обычай; нормативный акт государственного органа; судебный
прецедент; договор нормативного содержания; общие принципы
права; идеи и доктрины; религиозные тексты.
Каждая система права признает обычно одновременно не-
сколько источников права. Однако их значение в каждый данный
момент может быть неодинаково. Ответ на вопрос об источниках
права применительно к конкретной стране может меняться в
зависимости от исторических этапов, от специфических черт той
или иной правовой системы, от особенностей национального
права в рамках единой правовой семьи и даже от отрасли права,
в отношении которой вопрос поставлен. В одни исторические
периоды и в одних странах преобладает в качестве источника
права закон (как вид нормативного акта), в другие периоды и в
иных странах — судебная практика в виде так называемого су-
дебного прецедента, в третьих странах — обычай и т.д.
Под правовым обычаем понимается правило поведения, сло-
жившееся вследствие его фактического применения в течение
длительного времени и признаваемое государством в качестве
общеобязательного правила.
Обычай был основным источником права на ранних этапах
развития рабовладельческого и феодального строя. Известны
были, например, такие перешедшие из родового строя обычаи,
как талион (причинение виновному такого же вреда, который
нанесен им), вира (штраф за убийство человека). Ряд юридичес-
ких источников того времени представлял собой главным образом
систематизированные записи наиболее важных правовых обыча-
ев. Иллюстрацией этому может служить Русская Правда.
164
По мере развития централизации и укрепления государствен-
ной власти сфера применения обычая сужается. Он начинает либо
совсем вытесняться как регулятор поведения, либо интегриро-
ваться в национальные системы права. Обычай, включенный в
нормативный акт либо положенный в основу судебного преце-
дента, становится частью законодательства или прецедентного
права и перестает быть юридическим источником права.
В современных условиях роль обычая невелика. Как источник
права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой полезен
для применения закона (в дополнение к закону) или в тех не-
многочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю,
отводя ему определенную сферу.
Нормативный акт. Во всех правовых системах под норматив-
ным актом понимается акт правотворчества, исходящий от ком-
петентного государственного органа и содержащий нормы права.
Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа
случаев и действует непрерывно (см. гл. X). Этими признаками
нормативный акт отличается как от актов применения права (где
речь идет о приложении нормы к конкретному случаю, конкрет-
ному лицу), так и от актов толкования права (где речь идет о
разъяснении того, как нужно понимать уже действующую норму).
Нормативный акт имеет определенные преимущества перед
другими источниками права. Во-первых, государственные органы
имеют большие координационные возможности для выявления
общего интереса. Во-вторых, в силу определенных правил изло-
жения нормативный акт является лучшим способом оформления
устоявшихся норм. В-третьих, на него легко ссылаться при раз-
решении дела, вносить необходимые коррективы, осуществлять
контроль за его исполнением.
Нормативный акт является наиболее распространенным и,
более того, даже классическим и первостепенным источни-
ком права для всех стран, объединяемых в систему "писаного
права". В этих странах нормативные акты составляют определен-
ную иерархическую систему, на верхней ступени которой стоят
конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В
современных условиях наблюдается тенденция повышения цен-
ности конституционных норм, усиления их верховенства над дру-
гими нормативными актами, особенно над актами исполнитель-
ной власти — декретами, ордонансами, указами, постановления-
ми, инструкциями и т.д.
165
Юридическая сила и сфера действия нормативного акта обу-
словлены местом издавшего его органа в системе органов госу-
дарства или в политической системе в целом. Поэтому становле-
ние системы нормативных актов каждой из стран отражает общие
закономерности развития ее политико-государственных структур.
Нормативный акт является источником права и в странах
общего права. Но акценты применительно к значимости источ-
ников здесь смещены в сторону судебной практики, в процессе
которой создается единообразное решение аналогичных дел судами.
Судебный прецедент. Под судебным прецедентом понимается
судебное решение, фактически используемое в качестве образца
при аналогичных обстоятельствах. В странах, где судебный пре-
цедент признан обязательным, он является источником права.
Судебный прецедент — один из источников права в Англии,
США, Канаде, Австралии, то есть там, где воспринята система
общего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты
(law reports), из которых можно получить информацию о преце-
дентах (см. гл. ХХШ).
Следует, однако, подчеркнуть, что в разных странах даже
одной правовой семьи судебный прецедент применяется по-раз-
ному. Правило прецедента в Англии, например, связано следую-
щими положениями: 1) решения, вынесенные палатой лордов,
обязательны для всех судов; 2) решения, принятые апелляцион-
ным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и
для самого этого суда (кроме уголовного права). В США правило
прецедента не действует так жестко в силу особенностей федера-
тивного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и
верховные суды штатов не обязаны следовать собственным реше-
ниям и могут таким образом изменить свою практику. Во-вторых,
штаты независимы, и правило прецедента относится к компетен-
ции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного
штата1.
Признание прецедента источником права дает возможность
суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия
соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат
характерен для всей системы общего права.
В странах романо-германской и примыкающих к ней систем
права судебные решения обладают известным авторитетом. Одна-
1 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М.: Прогресс. 1988.
С. 366.
166
ко, кроме чрезвычайных случаев, они не рассматриваются как
фиксация норм права.
Договор нормативного содержания. В некоторых случаях спо-
собом установления норм права может быть договор. Он пред-
ставляет собой содержащее правовые нормы соглашение между
различными субъектами права. Такие договоры не только уста-
навливают права и обязанности сторон, но могут быть направле-
ны и на установление норм права, которым обязуются на будущее
время подчиняться их участники.
Нормоустанавливающее значение договоров признается во
всех системах права. Особо важна роль договора как источника
права в таких отраслях права, как международное и конституци-
онное.
Общие принципы права. В некоторых странах своеобразным
источником права признаются общие принципы, то есть отправ-
ные, исходные начала правовой системы. Например, юристы
стран как континентального, так и общего права при отсутствии
законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая
могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести,
социальной направленности права. Гражданским кодексом Гре-
ции, например, осуществление какого-либо права запрещается,
если оно "превышает пределы, установленные доброй совестью
или добрыми нравами или социальной и экономической целью
права". В Афганистане в случае пробела в законе суд может
разрешить дело в соответствии с принципами шариата, являюще-
гося основным источником права в ряде стран Востока
(см. гл. ХХШ).
Указание на возможность апеллировать к общим принципам
права как к его источнику иногда закрепляется в законодательном
порядке. Гражданский кодекс Испании, например, среди источ-
ников права прямо называет общие принципы, вытекающие из
испанских кодексов и законов.
Общие принципы права отнесены к числу источников между-
народного права статьей 38 Статута Международного суда. Эта
статья гласит: "Суд, который обязан решать переданные ему
споры на основании международного права, применяет... общие
принципы права, признанные цивилизованными нациями". К
общим принципам в праве относятся, например, такие положе-
ния, как "специальный закон отменяет действие общего закона",
"позднейшим законом отменяется более ранний" и т.д.
167
Идеи и доктрины. Мнения ведущих ученых-юристов в боль-
шинстве правовых систем не образуют право в собственном смыс-
ле слова. Однако в формировании модели правового регулирова-
ния значение научных работ в области права всегда было доволь-
но велико. Законодатель часто учитывал те тенденции, которые
фиксировались в доктрине. В романо-германской правовой семье
основные принципы права были выработаны именно в универ-
ситетских стенах. Роль доктрины в современных условиях чрез-
вычайно важна в совершенствовании законодательства, в созда-
нии правовых понятий и в методологии толкования законов.
В то же время истории развития права известны случаи, когда
юридическая доктрина воспринимается как непосредственный
источник права. Так, в англоязычных странах судьи нередко обо-
сновывают свои решения ссылками на труды английских ученых.
Мусульманское право, вообще основано на принципе авторитета,
в связи с чем заключения древних юристов, знатоков ислама,
имеют официальное юридическое значение. Обширные своды
правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов
видных юристов, известны индусскому праву (см. гл. XXIII).
Религиозные тексты. Такие источники права наиболее харак-
терны для мусульманского права, в целом имеющего религиозную
основу. В первую очередь следует назвать Коран и Сунну. Коран
— это священная книга, представляющая собой собрание поуче-
ний, речей и заповедей Аллаха; Сунна — сборник жизнеописания
пророка Мухаммеда (см. гл. XXIII).
§2	. Источники права в Российской Федерации
Выявление круга источников в различных правовых системах
имеет важное значение для раскрытия многих явлений правовой
действительности. В частности, от формы права зависят такие
факторы, как способы правового регулирования, нормативность,
общеобязательность, степень юридической силы различных пра-
вовых актов и т.д.
Из всех известных истории источников (форм) права приме-
нительно к Российской Федерации можно говорить о трех ее
видах: о правовом обычае, нормативном договоре и нормативном
акте. Каждый из этих видов источников отличается по своему
значению и имеет разную сферу применения.
В российском праве санкционирование обычая как способа
регулирования общественных отношений занимает незначитель-
168
ное место. Можно даже сказать, что обычай в качестве источника
права действует лишь в порядке исключения и только в тех
случаях, когда возможность его применения оговаривается дейст-
вующим законодательством. Так, ссылка на применение между-
народного обычая имеется в Консульском уставе; Кодекс торго-
вого мореплавания (на территории России пока действуют Кон-
сульский устав СССР и КТМ СССР) предлагает руководствовать-
ся портовыми обычаями для определения продолжительности по-
грузки и разгрузки судов и размера платы за их простой.
В Российской Федерации источниками права признаются до-
говоры нормативного содержания, среди которых важное место
занимают международные договоры.
Международный договор — это определенно выраженное со-
глашение между двумя или несколькими государствами относи-
тельно установления, изменения или прекращения их прав и
обязанностей. Договоры могут быть нормоустанавливающими
(например, Договор о нераспространении ядерного оружия; До-
говор по космосу) или учредительными (например, Договор о
Содружестве Независимых Государств).
Нормоустанавливающее значение имеет включенный в Кон-
ституцию Российской Федерации Федеративный договор. Он был
подписан 31 марта 1992 г. полномочными представителями Рос-
сийской Федерации и ее субъектов — республик в составе России,
автономной области, автономных округов, краев, областей, горо-
дов Москвы и Санкт-Петербурга. Этим договором были разгра-
ничены предметы ведения и полномочия федерации в целом и ее
субъектов. Тем самым был сделан шаг от фактически унитарного
государства к федерации.
Источниками права могут являться различные соглашения как
разновидности договора. В Российской Федерации в современных
условиях значительно возрастает роль соглашений в регламента-
ции различных сторон общественной и государственной жизни.
Так, многие сферы отношений между краями, областями и вхо-
дящими в них автономиями регулируются именно соглашениями.
Известны соглашения и между государственными органами Фе-
дерации и ее субъектов. Например, в соответствии с Законом
Правительство Российской Федерации вправе передавать на ос-
новании соглашений администрации автономной области, авто-
номных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Пе-
тербурга осуществление части своих полномочий. На основании
169
соглашений возможно и обратное перераспределение полномо-
чий.
Договоры устанавливают нормы права и в российском трудо-
вом праве. Так, нормоустанавливающее значение имеет коллек-
тивный договор — правовой акт, регулирующий трудовые, соци-
ально-экономические и профессиональные отношения между ра-
ботодателем и работниками на предприятии, в учреждении, ор-
ганизации (ст. 2 Закона Российской Федерации "О коллективных
договорах и соглашениях"). В коллективный договор могут вклю-
чаться взаимные обязательства работодателя и работников по
таким вопросам, как механизм регулирования оплаты труда с
учетом роста цен, уровня инфляции, выполнения показателей,
перечисленных в договоре, а также по вопросам занятости, пере-
обучения, условий высвобождения работников, соблюдения их
интересов при приватизации предприятий и ведомственного
жилья. Условия коллективных договоров, заключенных в соответ-
ствии с законодательством, являются обязательными для пред-
приятий, на которые они распространяются. Иными словами,
коллективный договор представляет собой специфическую ло-
кальную правовую норму.
Наиболее характерным для Российской Федерации источни-
ком права является нормативный акт. Правом на издание норма-
тивных актов обладают не все государственные органы. В Рос-
сийской Федерации такие акты могут издаваться лишь предста-
вительными и исполнительными органами власти. При этом каж-
дый орган вправе издавать акты только определенного вида
(закон, указ, постановление, распоряжение и т.д.) и только по
вопросам, входящим в его компетенцию.
Юридическая сила нормативных актов зависит от места орга-
на, издавшего акт, в государственном механизме. Все норматив-
ные акты государственных органов принято делить на законы и
подзаконные акты. Ведущее место в системе нормативных актов
занимают законы. Акты остальных видов издаются на основе и
во исполнение законов и потому называются подзаконными.
Высшей юридической силой среди нормативных актов обла-
дает Конституция Российской Федерации, которая определяет
организацию государственной власти, закрепляет основы консти-
туционного строя, федеративных отношений, основные права и
обязанности граждан.
Конституция Российской Федерации представляет собой юри-
дическую базу для всего действующего законодательства. Осно-
170
вополагающие установления Конституции развиваются и детали-
зируются в других нормативных актах. Причем все они, от какого
бы органа ни исходили, должны соответствовать Конституции. В
противном случае любой акт (или его часть) признается недейст-
вующим.
Вторыми по значимости нормативными актами являются за-
коны. В юридическом смысле закон — это нормативный акт,
принимаемый в особом порядке, обладающий после Конституции
наибольшей юридической силой и направленный на регулирова-
ние наиболее важных общественных отношений.
Законы в Российской Федерации принимаются высшими
представительными органами как самой Федерации, ее субъектов,
так и соответственно народным голосованием (референдумом).
Этим обусловлено верховенство закона и придание ему наиболь-
шей юридической силы по отношению к нормативным актам всех
других государственных органов, которые, как уже говорилось,
считаются подзаконными и не могут противоречить закону. При-
нятие нового закона обычно влечет за собой необходимость от-
мены или внесения изменений во все другие акты по урегулиро-
ванному новым законом вопросу. Сам же закон может быть
отменен лишь той инстанцией, которая этот закон приняла.
Закон, принятый на референдуме, обладает высшей юридической
силой и в каком-либо утверждении не нуждается.
Важной отличительной чертой закона является то, что в нем
всегда содержатся юридические нормы, то есть он всегда норма-
тивен. Этим он отличается как от актов других органов, так и от
иных видов актов высшего представительного органа — постанов-
лений, деклараций, посланий, обращений.
Законом обычно регулируются наиболее важные отношения в
обществе, устанавливаются отправные начала правового регули-
рования. Нормы, содержащиеся в актах других видов, основыва-
ются на нормах законов, являются производными от них.
Законы, наконец, издаются в определенном порядке. Для их
принятия характерна особая законотворческая процедура.
Каждый закон проходит обязательные стадии, которые нашли
законодательное оформление в регламентах высших представи-
тельных органов.
Будучи едиными по способу формирования, положению в
правовой системе государства и роли в регулировании обществен-
ных отношений, законы делятся на определенные виды. В част-
171
ности, по значимости содержащихся в них норм они делятся на
конституционные и обыкновенные.
К числу конституционных законов относятся прежде всего
законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, а
также законы, необходимость издания которых предусмотрена
непосредственно конституцией. В Конституции РФ 1993 г. назва-
но четырнадцать таких конституционных законов. Примером пос-
ледних могут быть законы о Правительстве Российской Федера-
ции (ст. 114), о Конституционном Суде Российской Федерации
(ст. 128), об изменении конституционно-правового статуса субъ-
екта Российской Федерации (ст. 137 Конституции РФ). Для кон-
ституционных законов установлена более сложная по сравнению
с обычными законами процедура их прохождения и принятия в
Федеральном Собрании. На принятый конституционный закон
не может быть наложено вето Президента (ст. 108 Конституции
РФ).
Обыкновенные законы, в свою очередь, делятся на кодифи-
кационные и текущие. К кодификационным относятся Основы
(Основные начала) законодательства Российской Федерации и
кодексы. Основы — это федеральный закон, который устанавли-
вает принципы и определяет общие положения регулирования
определенных отраслей права или сфер общественной жизни.
Кодекс — это закон кодификационного характера, в котором
объединены на основе единых принципов нормы, достаточно
детально регулирующие определенную область общественных от-
ношений. Кодекс чаще всего относится к какой-либо одной от-
расли права (например, Уголовный кодекс, Гражданский процессу-
альный кодекс, Кодекс об административных правонарушениях).
В федеративном государстве, каким является Россия, разли-
чаются законы федеральные и законы субъектов Федерации. Так,
кроме федерального Закона "О языках народов РСФСР" в ряде
республик (Карелия, Калмыкия и др.), входящих в Российскую
Федерацию, приняты свои законы о языках. Федеральные законы
действуют, как правило, на территории всей Федерации. В случае
расхождения закона субъекта Федерации с законом Российской
Федерации действует федеральный закон.
Издание законов — не единственная форма правотворчества
высших представительных органов. Так, палаты Федерального
собрания — Государственная Дума и Совет Федерации — полно-
мочны принимать постановления, которые тоже могут содержать
нормы права и потому быть источниками права. Примером таких
172
постановлений являются постановление Совета Федерации об
утверждении изменения границ между субъектами Федерации,
постановления палат об утверждении Регламентов их деятельности.
Среди нормативных актов Российской Федерации особое
место занимают указы Президента Российской Федерации. По
своему правовому статусу, определенному Конституцией, Прези-
дент Российской Федерации является главой государства, издаю-
щим распоряжения и указы.
Распоряжения издаются Президентом обычно по текущим во-
просам оперативного характера и не должны содержать нормы
права. Указы Президента могут иметь нормативный характер. Об
этом прямо сказано в ст. 115 Конституции РФ 1993 г. (в отличие
от прежней Конституции, где такой характеристики указов Пре-
зидента не было). Нормативными являются, например, указы
Президента от 6 марта 1995 г. "Об основных принципах осущест-
вления внешнеторговой деятельности в Российской Федерации",
от 23 февраля 1995 г. "О компенсационных выплатах семьям с
детьми, обучающимся и другим категориям лиц".
В соответствии с законом о Правительстве Российской Феде-
рации Президенту дано право утверждать своими указами поло-
жения о министерствах, государственных комитетах и других под-
ведомственных Правительству органах. Эти нормативные указы в
случае их издания также будут являться источниками права.
Указы Президента Российской Федерации как подзаконные
акты не могут противоречить Конституции и законам Российской
Федерации. В противном случае действует норма Конституции и
закона Российской Федерации.
Нормативные акты Правительства. Правительство Российской
Федерации издает постановления и распоряжения. Распоряжения
обычно содержат конкретные предписания, то есть являются ак-
тами индивидуального характера. Постановления издаются по
наиболее важным вопросам хозяйственного и культурного стро-
ительства. Они, как правило, имеют общий характер, содержат
нормы права и потому относятся к источникам права (например,
постановление Правительства Российской Федерации от 15 марта
1993 г. "Об утверждении условий выпуска внутреннего государст-
венного валютного облигационного займа"), от 6 апреля 1995 г.
"Об учреждении специальных государственных стипендий Прави-
тельства Российской Федерации для аспирантов и студентов го-
сударственных образовательных учреждений высшего и среднего
профессионального образования".
173
Постановления Правительства Российской Федерации, если
они противоречат Конституции, законам Российской Федерации
и указам Президента, могут быть отменены Президентом Россий-
ской Федерации.
Акты центральных органов исполнительной власти. Централь-
ными органами исполнительной власти согласно Закону Россий-
ской Федерации о Правительстве Российской Федерации являют-
ся министерства, государственные комитеты и ведомства. Их акты
обычно регулируют отношения, складывающиеся внутри систем
этих органов. Но в ряде случаев им предоставляется право изда-
вать акты, действие которых распространяется и на неподчинен-
ные им объекты управления, а также и на граждан. Такие пол-
номочия особенно значительны у Министерства финансов, Ми-
нистерства транспорта, Центрального банка, Санэпиднадзора и
т.д. К нормативным по своему содержанию относятся, например,
инструкция Министерства финансов Российской Федерации "О
правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории
Российской Федерации", утвержденные Минжилкомхозом "Пра-
вила пользования системами коммунального водоснабжения".
Конституция Российской Федерации не определяет виды
актов, издаваемых центральными органами исполнительной влас-
ти, в силу чего единых форм правовых актов у них нет. На
практике министерства чаще всего издают приказы и инструкции,
государственные комитеты — приказы и постановления. Норма-
тивными обычно являются инструкции и постановления.
С 15 мая 1992 г. введена государственная регистрация норма-
тивных актов министерств и ведомств, затрагивающих права и
законные интересы граждан или носящих межведомственный ха-
рактер. Государственная регистрация этих актов возложена на
Министерство юстиции Российской Федерации.
Акты министерств, государственных комитетов и ведомств
Российской Федерации могут быть отменены Правительством
Российской Федерации.
Кроме актов федеральных органов представительной и испол-
нительной ветвей власти источником права являются норматив-
ные акты, принимаемые на уровне субъектов федерации. В рес-
публиках в составе Российской Федерации источниками права
могут быть республиканские законы, акты президентов (в тех
республиках, где учрежден институт президентства), постановле-
ния Советов Министров (Правительств) республик, а также нор-
174
мативные акты республиканских центральных органов исполни-
тельной власти.
Нормативные акты органов власти края, области, автономной
области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербур-
га. В соответствии с Конституцией России органы власти нахо-
дящихся в составе Российской Федерации краев, областей, авто-
номной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-
Петербурга наделены широкими полномочиями в сфере право-
творчества. Достаточно сказать, например, что все края и области
получили право принимать уставы края и области, которыми
определяется правовой статус этих субъектов федерации.
Кроме того, многие отрасли законодательства (администра-
тивное, жилищное, земельное, водное, законодательство об охра-
не окружающей среды и т.д.) отнесены Конституцией РФ к сфере
совместного ведения федерации и ее субъектов. По этим вопро-
сам органы государственной власти субъектов федерации осу-
ществляют в соответствии с федеральным законодательством соб-
ственное правовое регулирование, принимая нормативные право-
вые акты. Такими актами являются решения краевых, областных,
автономной области, автономных округов, городов Москвы и
Санкт-Петербурга представительных органов и решения глав со-
ответствующих администраций. Как уже отмечалось, все субъекты
Федерации получили право принимать законы.
Источниками права могут быть нормативные акты органов
местного самоуправления и соответствующих местных администра-
ций.
§3	. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и
по кругу лиц
Действие нормативных актов во времени продолжается от мо-
мента вступления их в силу до момента ее утраты. Акты вступают
в силу: 1) либо с момента их принятия; 2) либо со времени,
указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о
введении его в действие (например, с момента опубликования);
3) либо по истечении определенного срока после их опубликова-
ния (обнародования).
В зависимости от вида нормативного акта в российском зако-
нодательстве установлены разные сроки вступления нормативных
актов в силу после их опубликования. Так, законы Российской
Федерации вступают в силу на всей территории Российской Фе-
175
дерации по истечении десяти дней со дня их официального опуб-
ликования. Акты Президента Российской Федерации и Прави-
тельства Российской Федерации, имеющие нормативный' харак-
тер, вступают в силу на территории России по истечении семи
дней после их опубликования в официальном источнике; ведом-
ственные нормативные акты вступают в силу со дня присвоения
им порядкового номера государственной регистрации, если в
самом акте не установлен более поздний срок вступления в силу.
Нормативные акты теряют юридическую силу в результате
различных обстоятельств. Если акт был издан на определенный
срок, он перестает действовать по истечении этого срока. Напри-
мер, в тексте постановления V Съезда народных депутатов Рос-
сийской Федерации от 1 ноября 1991 г. "Об организации испол-
нительной власти в период радикальной экономической рефор-
мы" было сказано, что постановление вступает в силу с момента
принятия и прекращает действие 1 декабря 1992 г. В других
случаях нормативный акт утрачивает силу в результате его отме-
ны. Об отмене прежнего нормативного акта указывается в новом
акте, заменяющем старый, либо в специальном перечне актов,
отменяемых в связи с принятием новых актов. Можно назвать и
третью ситуацию, когда нормативный акт фактически теряет силу
вследствие издания нового акта, устанавливающего другой поря-
док правового регулирования.
По общему правилу нормативные акты не имеют обратной
силы. На практике это означает следующее: при возникновении,
например, имущественного спора или совершении преступления
во время, когда действовал еще не отмененный закон, дело долж-
но решаться по действовавшему ранее закону, хотя на момент
рассмотрения дела закон отменен или изменен. Исключения из
общего правила допускаются в редких случаях, когда в самом
нормативном акте предусмотрено, что он может применяться к
событиям и действиям, имевшим место до его издания.
В праве Российской Федерации обратную силу имеют законы,
устраняющие или смягчающие уголовную и административную
ответственность. В некоторых случаях обратная сила признается
и за гражданским законом. Например, Законом Российской Фе-
дерации от 24 декабря 1992 г. "Об основах федеральной жилищной
политики" установлено, что Подлежат отмене противоречащие
этому закону договоры купли-продажи и аренды жилья, даже если
они совершены до вступления этого закона в силу.
176
По действию в пространстве нормативные акты различаются в
зависимости от того, распространяется ли их действие на всю
территорию страны или же на какую-либо точно определенную
часть ее либо предназначены для действия за пределами страны.
Акты федеральных органов распространяются, как правило,
на всю территорию Российской Федерации. Под государственной
территорией Российской Федерации понимается находящаяся под
ее суверенитетом часть земного шара. К ней относятся суша,
внутренние и территориальные воды, воздушное пространство
над ними, земные недра в пределах государственной границы.
Объектами, приравненными к государственной территории, явля-
ются морские и воздушные суда, космические корабли и станции,
несущие российский флаг, подводные кабели, трубопроводы и
другие объекты, принадлежащие России и находящиеся в откры-
том море или космосе.
Акты субъектов Российской Федерации действуют на терри-
тории соответственно республик, краев, областей, автономных
округов. А нормативные акты местных органов имеют силу лишь
на подведомственной территории. Таким образом, действие нор-
мативных актов в пространстве находится в прямой зависимости
от того, органом какого уровня этот акт принят.
Но и нормативные акты, издаваемые высшими органами го-
сударственной власти Российской Федерации, могут распростра-
нять свое действие только на определенную часть страны, если
соответствующий орган это прямо оговорит при принятии кон-
кретного нормативного акта. Так, введение особого режима дея-
тельности государственных органов, предусмотренного Законом
РСФСР от 17 мая 1991 г. "О чрезвычайном положении", возможно
только на тех территориях, где в установленном порядке объяв-
лено чрезвычайное положение. Правотворческий орган довольно
часто в самом акте указывает местность (край, область, районы
Крайнего Севера, зону чернобыльской аварии), за пределами ко-
торых акт теряет силу.
Нормы, содержащиеся в федеральных законах, могут иметь
также и экстерриториальное действие, то есть применяться и за
пределами Российской Федерации. Например, в отношении за-
щиты граждан Российской Федерации, находящихся за пределами
России, действуют нормы, предусмотренные Законом РСФСР от
28 ноября 1991 г. "О гражданстве РСФСР". В то же время граж-
дане Российской Федерации, совершившие преступления за гра-
ницей, в случае предания их суду несут ответственность не по
177
законам места совершения преступления, а по УК Российской
Федерации.
Действие нормативных актов по кругу лиц. Выяснить действие
того или иного нормативного акта по кругу лиц — значит опре-
делить, кому адресованы выраженные в нормах предписания.
В ряде случаев различия в действии норм права по лицам
предопределены различиями действия норм в пространстве.
Обычно нормативные акты обязательны для всех субъектов (граж-
дан, юридических лиц, государственных органов, предприятий,
учреждений и организаций), находящихся на данной территории.
Однако сферы действия нормативных актов в пространстве и по
кругу лиц могут и не совпадать. Так, нормы обязательного на всей
территории России избирательного закона в части активного из-
бирательного права не распространяются на несовершеннолет-
них, а также на психически больных, признанных судом недее-
способными, и лиц, на день голосования отбывающих наказание
в местах лишения свободы по приговору суда.
Спецификой различных отраслей хозяйства обусловлено по-
явление норм, действие которых распространяется лишь на ра-
ботников данной отрасли. Известны, например, установленные
законом льготы в пенсионном обеспечении для работников уголь-
ной и металлургической промышленности. Нормативные акты
могут распространять свое действие не на всех граждан, а лишь
на тех из них, которые занимают определенное должностное
положение. Так, административную ответственность за расточи-
тельное расходование электрической и тепловой энергии несут
руководители предприятий, учреждений и организаций, их глав-
ные инженеры, главные энергетики (ст. 90 Кодекса об админи-
стративных правонарушениях).
Общим принципом российского законодательства является то,
что под его действие подпадают как граждане Российской Феде-
рации, так и иностранные граждане и лица без гражданства.
Однако из этого правила есть исключения. Во-первых, существу-
ют такие сферы правового регулирования, где субъектом право-
отношения может выступать только гражданин России. Так,
служба в Вооруженных силах России — это обязанность исклю-
чительно ее граждан. Поэтому предписания российского Закона
"О воинской обязанности и военной службе" адресованы только
гражданам Российской Федерации. Согласно Закону РСФСР "О
референдуме", иностранные граждане не могут прнимать участие
во всенародном голосовании. Во-вторых, исключение делается
178
для тех иностранных граждан, которые, согласно действующим
законам и международным договорам, заключенным Россией,
пользуются дипломатическим иммунитетом. На таких лиц (а это
— послы, посланники, поверенные в делах, члены семей дипло-
матического персонала и т.д.) в случае совершения ими правона-
рушений не распространяется Уголовный кодекс Российской Фе-
дерации и Кодекс об административных правонарушениях.
Глава XII
СИСТЕМА ПРАВА
§1. Понятие системы права. Правовой институт, отрасль права
Отношения, в которые вступают люди, объединения граждан,
государство и общество, находятся между собой в тесной взаимо-
связи, образуя единое целое. Соответственно и право, отражая,
опосредуя общественные отношения, их устойчивые признаки,
свойства, представляет собой целостное образование, систему.
Все ее элементы — нормы права — находятся в такой же посто-
янной, устойчивой зависимости, которая характеризует взаимо-
действие регулируемых ими общественных отношений.
С позиций системного подхода любое целостное образование,
состоящее из двух и более взаимосвязанных компонентов, пред-
ставляет собой систему. Каждый компонент системы в свою оче-
редь может быть расчленен на ряд составляющих. Таким образом,
система, как правило, является многоуровневой, включает в себя
в качестве компонентов хотя и менее сложные, но относительно
самостоятельные предметы и явления.
Названные свойства в полной мере присущи и системе права.
Как целостное образование она охватывает все нормы, действую-
щие в той или иной стране, и представляет собой сложный
многоуровневый комплекс, состоящий из норм права, правовых
институтов и отраслей права. В системе права действуют связи
четырех уровней: 1) между элементами нормы права; 2) между
нормами, объединенными в правовые институты; 3) между ин-
ститутами соответствующей отрасли права; 4) между отдельными
отраслями права.
Правовой институт — это система взаимосвязанных норм,
регулирующих относительно самостоятельную совокупность об-
щественных отношений или какие-либо их компоненты, свойства.
Например, в сфере трудовых отношений выделяются, в част-
ности, отношения, связанные с заключением трудового договора,
установлением и выплатой заработной платы, привлечением на-
рушителей трудовой и производственной дисциплины к ответст-
венности. Соответственно в трудовом праве образуются институ-
ты трудового договора, заработной платы, трудовой дисциплины.
Подобным образом выделяются и другие правовые институты.
180
Именно некоторая специфичность одной группы общественных
отношений по сравнению с другими служит причиной возникно-
вения соответствующих нормативно-правовых институтов.
Вместе с тем есть и такие институты, которые регулируют
лишь какое-либо одно специфическое общественное отношение
или даже один из его элементов. Так, в уголовно-процессуальном
праве известны институты потерпевшего, подозреваемого, обви-
няемого, гражданского истца, гражданского ответчика, опреде-
ляющие правовой статус одного из субъектов уголовно-процессу-
альных отношений. В гражданском праве имеется ряд институтов,
которыми регламентируется какая-либо общая для всех граждан-
ско-правовых отношений отдельная сторона. Это, в частности,
институты представительства, исковой давности, защиты чести и
достоинства гражданина, регламентирующие такие принципиаль-
но важные моменты всех гражданско-правовых отношений, как
порядок назначения и права представителей субъектов правоот-
ношения, определение сроков исковой давности, порядок и спо-
собы защиты чести и достоинства гражданина от любых пороча-
щих его слухов и домыслов.
Все такие обособленные нормы в полной мере обладают свой-
ствами правовых институтов, регламентирующих отдельную груп-
пу общественных отношений: обособленностью предмета и кор-
респондирующей ей специфичностью (по своему назначению,
содержанию, а иногда и форме) предписаний, регулирующих дан-
ный предмет, а также тесной взаимосвязью между предписания-
ми, регулирующими отдельное отношение или какую-либо его
часть.
Юридическим критерием обособления той или иной совокуп-
ности норм в конкретный правовой институт служат три признака:
1)	юридическое единство правовых норм. Как целостное об-
разование юридический институт характеризуется единством со-
держания, которое выражается в общих положениях, правовых
принципах или совокупности используемых правовых понятий,
единстве правового режима регулируемых отношений либо иным
способом;
2)	полнота регулирования определенной совокупности обще-
ственных отношений. Правовой институт включает в себя раз-
личные виды правовых норм. Это могут быть дефинитивные,
управомочивающие, обязывающие, запрещающие и иные нормы
права, которые в комплексе содержат все аспекты .правового
регулирования соответствующей группы общественных отноше-
181
ний. Вследствие этого каждый правовой институт является уни-
кальным, выполняет только ему присущие функции и не дубли-
руется другими структурными компонентами системы права;
3)	обособление норм, образующих правовой институт, в гла-
вах, разделах, частях и иных структурных единицах законов, дру-
гих нормативно-правовых актов. Логическая последовательность
и совершенство закона предполагают такую дифференциацию его
содержания, которая определяется качественной обособленнос-
тью той или иной совокупности норм. А эта качественная обо-
собленность как раз и охватывается понятием правового инсти-
тута.
Обычно правовой институт — это сравнительно небольшая
общность норм, специфика и автономность которой не выходят
за рамки одной отрасли права. В то же время отдельные так
называемые смешанные институты могут содержать нормы, ха-
рактерные для разных отраслей права. Например, институт, уста-
навливающий ответственность за совершение дисциплинарных
проступков, относится к сфере трудового права. В основе инсти-
тута лежат властные полномочия администрации предприятия, ее
право налагать дисциплинарные взыскания на виновных работ-
ников. Однако трудовые споры по поводу наложения подобных
взысканий могут рассматриваться в судебном органе по правилам
гражданско-процессуального законодательства, то есть другой от-
расли права.
Наличие смешанных институтов объясняется тем, что одно-
родность регулируемых отраслью права отношений является от-
нюдь не стерильной. В ней всегда (в одних случаях больше, в
других — меньше) присутствует некоторое количество иных от-
ношений, отличных по форме, но тесно связанных с остальными
по своему назначению. Так, в гражданском праве неизбежно
присутствуют нормы конституционного, административного,’ фи-
нансового и иных отраслей законодательства. В трудовом праве
— нормы конституционного, административного, гражданского и
гражданско-процессуального законодательства.
Правовые институты, находясь в тесной взаимосвязи, образу-
ют качественно новый компонент системы права — отрасль права.
Под отраслью права понимается совокупность взаимосвязан-
ных правовых институтов, регулирующих относительно самосто-
ятельную обширную область, сферу общественных отношений.
Отрасль права не представляет собой механическое объедине-
ние норм из нескольких институтов. Это целостное образование,
182
характеризующееся рядом свойств, признаков, не присущих пра-
вовым институтам. В частности, отрасль права регулирует обще-
ственные отношения, связанные с осуществлением какой-либо
широкой сферы предметной деятельности общества, государства,
граждан и иных субъектов права. Например, гражданское право
регулирует все имущественные и связанные с ними личные не-
имущественные отношения, семейное право — отношения, свя-
занные с браком и принадлежностью человека к семье. Трудовое
право регулирует отношения, в которые вступают рабочие и слу-
жащие в процессе осуществления трудовой деятельности в сфере
производства.
Способность осуществлять правовое регулирование обширной
сферы общественных отношений отличает отрасль права от лю-
бого правового института, регулятивные функции которого огра-
ничиваются какой-либо сравнительно узкой совокупностью отно-
шений. Кроме того, в отличие от института отрасль права содер-
жит исчерпывающий набор юридических средств, методов право-
вого воздействия, устанавливаемых государством в процессе ре-
гулирования отношений соответствующей сферы. .
Каждая отрасль права имеет основной институт, который за-
крепляет общеотраслевые принципы права, определяет предмет и
задачи отрасли, содержит иные общие положения. Нормативные
установления такого института как бы цементируют, объединяют
в целостное образование нормы права и институты отрасли, оп-
ределяют их необходимые свойства как компонентов данной, а
не иной отрасли права.
В пределах отрасли определяется также своеобразный юриди-
ческий режим, регламентирующий правовое положение субъектов
права, устанавливающий законные способы реализации прав и
исполнения юридических обязанностей, государственно-право-
вые меры, направленные на неукоснительную реализацию право-
вых норм в конкретных отношениях. Отрасль права содержит
полный набор юридических средств, призванных обеспечить эф-
фективное действие как отрасли в целом, так и каждого ее ком-
понента на уровне правовых институтов и конкретных норм
права. При этом для каждой отрасли характерен специфический,
только ей присущий набор юридических средств правового регу-
лирования, что позволяет не только объединять нормы права в
единое целое, придавать им упорядоченный, системный характер,
но и отличать одну отрасль права от другой.
183
В крупных и сложных по составу отраслях права имеется еще
один компонент — подотрасль права — целостное образование,
которым регламентируется специфический вид отношений в пре-
делах сферы правового регулирования соответствующей отрасли
права. Так, в гражданском праве в качестве подотраслей выделяют
жилищное, транспортное, авторское, наследственное право. Име-
ются подотрасли в трудовом, уголовном и других отраслях права.
В отличие от правового института подотрасль не является обяза-
тельным элементом каждой отрасли права. В небольших и тесно
консолидированных отраслях (например, в уголовно-процессу-
альном, гражданско-процессуальном праве) подотраслей вообще
нет.
Таким образом, система права представляет собой совокуп-
ность действующих норм права, объединенных по институтам,
подотраслям и отраслям в соответствии с характером и специфи-
кой регулируемых ими общественных отношений.
§2	. Предмет и метод правового регулирования
Проблема расположения правовых норм по институтам и от-
раслям права имеет важное теоретическое и практическое значе-
ние. С ее решением создаются предпосылки для создания строй-
ной, логически непротиворечивой системы нормативно-правовых
регуляторов в обществе, а также для систематизации законов и
иных нормативно-правовых актов, приведения их в состояние,
позволяющее оперативно находить необходимые нормативные ус-
тановления.
Имеются два критерия выделения отраслей права: предмет и
метод правового регулирования.
Предмет правового регулирования, понимаемый как совокуп-
ность регулируемых правом общественных отношений, является
объективным, лежащим вне права критерием. Правовые нормы
группируются по отраслям права в силу объективных (не завися-
щих от усмотрения правотворческих органов) причин, сообразно
специфике и существующим связям между общественными отно-
шениями. Ибо главным основанием, по которому одна отрасль
права отличается от другой, служит предметное своеобразие ре-
гулируемых этими отраслями общественных отношений.
Такие отношения весьма своеобразны и отличаются друг от
друга прежде всего своей целенаправленностью, содержанием и
формой. Так, в процессе государственного управления складыва-
184
ются отношения власти и подчинения: граждане, должностные
лица и органы обязаны выполнять законные распоряжения и
указания вышестоящих должностных лиц и органов. Своеобразие
этих отношений заключается в том, что они имеют "вертикаль-
ную" форму: управляющее должностное лицо (или орган) распо-
лагается как бы сверху, а исполнители его воли — как бы внизу.
Качественная обособленность таких отношений определяет и
своеобразие регулирующих их правовых норм: по своему содер-
жанию эти нормы предназначены для регулирования управлен-
ческой деятельности, а их юридической форме свойствен обязы-
вающий, императивный характер. В силу этого нормы, регули-
рующие отношения, которые возникают в процессе государствен-
ного управления, образуют самостоятельную отрасль права, отли-
чающуюся от других отраслей.
Таким образом, выделение отраслей права обусловлено объ-
ективно существующей спецификой, качественным своеобразием
регулируемых ими общественных отношений, предметом право-
вого регулирования.
Вторым, вспомогательным основанием для распределения
норм права по отраслям служит метод правового регулирования.
Под ним понимаются способы воздействия норм данной отрасли
права на поведение людей, на регулируемые этой отраслью об-
щественные отношения.
Метод правового регулирования состоит из следующих эле-
ментов:
специфического способа взаимосвязи прав и обязанностей
между участниками урегулированных отраслью правоотношений.
Так, главной чертой административно-правового метода является
"вертикальный" характер взаимного расположения субъектов от-
ношений, которые находятся в состоянии власти и подчинения.
В гражданском праве субъекты правоотношений имеют равные,
однопорядковые позиции;
той или иной совокупности юридических фактов, служащих
основанием возникновения, изменения или прекращения право-
отношений. В административном, финансовом праве правоотно-
шения возникают на основе актов применения норм права, при-
нимаемых компетентными органами государства, в гражданском
праве — из договора, в гражданско-процессуальном праве — по
заявлению (иску) лица, которому причинен моральный или ма-
териальный ущерб неправомерными действиями других физичес-
ких или юридических лиц либо государственных органов;
185
особых способов формирования содержания прав и обязан-
ностей субъектов права. Такие права могут возникать, в частнос-
ти, из норм права, либо из соглашений сторон, либо из админи-
стративно-правовых актов и иными способами;
санкций, способов и процедур их применения. Каждая отрасль
права имеет достаточно широкий спектр мер государственного
принуждения, которые могут быть применены к нарушителям
соответствующих нормативно-правовых установлений. Особенно
ярко это проявляется на примере уголовного, административного,
гражданского и трудового права, санкции которых могут приме-
няться только в пределах названных отраслей права. Система мер
государственного принуждения в остальных отраслях права также
носит специфический характер и сводится к той или иной ком-
бинации из административно-правовых и гражданско-правовых
санкций.
Из названных компонентов формируется метод правового ре-
гулирования конкретной отрасли права. При этом различное со-
четание способов, приемов правов’ого воздействия на обществен-
ные отношения образует специфику отраслевого метода, опреде-
ляет его особый юридический режим, который последовательно
проводится через все институты и нормы отрасли и с помощью
которого осуществляется регулирование соответствующей сферы
общественных отношений.
В то же время было бы неверным полагать, что метод форми-
руется законодателем произвольно, по его усмотрению. В конеч-
ном итоге своеобразие метода определяется предметом правового
регулирования. Так, в приводившихся выше примерах метод за-
крепления "вертикального'' взаиморасположения участников от-
ношений, урегулированных административным правом, явно про-
изводен от характера существующих отношений в сфере государ-
ственного управления, то есть от предмета административного
права. Зависимость метода от предмета регулирования можно
продемонстрировать и на примере уголовного права: крайняя
опасность преступного поведения, необходимость охраны право-
порядка диктуют такие своеобразные черты метода уголовного
права, как его строго обязывающий (императивный) характер,
ответственность преступника перед государством.
Предмет и метод правового регулирования позволяют диффе-
ренцировать большинство правовых норм по отраслям и инсти-
тутам права. Однако этот процесс достаточно сложен и требует
специальных научных исследований. Отдельные отрасли права не
186
всегда можно разграничить как из-за трудностей в классификации
смежных институтов, так и из-за отсутствия четких критериев
обособления отдельных подотраслей права в самостоятельную
отрасль. И по настоящее время в юридической литературе ведутся
дискуссии о том, можно ли считать авторское, лесное, жилищное,
исправительное право самостоятельными отраслями.
Процесс изменения, совершенствования системы права про-
исходит не только за счет уточнения и конкретизации имеющихся
о ней научных выводов и представлений, но и по объективным
причинам, вследствие изменений, которые претерпевают сами
общественные отношения. Одни отрасли и институты утрачивают
значение, поскольку устаревают регулируемые ими отношения. И
наоборот, появление новой сферы общественных отношений или
усиление их значимости неизбежно влечет за собой создание
новых структурных частей системы права. Так, в современных
условиях колхозное право утратило статус отрасли в связи с
утратой колхозами доминирующего положения в сельскохозяйст-
венном производстве и возникновением новых форм ведения
сельского хозяйства. Природоохранительное право, наоборот, из
подотрасли земельного права превратилось в основной компонент
системы права Российской Федерации, поскольку общественные
отношения, связанные с сохранностью окружающей природной
среды, выделились в самостоятельную сферу производственных и
социальных отношений и потребовали специфического метода
правового регулирования.
§3	. Отрасли права Российской Федерации
Система права Российской Федерации включает одиннадцать
отраслей: государственное право, административное, финансовое,
земельное, гражданское, трудовое, природоохранительное, семей-
ное, уголовное, уголовно-процессуальное и гражданско-процессу-
альное.
Ведущей отраслью является государственное право. Оно объ-
единяет нормы,, закрепляющие основы общественного строя и
политики Российской Федерации, основные права, свободы и
обязанности граждан, национально-государственное устройство,
избирательную систему, порядок создания и компетенцию феде-
ральных органов государственной власти и управления и субъек-
тов федерации — республик в составе Российской Федерации,
краев, областей, автономных образований, — а также органов
187
местного самоуправления. Нормы государственного права сфор-
мулированы в Конституции Российской Федерации, принятой
народом России в ходе референдума 12 декабря 1993 г., консти-
туциях республик, уставах краев, областей и иных субъектов Фе-
дерации, а также некоторых других актах.
Административное право регулирует отношения, складываю-
щиеся в процессе государственного управления. Оно (в отличие
от государственного) в основном регулирует деятельность Прави-
тельства Российской Федерации и иных исполнительных органов
Федерации и ее субъектов, порядок прохождения государственной
службы, а также устанавливает систему административных про-
ступков и порядок применения административной ответственнос-
ти к виновным лицам.
Нормы административного права содержатся в Конституции
Российской Федерации, в Кодексе об административных право-
нарушениях, иных федеральных законах, а также в указах Прези-
дента Российской Федерации, в постановлениях Правительства
России, в приказах и инструкциях федеральных министерств и
ведомств, актах органов субъектов Российской Федерации, ре-
шениях органов местного самоуправления.
Финансовое право представляет собой совокупность норм, ре-
гулирующих отношения по накоплению и распределению финан-
сов. Его составной частью служат нормы, предусматривающие
формирование государственного бюджета, бюджетные права фе-
деральных органов государственной власти Российской Федера-
ции, органов субъектов федерации и местного самоуправления,
порядок составления и утверждения бюджета, контроль за его
выполнением.
Значительную часть финансового права составляют нормы,
которыми устанавливаются обязательные платежи и налоги, по-
рядок их взимания, кредитование, имущественное и личное стра-
хование, а также регулируются отношения в сфере государствен-
ного финансирования капитального строительства, социально-
культурных мероприятий, расходов на управление и оборону.
Финансовое право содержит и нормы, закрепляющие правовые
основы денежного обращения и порядок осуществления валют-
ных операций на территории Российской Федерации и за рубе-
жом.
Нормы финансового права содержатся в Конституции Россий-
ской Федерации, законах о государственном бюджете, налогах и
188
сборах, в указах Президента Российской Федерации, постановле-
ниях Правительства России и в других источниках.
Земельное право — это совокупность норм, регулирующих
отношения, складывающиеся по поводу распоряжения и управ-
ления земельными ресурсами, находящимися в собственности
государства или в частном владении, в связи с их использованием
и охраной. В них устанавливаются компетенция федеральных
органов исполнительной власти, исполнительных органов субъ-
ектов Российской Федерации и органов местного самоуправления
в сфере регулирования земельных отношений, порядок предо-
ставления, использования и изъятия земельных участков, особен-
ности использования земель сельскохозяйственного, городского,
промышленного и иного назначения, земель водного и лесного
фонда, порядок разрешения земельных споров.
Земельные отношения регулируются Земельным кодексом,
иными федеральными законодательными актами, указами Прези-
дента Российской Федерации, нормативными решениями Прави-
тельства России, а также законами субъектов Российской Феде-
рации и решениями органов местного самоуправления.
Гражданское право объединяет нормы, которые определяют
правовое положение участников гражданского оборота, основа-
ния возникновения и порядок осуществления права собственнос-
ти и других вещных прав, регулирует договорные, другие имуще-
ственные и связанные с ними личные неимущественные отноше-
ния. Участниками гражданских правоотношений выступают чаще
всего граждане и юридические лица.
В Российской Федерации имущественные отношения регули-
руются не только гражданским, но и административным, финан-
совым и другими отраслями права. В отличие от этих отраслей
права предмет гражданского права специфичен в силу того, что
участники гражданских отношений занимают равноправное по-
ложение, они сами (в установленных законом рамках) определяют
свое поведение по отношению друг к другу. Это, так сказать,
"горизонтальные" отношения, в которых участники не подчинены
друг другу.
Гражданское право закрепляет правовое положение государст-
венной, частной и иной собственности (на основе и в развитие
норм государственного права), регулирует различные имущест-
венные сделки, вопросы наследования, авторства, изобретатель-
ства и др.
189
Отношения в сфере гражданского права регулируются частью
первой Гражданского кодекса Российской Федерации, принятой
Государственной Думой 21 октября 1994 г., Гражданским кодек-
сом РСФСР (Особенная часть), Жилищным кодексом, федераль-
ными законами о залоге, о товарных биржах и биржевой торговле,
о товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест
происхождения товаров и другими актами.
Трудовое право объединяет систему норм, которые регулируют
трудовые отношения рабочих и служащих (работников) с пред-
приятиями, организациями, учреждениями. Трудовое право регу-
лирует такие вопросы, как порядок заключения и расторжения
трудового договора, рабочее время и время отдыха, заработная
плата, трудовая дисциплина и материальная ответственность, раз-
решение трудовых споров.
В трудовом праве имеется подотрасль — право социального
обеспечения, которым регулируются пенсионные отношения
граждан по возрасту, в случае утраты трудоспособности, потери
кормильца и в иных установленных законом случаях.
Основным актом трудового права является Кодекс законов о
труде, законы, регулирующие пенсионные отношения, и другие
акты.
Природоохранительное право регулирует общественные отно-
шения в сфере освоения, использования и охраны обществом,
государством, предприятиями, гражданами окружающей природ-
ной среды. Основная задача данной отрасли сводится к сохране-
нию природных богатств и естественной среды обитания челове-
ка, предотвращению экологически вредного воздействия хозяйст-
венной и иной деятельности, оздоровлению и улучшению каче-
ства окружающей природной среды.
Нормы природоохранительного права закрепляют права граж-
дан на здоровую и благоприятную природную среду, устанавли-
вают экологический и юридический механизм ее охраны, порядок
проведения государственной экологической экспертизы и осу-
ществления экологического контроля за соблюдением требований
природоохранительного законодательства и нормативов качества
окружающей природной среды.
Основным актом природоохранительного права является
Закон РСФСР "Об охране окружающей природной среды".
Семейное право представляет собой совокупность норм, регу-
лирующих отношения, связанные с браком и принадлежностью
человека к семье: порядок вступления в брак, основания его
190
прекращения, взаимные права и обязанности супругов, родителей
и детей, а также других членов семьи, условия и порядок усынов-
ления, установления опеки и попечительства.
В основе семейного права Российской Федерации лежит Ко-
декс о браке и семье.
Уголовное право объединяет нормы, которыми устанавливают-
ся основания уголовной ответственности и освобождения от нее,
формулируются понятие преступления и цели наказания, виды
уголовных санкций и порядок их применения, определяется круг
общественно опасных деяний, которые признаются преступными.
Источником уголовного права Российской Федерации являет-
ся Уголовный кодекс.
Уголовно-процессуальное право составляют нормы, регламен-
тирующие порядок производства по уголовным делам. Данная
отрасль права регулирует деятельность органов дознания, предва-
рительного следствия, прокуратуры и суда при расследовании и
разрешении уголовных дел. Нормы уголовно-процессуального
права определяют цели и задачи уголовного судопроизводства,
правовое положение участников уголовного процесса, права и
обязанности правоохранительных органов в этом процессе, рег-
ламентируют порядок проведения дознания и предварительного
следствия, сбора и оценки доказательств, разрешения уголовных
дел судебными органами, обжалования и опротестования судеб-
ных приговоров, их исполнения.
В основе уголовно-процессуального права Российской Феде-
рации лежит Уголовно-процессуальный кодекс.
Нормы гражданского процессуального права определяют цели
и задачи гражданского судопроизводства, подведомственности и
подсудности рассматриваемых споров, устанавливают круг и пра-
вовое положение участников процесса, порядок сбора и оценки
доказательств по гражданским делам, регламентируют порядок
судебного разбирательства общими и арбитражными судами, по-
рядок вынесения и обжалования решений по гражданским делам,
а также исполнения вынесенных и вступивших в законную силу
решений.
Источником процессуального права являются Гражданский
процессуальный кодекс и Арбитражный процессуальный кодекс.
В системе права Российской Федерации обособленное поло-
жение занимает международное право. Оно не входит в систему
какого-либо внутригосударственного права, поскольку устанавли-
вается не отдельным государством, а соглашениями разных госу-
191
дарств и регулирует взаимоотношения этих государств и иных
субъектов международного права.
Международное право подразделяется на международное пуб-
личное право, которым регулируются отношения между государ-
ствами, и международное частное право, регулирующее граждан-
ско-правовые отношения с участием иностранных физических
или юридических лиц либо по поводу имущества, находящегося
за границей. Нормы международного права содержатся в конвен-
циях, актах, уставах международных организаций, международ-
ных договорах и обычаях.
§4	. Основные связи между отраслями права
Российской Федерации
Характеристика основных отраслей права Российской Феде-
рации, приведенная в предыдущем параграфе, раскрывает лишь
одну сторону системы права — совокупность составляющих ее
компонентов. Между тем, как известно, элементы любого сис-
темного образования находятся во взаимосвязи, постоянном вза-
имодействии. Там, где такой связи не существует, нет и системы.
Имеется лишь простая механическая совокупность, сумма одно-
родных или разнородных предметов или явлений. Следовательно,
чтобы раскрыть систему права во всей полноте ее системных
свойств, необходимо выявить и рассмотреть связи, которые су-
ществуют между отраслями права.
Из совокупности постоянных, устойчивых связей между ком-
понентами системы права Российской Федерации наиболее важ-
ное значение имеют следующие: 1) взаимодействие государствен-
ного и остальных компонентов системы права; 2) связи между
отраслями публичного и частного права; 3) соотношение матери-
альных и процессуальных отраслей; 4) связи уголовного и иных
отраслей права.
1.	Государственное право выступает в качестве основы, исход-
ной нормативной базы системы права Российской Федерации.
Подобное значение данной отрасли проявляется двояким обра-
зом.
Во-первых, закрепленные Конституцией Российской Федера-
ции принципы выступают ведущим правовым началом остальных
отраслей права. Так, все нормы трудового права последовательно
развивают и конкретизируют конституционные положения о том,
что всем работникам гарантируются справедливые условия найма,
192
увольнения, оплаты и охраны труда, равная оплата за равный
труд, что полностью запрещен принудительный труд. Равным
образом в основе остальных отраслей права лежит та или иная
совокупность конституционных принципов, которая воплощается
в конкретных нормативных установлениях отрасли и служит кон-
ституционным ориентиром направленности и пределов правового
регулирования соответствующей сферы общественных отноше-
ний.
Во-вторых, установленные Конституцией Российской Федера-
ции права, свободы и обязанности граждан, их объединений,
компетенция государственных органов и должностных лиц со-
ставляют ядро, исходное начало отраслевого статуса субъектов
права.
Конституционные права, свободы и обязанности личности
определяют меру ее свободы во всех сферах общества — политике,
экономике, культуре — и тем самым закрепляют юридическое
положение граждан в соответствующих отраслях права. Правовой
статус граждан в трудовом, семейном, гражданском, администра-
тивном и других отраслях права соответствует провозглашенным
и гарантированным Конституцией РФ правам на труд, отдых,
социальное обеспечение, образование, праву быть собственником
имущества и заниматься предпринимательской деятельностью,
праву защищать свои права, свободы и законные интересы всеми
способами, не противоречащими закону.
Компетенция органов законодательной власти, управления и
правосудия, закрепленная Конституцией Российской Федерации,
выступает основой их правового статуса в области администра-
тивного, финансового, земельного, уголовно-процессуального,
гражданско-процессуального права и других его отраслей, обес-
печивает единство и согласованность правового положения этих
органов в конкретных отраслях права.
Таким образом, связь государственного права с остальными
компонентами системы права состоит в том, что конституцион-
ные нормы как бы пронизывают все отрасли права и тем самым
обеспечивают их согласованность и единство по всем общим,
принципиальным вопросам правового регулирования. Более того,
Конституция РФ содержит и действенные механизмы разрешения
коллизий между конституционными и отраслевыми нормами. Все
законы и иные нормативные акты государственных органов Рос-
сийской Федерации могут издаваться только на основе и в соот-
7—771
193
ветствии с Конституцией. Акты, противоречащие Конституции,
подлежат отмене Конституционным судом.
2.	Имеется тесная устойчивая связь между отраслями публич-
ного и частного права, которую впервые обосновал древнеримский
юрист Ульпиан (170—228 гг.). По его мнению, публичным правом
является все то, что относится к положению государства. В част-
ное право входит все то, что составляет пользу отдельных лиц.
В современной юридической литературе к публичному праву
относят государственное, административное, финансовое, земель-
ное, природоохранительное, уголовное, уголовно-процессуальное
и гражданское процессуальное право. Систему частного права
составляют гражданское, семейное и трудовое право.
Критерий различения публичного и частного права видится в
том, что публичное право регулирует отношения государства, его
органов с гражданами и иными субъектами права. При этом
государственные органы выступают в качестве носителей государ-
ственно-властных (публичных) полномочий, реализация которых
осуществляется в интересах и во благо общества, государства, тех
или иных социальных слоев, групп.
Гражданин выступает равноправным субъектом публичных от-
ношений в процессе формирования представительных органов
власти, в ходе референдума, участвуя в иных формах проявления
непосредственной демократии. В остальных правоотношениях —
а их большинство — он занимает подчиненное, зависимое поло-
жение.
Государственные органы могут предписывать определенные
варианты поведения гражданам и иным субъектам права, требо-
вать от них неукоснительного исполнения и соблюдения дейст-
вующего законодательства, применять к нарушителям меры госу-
дарственного принуждения, выносить решения о признании тех
или иных субъективных прав граждан. Гражданин вправе обжа-
ловать решения, принимаемые государственными органами, но
если они вступили в законную силу, то ему не остается ничего
иного, как подчиниться и выполнить такие решения.
В сфере частного права безраздельно господствуют законные
личные интересы граждан, их объединений. Государство и его
органы могут также выступать субъектами гражданско-правовых,
трудовых, сельскохозяйственных отношений. Однако в этом слу-
чае государственные органы, равно как и государство, не имеют
никаких преимуществ перед остальными субъектами, выступают
в качестве юридического лица, имеющего те же права и обязан-
194
ности, что и иные участники правоотношений. Все отношения в
сфере частного права строятся на принципах равноправия субъ-
ектов права, возникают, изменяются и прекращаются по их сво-
бодному волеизъявлению. Любые, в том числе и государственно-
правовые формы принуждения к вступлению в правоотношения,
ограничению правоспособности и дееспособности граждан запре-
щаются законом под угрозой наступления уголовной, админи-
стративно-правовой и иной юридической ответственности.
Таким образом, различение публичного и частного права яв-
ляется необходимой предпосылкой для установления пределов
вторжения государственных интересов в сферу частного права,
личных имущественных и иных интересов, для установления на-
дежных способов защиты прав и законных интересов граждан и
их объединений. Примат публичного права над интересами граж-
дан, который бытовал в теории социалистического права, на
практике привел к неправомерному сужению частного права и
грубейшему нарушению прав личности в области гражданского и
трудового права, к подмене гражданско-правовых способов защи-
ты субъективных прав административно-правовыми мерами.
3.	Система права состоит из материальных и процессуальных
отраслей права. К первой группе относятся государственное, ад-
министративное, финансовое, гражданское, трудовое и иные от-
расли права. Процессуальные отрасли — уголовно-процессуаль-
ное и гражданско-процессуальное право — устанавливают поря-
док рассмотрения уголовных и гражданских дел.
Связь материальных и процессуальных отраслей является вза-
имной и двусторонней. Материальные отрасли определяют пра-
вовой статус субъектов процессуальных отношений, а также ус-
танавливают условия и основания возникновения процессуаль-
ных отношений. В свою очередь, процессуальные отрасли закреп-
ляют порядок разрешения конфликтных спорных ситуаций, воз-
никающих при реализации норм материальных отраслей права.
В форме уголовного процесса применяются нормы уголовного
права. Гражданский процесс тесно связан с другими материаль-
ными отраслями. В системе права Российской Федерации специ-
ализация материальных и процессуальных отраслей приобрела
всеобщий характер. Государственное право, которое долгое время
оставалось автономным, содержало и материальные, и процессу-
альные нормы, в настоящее время не может обходиться без со-
трудничества с гражданско-процессуальным законодательством.
Так, решения и действия органов государственной власти и мест-
195
ного самоуправления, согласно ст. 46 Конституции Российской
Федерации, могут быть обжалованы в суде в порядке, установ-
ленном гражданско-процессуальным правом.
Конкретные связи между гражданско-процессуальным правом
и отдельными материальными отраслями весьма различны в за-
висимости от того, какая часть их норм может применяться в
форме гражданского процесса. В гражданском, трудовом, семей-
ном и некоторых других отраслях гражданский процесс, безуслов-
но, доминирует над иными формами разрешения конфликтов,
возникающих в конкретных отношениях. Государственное, адми-
нистративное, финансовое право, наоборот, допускает использо-
вание гражданского процесса в достаточно ограниченных преде-
лах. Однако по мере становления и упрочения правового государ-
ства судебный контроль за законностью решений государствен-
ных органов власти и управления будет существенно расширяться.
Соответственно будет усиливаться и значимость гражданско-про-
цессуального права в реализации норм публичного права.
4.	Связь уголовного права и иных отраслей права проявляется
в сфере действия охранительных норм, устанавливающих запре-
ты, основания применения, виды и объем правовых санкций.
Каждая отрасль права устанавливает санкции за совершение ад-
министративных, гражданско-правовых и иных проступков. Од-
нако совокупность деяний, которые представляют повышенную
общественную опасность и признаются преступлениями, состав-
ляет самостоятельную отрасль — уголовное право.
Уголовное право запрещает преступные посягательства на ос-
новы государственного и общественного строя, урегулированные
государственным правом (особо опасные государственные пре-
ступления), государственную и личную собственность, честь и
достоинство граждан и иные отношения, урегулированные граж-
данским правом (статьи Уголовного кодекса, предусматривающие
ответственность за кражу, грабеж, мошенничество, клевету и ос-
корбление личности). Общественно-опасные посягательства на
порядок, закрепленный нормами административного права, в УК
образуют составы преступлений против порядка управления и
общественной безопасности.
Таким образом, уголовное право представляет собой как бы
вынесенную за скобки совокупность общественно опасных дея-
ний, совершаемых в сфере государственного, гражданского, ад-
министративного и иных отраслей права. И с этих позиций каж-
дая отрасль права связана с уголовным правом как особым ком-
196
понентом системы права, который охраняет конкретные отрасли
и систему права в целом от наиболее грубых общественно-опас-
ных посягательств.
§5	. Соотношения системы права, системы законодательства и
системы юридических наук
Взаимосвязь отраслей права отражается в законодательстве.
Например, чтобы привести отношения в области народного об-
разования в соответствие с современными требованиями, нужно
улучшить правовое регулирование не отдельного вида таких от-
ношений, а всего их комплекса. Поэтому в Законе РФ "Об обра-
зовании" помещены нормы, относящиеся к разным отраслям
права: административному, финансовому, трудовому, граждан-
скому и некоторым другим. Все эти разноотраслевые нормы рас-
полагаются в одном законодательном акте, поскольку тесно вза-
имосвязаны друг с другом, имеют общий предмет правового ре-
гулирования — отношения в сфере образования.
В итоге система права не полностью совпадает с системой
законодательства, то есть с системой нормативных актов опреде-
ленного государства. Нормы отраслей права — это строительный
материал, из которого складывается та или иная конкретная от-
расль законодательства. Но при построении каждой законодатель-
ной отрасли этот строительный материал может употребляться в
разном наборе и в разном сочетании. Вот почему отрасли зако-
нодательства не всегда совпадают с отраслями права.
Главное различие между системой права и системой законо-
дательства заключается в следующем. Каждая отрасль права имеет
единый предмет и метод регулирования, поэтому нормы отрасли
права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли же
законодательства, регулируя определенные сферы государствен-
ной, экономической, социальной жизни, выделяются только по
предмету регулирования и не имеют единого метода. Кроме того,
предмет отрасли законодательства не является столь однородным,
как у отрасли права. Он может включать в себя весьма различные
отношения. В силу этого отрасль законодательства не является
столь однородной, как отрасль права.
В настоящее время система отраслей законодательства выгля-
дит следующим образом. В ней имеется группа отраслей законо-
дательства, в основном совпадающих с одноименными отраслями
права. Это, например, уголовное, гражданское, трудовое, семей-
197
ное законодательство. Другая группа отраслей законодательства
сложилась на базе подотраслей крупных отраслей права с добав-
лением некоторого, количества норм из других отраслей права.
Это горное, водное, лесное законодательство (оно выделилось из
земельного права) и некоторые другие. По происхождению они
являются подотраслями "материнских" отраслей права, но по
объему, значению, кодифицированности и степени развития рас-
сматриваются как отдельные отрасли законодательства.
В то же время в системе отраслей законодательства имеются
так называемые комплексные отрасли, которые возникли из со-
четания норм административного, гражданского и некоторых дру-
гих отраслей права. Например, законодательство об образовании,
науке, культуре, здравоохранении.
Несовпадение (или неполное совпадение) системы права и
системы законодательства имеет важные практические последст-
вия. Так, при подготовке новых крупных законодательных актов,
систематизированных сборников законодательства нормативные
материалы (с целью удобства пользования ими) располагаются
обычно применительно к существующей системе законодательст-
ва. Однако деление норм по отраслям права также имеет важное
значение. Обе эти системы тесно связаны и взаимно дополняют
друг друга.
Система права оказывает существенное влияние на систему
юридических наук и учебных дисциплин. Каждой отрасли права
соответствует своя отраслевая наука, исследующая соответствую-
щую отрасль права. Кроме того, каждой отрасли права соответ-
ствует одноименная учебная дисциплина, то есть предмет препо-
давания знаний об этой отрасли права в юридических и некото-
рых других учебных заведениях.
Например, трудовое право как совокупность норм, регулиру-
ющих труд рабочих и служащих, образует одну из отраслей права.
Имеется и отрасль юридической науки, называемая трудовым
правом. Она исследует различные нормы, регулирующие труд
работников, многочисленные проблемы, возникающие в процессе
этого регулирования (например, пути и способы дальнейшего
совершенствования законодательства в сфере трудовых отноше-
ний). Кроме того, есть еще учебная дисциплина, тоже называемая
трудовым правом. Это один из предметов, с помощью которого
студенты юридических и некоторых других учебных заведений
получают необходимые знания о трудовом праве как одной из
этраслей права и законодательства Российской Федерации.
198
Внутренняя система отраслей юридической науки и учебных
дисциплин строится с учетом внутренней системы соответствую-
щей отрасли права. Так, многим подотраслям, институтам, суще-
ствующим внутри отрасли права, в одноименной отрасли юриди-
ческой науки и в учебной дисциплине соответствуют разделы или
другие структурные подразделения, изучающие эти подотрасли и
институты. Однако полного тождества между системой отрасли
права и системой одноименной юридической науки, а также
системой учебной дисциплины нет. Например, в учебных дисцип-
линах дается материал не только о структурных подразделениях
изучаемой отрасли права, но и об истории ее развития, предмете,
методе регулирования и т.д.
Система законодательства оказывает влияние на систему от-
раслей юридической науки и учебных дисциплин. Ученые и пре-
подаватели не ограничиваются изучением только данной отрасли
права, но изучают и связанные с ней некоторые другие нормы,
то есть одноименную отрасль законодательства. Например, наука
уголовного права (а также уголовное право как учебная дисцип-
лина) изучает не только уголовное наказание, но и медицинские
меры, которые применяются в отношении душевнобольных, ал-
коголиков, наркоманов в случае совершения ими общественно
опасных деяний, что относится к административному праву.
Некоторые отрасли юридической науки и учебные дисципли-
ны имеют своим объектом не отрасль права, а отдельную ком-
плексную отрасль законодательства. Так, уголовное исполнитель-
ское право является не отраслью права, а объектом научного
изучения и преподавания.
Таким образом, система права, система законодательства, сис-
тема юридической науки и система учебных дисциплин имеют
между собой много общего, но совпадают не полностью. Однако
система права и система законодательства оказывают все же ре-
шающее влияние на систему юридической науки и учебных дис-
циплин.
Глава XIII
ПРАВОТВОРЧЕСТВО
Постоянное совершенствование законодательства — законо-
мерность развития современного цивилизованного государства,
необходимое условие своевременного и эффективного учета в
нормативных актах потребностей общественного развития, соче-
тания интересов общества, отдельных его социальных слоев и
индивидов, важная предпосылка возрастания авторитета законо-
дательства, укрепления законности.
§1. Понятие правотворчества и его принципы.
Правотворчество и формирование права
Правотворчество есть форма государственной деятельности,
направленной на создание правовых норм, а также на их даль-
нейшее совершенствование, изменение или отмену. Это процесс
создания и развития действующего права как единой и внутренне
согласованной системы общеобязательных норм, регулирующих
общественные отношения, специальная, имеющая официальное
значение деятельность по установлению правового регулирова-
ния. Главное назначение правотворчества — выработка и утверж-
дение новых правовых норм. Другие проявления правотворчества
(отмена и изменение действующих норм, совершенствование их
редакции) имеют подчиненное, вспомогательное значение для
образования развернутой, четко выраженной и внутренне согла-
сованной системы юридических норм.
По своей сущности правотворчество есть возведение государ-
ственной воли в закон, в имеющие общеобязательное значение
юридические предписания. На современном этапе развития пра-
вотворчество проявляется в первую очередь как принятие норма-
тивного акта непосредственно населением страны путем референ-
дума либо как издание актов, содержащих правовые нормы, го-
сударственными и иными правомочными органами. В некоторых
современных странах одной из форм правотворчества является
издание судебного прецедента (см. гл. XXIII).
Демократизм правотворческой процедуры предполагает актив-
ное участие партий, массовых движений, предпринимательских
200
структур, объединений граждан в создании права, их инициативу,
свободное широкое и деловое обсуждение проектируемых зако-
нодательных решений. Однако это не исключает того, что право-
творчество, в какой бы форме оно ни осуществлялось, есть дея-
тельность государства, форма государственного руководства об-
ществом. Государство в лице своих органов создает основную
массу правовых норм. Если же таковые издаются какими-либо
иными структурами помимо государственных, то их правотвор-
ческие полномочия определяются государством.
Правотворческая деятельность современных цивилизованных
государств осуществляется на базе перечисленных ниже семи
основополагающих принципов, представляющих собой организа-
ционные начала, которые определяют существо, характерные
черты и общее направление этой деятельности.
1.	Демократизм. Этот принцип проявляется в установлении и
неуклонном осуществлении свободного, подлинно демократичес-
кого порядка подготовки и утверждения нормативных актов и в
первую очередь законов, что обеспечивает активное и эффектив-
ное участие депутатов, широкой общественности в правотворче-
стве, максимальный учет в новых нормативных решениях обще-
ственного мнения, потребностей социально-экономического раз-
вития страны и интересов различных слоев населения.
2.	Законность. Нормативные акты должны приниматься строго
в пределах компетенции соответствующего правотворческого ор-
гана и соответствовать конституции страны, ее законам и иным
актам вышестоящей юридической силы. В федеративном государ-
стве необходимо неукоснительно соблюдать распределение ком-
петенции между федерацией и субъектами, входящими в ее со-
став. Принцип законности означает также строгое соблюдение
установленного порядка подготовки, принятия и опубликования
новых нормативно-правовых решений, правотворческой процеду-
ры, формы принимаемых актов.
3.	Гуманизм. Этот принцип предполагает направленность пра-
вотворческого акта на обеспечение и защиту прав и свобод лич-
ности, на максимально полное удовлетворение ее духовных и
материальных потребностей. Человек, его интересы должны быть
в центре законодательной деятельности.
4.	Научный характер. Правотворчество призвано максимально
полно соответствовать назревшим потребностям общественного
развития, его объективным закономерностям, быть научно обо-
снованным, учитывать и использовать достижения науки и тех-
201
ники, основываться на теоретических разработках проблем, тре-
бующих нового нормативного решения. К подготовке проектов
должны привлекаться научные учреждения, отдельные представи-
тели соответствующих отраслей науки, а также ученые-юристы.
5.	Профессионализм, то есть участие в разработке новых пра-
вотворческих решений квалифицированных специалистов соот-
ветствующих отраслей общественной жизни, имеющих профессио-
нальную подготовку, большой опыт работы и достаточные знания.
6.	Тщательность, скрупулезность подготовки проектов. В пра-
воподготовительной деятельности важно максимально использо-
вать зарубежный и отечественный опыт, результаты социологи-
ческих и иных исследований, разного рода справки, докладные
'записки и иные материалы. Следует избегать спешки в работе,
принятия скороспелых, непродуманных решений.
7.	Техническое совершенство принимаемых актов предполагает
широкое использование выработанных юридической наукой и
апробированных правотворческой практикой способов и приемов
подготовки и оформления нормативных текстов, правил законо-
дательной техники, которые должны быть обязательными уста-
новлениями для законодателя.
Учитывая государственный характер правотворческой деятель-
ности, необходимо различать правотворчество в собственном
смысле слова и более широкое и многоаспектное понятие —
формирование права, правообразование. Нормы права создаются
на основе государственных велений, но этому процессу предше-
ствуют обнаружение потребности в урегулировании определенной
сферы отношений, выработка правовых взглядов. Правообразова-
ние включает в себя научный анализ, оценку действительности,
выработку взглядов и концепций о будущем правовом регулиро-
вании, максимальный учет предложений и замечаний партий,
общественных движений, отдельных граждан и их объединений,
специалистов-практиков и ученых, общественного мнения, сфор-
мулированного средствами массовой информации, в научной ли-
тературе, публичных выступлениях, докладных записках, письмах
и заявлениях граждан и т.д. Правообразование — это процесс
формирования государственной воли в законе, правотворчество
же охватывает деятельность компетентных органов и организаций
по выработке и принятию нормативных актов. Правотворчество
представляет собой основной, решающий этап формирования
права, его логическое завершение.
202
Основными факторами, определяющими формирование
права, являются материальные условия жизни общества, обуслов-
ленные равноправным существованием различных форм собст-
венности, свободой предпринимательства (экономические факто-
ры). Большое влияние на формирование права оказывают поли-
тическая обстановка в стране, характер взаимодействия различ-
ных слоев общества и групп населения, уровень активности по-
литических партий, движений и общественных объединений (по-
литические факторы). Принципиальное значение при создании
новых юридических норм имеет также степень заботы общества
и государства о личности, ее интересах и потребностях, об охране
и обеспечении ее прав и свобод (социальные факторы). В много-
национальном государстве процесс формирования права во
многом определяется взаимоотношениями, формами сотрудниче-
ства между нациями и народностями, населяющими страну, за-
ботой об их равноправии и свободном развитии, государственно-
правовыми формами оформления их юридического статуса (на-
циональные факторы). Международное положение государства,
уровень и характер взаимоотношений с другими государствами и
международными организациями также оказывает существенное
влияние на правотворчество (внешнеполитические факто-
ры). Идеологическая база права, правосознание граждан и обще-
ства в целом, степень его внедрения в общественное созна-
ние, правовые идеи, направленные на дальнейшее развитие зако-
нодательства (идеологические факторы) также имеют существен-
ное значение для правотворчества. Наконец, государство, возво-
дя сформировавшиеся правовые идеи в закон, непосредственно
создавая нормы права, осуществляет юридическое оформление
государственной воли через деятельность органов, правомочных
издавать нормативные акты (организационно-волевые факторы).
Совокупность перечисленных факторов формирует основу для
оптимального и эффективного осуществления правотворческой
деятельности, активно-творческого, опережающего влияния
права на динамику общественного развития.
§2. Виды правотворческой деятельности в
Российской Федерации
В Российской Федерации существуют три основных формы
правотворчества: принятие нормативных актов органами государ-
ства, непосредственно народом путем референдума, заключение
203
различного рода соглашений, содержащих нормы права (между
Российской Федерацией и субъектами, входящими в ее состав,
между субъектами федерации, между государственными органами
и общественными объединениями, между работодателями и ра-
ботниками предприятий, учреждений, объединений и т.д.).
До недавнего времени в бывшем СССР и союзных республи-
ках, входивших в его состав, активно использовался такой вид
правотворчества, как принятие нормативных актов общественны-
ми организациями, специально уполномоченными на то государ-
ством (например, высшим профсоюзным органом страны —
ВЦСПС, Центросоюзом), а также принятие совместных актов
государственными органами и общественными организациями. В
настоящее время это явно нецелесообразная и теоретически труд-
нообъяснимая практика, свидетельствующая о придании общест-
венным организациям не свойственных им функций, прекратила
свое существование.
Принятие нормативных актов органами государства. Эта форма
правотворчества является наиболее распространенной в Россий-
ской Федерации. Правом принятия нормативных актов обладают
Государственная Дума, представительные органы республик, вхо-
дящих в состав Российской Федерации, краевых, областных, авто-
номной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-
Петербурга органов власти, а также органы местного самоуправ-
ления — районные, городские, районные в городах, поселковые
и сельские.
К числу правотворческих органов относятся также Президент
Российской Федерации, Правительство Российской Федерации,
министерства, государственные комитеты и ведомства Россий-
ской Федерации, президенты, правительства, министерства, госу-
дарственные комитеты и ведомства республик, входящих в состав
федерации, главы администраций соответствующих национально-
государственных и административно-территориальных образова-
ний. Правотворческими полномочиями обладает в пределах своей
компетенции администрация объединений, комбинатов, предпри-
ятий и учреждений (локальное правотворчество). Полномочия на
издание нормативных актов каждого органа определяются Кон-
ституцией Российской Федерации и иными законами в зависи-
мости от места, занимаемого каждым из них в системе органов
Российского государства.
204
Государственная Дума принимает законы и постановления по
вопросам, отнесенным к ее ведению Конституцией Российской
Федерации.
Законы и постановления издаются как по вопросам, отнесен-
ным Конституцией к исключительному ведению федеральных
органов власти, так и по вопросам совместного ведения федераль-
ных органов власти Российской Федерации и органов власти
субъектов федерации. Они принимаются с соблюдением особой
процедуры, предусмотренной регламентами.
Президент Российской Федерации, будучи главой государства,
на основе Конституции и законов Российской Федерации издает
указы, причем они могут быть и нормативного, и индивидуаль-
ного, оперативного характера. Правительство, как орган испол-
нительной власти, правомочно решать вопросы государственного
управления, отнесенные к ведению федерации, постольку, по-
скольку они не входят согласно Конституции и законодательству
в компетенцию Федерального Собрания и Президента Россий-
ской Федерации. Свои акты нормативного характера Правитель-
ство обычно издает в форме постановлений.
Министерства, государственные комитеты, ведомства, будучи
центральными органами государственного управления, руководят
порученными им сферами управления. Их полномочия в области
издания нормативных актов определены законами, актами Пре-
зидента и Правительства. Обычно министерства, будучи органами
единоличного руководства, издают приказы и инструкции, госу-
дарственные комитеты как коллегиальные органы —• постановле-
ния. Нормативный характер носят, как правило, инструкции и
постановления (см. гл. XI).
В пределах своих полномочий издают нормативные акты
также органы законодательной и исполнительной ветвей власти
субъектов Российской Федерации — республик в составе федера-
ции, краев, областей, автономной области, автономных округов,
городов Москвы и Санкт-Петербурга.
Следующий вид органов, осуществляющих правотворческую
деятельность, — это органы местного самоуправления: районные,
городские, районные в городах, поселковые и сельские предста-
вительные органы власти и соответствующие им местные адми-
нистрации.
205
Издавая нормативные акты (обычно они именуются решения-
ми), органы местного самоуправления обеспечивают самостоя-
тельное решение гражданами всех вопросов местного значения
через избираемые ими органы или непосредственно, исходя из
интересов населения, на основе закрепленных за органами само-
управления материальных и финансовых ресурсов.
Наконец, администрация объединений, предприятий, учреж-
дений в пределах своих полномочий издает так называемые ло-
кальные нормативные акты, регулирующие отношения внутри
соответствующих подразделений (например, принятие правил
внутреннего трудового распорядка).
Референдум как ввд правотворчества. За последнее время во
многих государствах все большее распространение получает
форма непосредственного участия народа в правотворчестве —-
референдум, то есть принятие законов путем всенародного голо-
сования. Это один из путей расширения демократии, привлечения
граждан к решению важнейших вопросов государственной жизни.
В данном случае народ непосредственно осуществляет определен-
ный акт законодательной власти, принимает правотворческое ре-
шение.
В соответствии с Законом "О референдуме РСФСР" решения,
принятые всероссийским референдумом, обладают высшей юри-
дической силой, в каком-либо утверждении не нуждаются и обя-
зательны для применения на всей территории Российской Фе-
дерации (ст. 1). На всенародное голосование может быть постав-
лен текст законопроекта, по которому гражданам предлагается
высказать свое мнение (см. гл. XI).
Нормативные соглашения. Заключение соглашений, содержа-
щих обязательные для исполнения правовые предписания, все
шире используется в правотворческой практике российского го-
сударства, причем такие соглашения заключаются между различ-
ными субъектами права и их юридическая сила неодинакова.
Примером такого рода соглашений может служить, в частности,
Федеративный договор, явившийся правовой базой создания Рос-
сийской Федерации на новой основе. Он содержит нормы о
распределении компетенции между государственными образова-
ниями Российской Федерации, о предметах исключительного ве-
дения федерации и ее субъектов, а также их совместного ведения.
Практикуется заключение соглашений и по экономическим, по-
литическим и иным вопросам между федерацией и отдельными
206
ее членами (республиками, краями, областями и т.д.), между
субъектами федерации.
Характерной особенностью современных взаимоотношений
между общественными объединениями и государственными
структурами является (вместо издания ими совместных актов, что
активно применялось ранее) заключение разного рода соглаше-
ний, содержащих нормативные предписания. В первую очередь
это касается регулирования трудовых отношений. Так, в соответ-
ствии с Законом Российской Федерации от 11 марта 1992 г. "О
коллективных договорах и соглашениях"1 может быть заключен
коллективный договор — правовой акт, регулирующий трудовые,
социально-экономические и профессиональные отношения
между работодателем и работниками на предприятии, в учрежде-
нии, организации. Он заключается, с одной стороны, работника-
ми в лице одного или нескольких профсоюзов, иных уполномо-
ченных работниками представительных органов, с другой сторо-
ны, работодателем непосредственно или уполномоченными им
представителями. Коллективный договор заключается на пред-
приятиях, в их структурных единицах, наделенных правами юри-
дического лица, независимо от формы собственности, ведомст-
венной принадлежности и численности работников.
Наряду с коллективным договором законом предусматривает-
ся также заключение разного рода соглашений — правовых актов,
содержащих обязательства по установлению условий труда, заня-
тости и социальных гарантий для работников определенной про-
фессии, отрасли, территории. В зависимости от сферы регулиру-
емых отношений заключаются соглашения генеральные, устанав-
ливающие общие принципы согласованного проведения социаль-
но-экономической политики, отраслевые (тарифные), которые
определяют направления социально-экономического развития,
условия труда и оплаты труда, социальные гарантии для работни-
ков отрасли (профессиональных групп), и, наконец, специальные,
устанавливающие условия решения определенных социально-
экономических проблем, связанных с территориальными особен-
ностями.
Такие соглашения могут заключаться на разном уровне:
на федеральном — между общероссийскими объединениями
профсоюзов, иных уполномоченных работниками представитель-
1 Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федера-
ции. 1992. № 17. Ст. 890.
207
ных органов; общероссийскими объединениями работодателей;
Правительством Российской Федерации;
на республиканском (республики в составе федерации) —
между республиканскими объединениями профсоюзов, иных
уполномоченных работниками представительных органов; рес-
публиканскими объединениями работодателей; правительством
республики в составе Российской Федерации;
на отраслевом или профессиональном — между соответству-
ющими профсоюзами, иными уполномоченными работниками
представительными органами; работодателями (объединениями
работодателей); Министерством труда и занятости населения;
на территориальном — между соответствующими профсоюза-
ми (объединениями профсоюзов), иными уполномоченными ра-
ботниками представительными органами; работодателями (объ-
единениями работодателей); органами исполнительной власти.
§3. Основные стадии правотворческого процесса
Процесс создания нормативного акта складывается из отдель-
ных стадий его подготовки, рассмотрения, утверждения и обна-
родования (оглашения). Характерными чертами такого процесса
в Российской Федерации являются дальнейшее укрепление демо-
кратических основ создания правовых норм, гласности и профес-
сионализма, учет общественного мнения, повышение внимания
к качеству и теоретической обоснованности принимаемых зако-
нодательных решений, широкое привлечение научной обществен-
ности к их выработке и обсуждению.
Предварительное формирование государственной воли (подго-
товка проекта). Это первый этап правотворческого процесса. Он
начинается с принятия решения о подготовке проекта. Оно прежде
всего находит воплощение в утвержденных планах правоподгото-
вительных работ, принятие которых осуществляется в правотвор-
ческой практике Российской Федерации и ряда других государств.
Кроме того, относительно законопроектов такое решение может
исходить от высшего законодательного органа страны в форме
поручения своим постоянным комитетам, Правительству или ка-
кому-либо иному органу или их совокупности разработать проект
конкретного акта. Законопроект может быть подготовлен и по
инициативе Президента, Правительства Российской Федерации,
постоянных комитетов Государственной Думы, других органов и
организаций, обладающих правом законодательной инициативы.
208
Наконец, инициативу в подготовке законопроекта могут проявить
субъекты, входящие в Российскую Федерацию, через их высшие
органы государственной власти.
Проекты указов Президента, постановлений Правительства
обычно готовятся соответствующими министерствами и ведомст-
вами либо на основании плана правотворческих работ, либо по
разовому поручению Президента, руководства Правительства,
либо по собственной инициативе. Такие проекты могут быть
подготовлены также в аппарате соответственно Президента и
Правительства.
При подготовке проектов обычно применяется ведомствен-
ный, отраслевой принцип, предусматривающий составление пер-
воначальных проектов теми органами и организациями, профилю
деятельности которых они соответствуют. Такой принцип обес-
печивает квалифицированное составление проекта, участие спе-
циалистов. Во многих случаях дается поручение составить перво-
начальный текст проекта нескольким ведомствам, включая и
юридический орган (Министерство юстиции, Верховный суд,
Высший арбитражный суд, Прокуратура).
В правотворческой практике используется в зависимости от
содержания проекта и другой принцип, когда законопроекты го-
товятся постоянными комитетами высшего представительного ор-
гана страны (законопроекты о выборах, о статусе народных депу-
татов и др.). Однако ведомственный принцип подготовки проек-
тов все же преобладает в современной правотворческой практике.
Активная роль в подготовке проектов принадлежит общест-
венным объединениям. В одних случаях они готовят проекты по
собственной инициативе, в других — привлекаются к подготовке
совместно с государственными органами. Большинство крупных
законодательных актов, в первую очередь тех, которые касаются
граждан и их организаций, готовятся с участием партий, профсо-
юзов и других общественных объединений.
Следующая стадия правотворческого процесса — предвари-
тельные работы, предшествующие составлению текста проекта. До
начала подготовки проекта важно выявить общественную потреб-
ность в нормативном регулировании соответствующей сферы об-
щественных отношений. Прежде всего определяется, каково фак-
тическое состояние той области жизнедеятельности общества
(экономики, политики, социальной сферы), к которой относится
предлагаемый акт, существо вопроса, который должен быть решен
в проекте, а также общая цель предлагаемого правового регули-
209
рования. При этом следует помнить, что проекты нормативных
актов готовятся как с целью решения новых вопросов, возникших
на практике и требующих правового регулирования, так и для
устранения имеющихся в законодательстве пробелов, устаревших
предписаний и противоречий, множественности актов по одним
и тем же вопросам.
На данном этапе весьма важно получить информацию о дей-
ствующем законодательстве по затрагиваемому вопросу, проана-
лизировать его состояние, практику применения. Желательно,
чтобы разработчики проекта ответили на вопросы: принимались
ли раньше акты по теме предлагаемого проекта; если принима-
лись, то каковы их эффективность и недостатки, каким образом
они будут связаны с разрабатываемым проектом; как предлагае-
мый акт впишется в действующее правовое регулирование, на-
сколько хорошо он будет взаимодействовать с системой имею-
щихся или намеченных к разработке нормативных актов и т.п.
Разработка проектов без увязки с действующими актами усу-
губляет и без того уже довольно значительную разбалансирован-
ность и внутреннюю противоречивость законодательства. Вот по-
чему по каждому проекту перед началом его разработки целесо-
образно подготовить справку о действующем нормативном регу-
лировании по соответствующему вопросу. Уместно также состав-
ление справки о зарубежном законодательстве по теме проекта.
Анализ состояния законодательства по вопросам, относящим-
ся к теме проекта, помогает ответить и на вопрос, можно ли
ограничиться внесением изменений и дополнений в ранее при-
нятые акты или действительно необходимо подготовить новый
акт. Заранее должны быть определены возможные последствия
действия акта: экономические, социальные, юридические, эколо-
гические и другие, а также "просчитаны" возможные затраты
материальных, финансовых и иных ресурсов, необходимых для
решения вопроса, доходы, издержки и т.д.
На начальной стадии работы над проектом вырабатываются
основные положения будущего акта, которые должны обеспечить
решение поставленных задач, достижение требуемых результатов,
а также устранение недостатков действующего по данному вопро-
су законодательства. Для законопроекта и проекта другого важ-
ного акта в ряде случаев необходима и разработка его научной
концепции.
Следующая стадия — подготовка первоначального текста про-
екта. Для выработки важных и сложных проектов обычно обра-
210
зуются комиссии, включающие представителей основных заинте-
ресованных органов, общественных организаций, ученых-юрис-
тов и других специалистов. В случае необходимости комиссии
создают подкомиссии, рабочие и редакционные группы.
К работе подготовительных комиссий, разрабатывающих про-
ект того или иного акта, привлекаются заинтересованные ведом-
ства, научные и практические учреждения, отдельные ученые,
представители делового мира, предприниматели, квалифициро-
ванные юристы. Целесообразно также привлекать к работе депу-
татов, не включенных в состав таких комиссий. Главное при этом
— обеспечить работоспособный и компетентный состав комис-
сии. Она должна сочетать в своей работе демократизм, профес-
сионализм и деловитость. Важно поэтому, чтобы в подготовитель-
ные комиссии включались именно специалисты — люди, имею-
щие большой опыт и знания.
В подготовке проектов обязательно участие юридических под-
разделений органов и организаций, разрабатывающих проект.
Такое участие обеспечивает высокую юридическую культуру про-
екта, правильное его оформление и соблюдение правил законо-
дательной техники, стыковку с действующим регулированием по
теме проекта.
Правотворческий орган может поручать подготовку альтерна-
тивных проектов нескольким органам, организациям, творческим
коллективам или отдельным лицам либо заключать с ними дого-
воры, а также объявлять конкурсы на лучший проект. Это дает
возможность получить неординарные решения, отразить плюра-
лизм мнений и позиций, выработать оптимальное решение того
или иного вопроса.
После того как первоначальный проект разработан, переходят
к предварительному обсуждению проекта. Оно обычно осущест-
вляется с привлечением большого круга заинтересованных орга-
нов, организаций, общественности. Формы такого обсуждения
разнообразны: это широкое обсуждение на местах (в республиках,
областях и т.д.) с привлечением целого ряда учреждений, обще-
ственных организаций; парламентские чтения; обсуждение на со-
вещаниях непосредственно при правотворческом органе с учас-
тием научной общественности и заинтересованных министерств,
ведомств и иных организаций; расширенные заседания подгото-
вительных комиссий; обсуждение в печати и на телевидении;
рецензирование проекта научно-исследовательскими учреждения-
ми; отзывы и заключения на проект со стороны министерств,
211
ведомств, иных учреждений и организаций, не участвующих в его
разработке, и т.д. Разнообразные формы обсуждения позволяют
лучше учесть общественное мнение, дают составителям проекта
достаточно четкие ориентиры в работе.
Все законопроекты обычно предварительно рассматриваются
на заседаниях комитетов законодательного органа, которые по
профилю своей деятельности заинтересованы в его принятии.
Такое рассмотрение — залог делового и организованного прохож-
дения проекта, гарантия более углубленной проработки вопросов.
Важно создать условия, обеспечивающие конструктивное,
творческое рассмотрение и обсуждение различных вариантов ре-
шений, а также имеющихся альтернативных проектов. В этом
одна из важных предпосылок подготовки обоснованного, качест-
венного решения.
Подготовленные проекты должны быть подвергнуты всесто-
ронней правовой, финансовой, экологической и иной специали-
зированной экспертизе. Такая экспертиза, будучи постоянной и
обязательной, призвана способствовать повышению качества под-
готавливаемых нормативных решений, эффективности право-
творческой работы.
Важнейшие законопроекты могут быть вынесены на всенарод-
ное обсуждение. В процессе всенародного обсуждения законопро-
ект публикуется в центральных и местных газетах и журналах,
рассматривается на заседаниях представительных органов различ-
ных звеньев, в трудовых коллективах предприятий и учреждений,
в воинских частях, общественных объединениях, на собраниях
граждан по месту жительства.
Всенародные обсуждения в нашей стране пока еще не превра-
тились в эффективный инструмент учета общественного мнения
в законодательной работе, повышения качества законопроектов.
Они проводятся при явно недостаточной активности граждан и
их объединений. Повысить действенность всенародных обсужде-
ний могла бы, в частности, публикация в печати не только самого
проекта, но и комментариев к нему, интервью по наиболее акту-
альным и острым вопросам, затрагиваемым в проекте. Уместно
расширить формы обсуждения: заполнение анкет, выборочные
опросы населения, конференции, встречи и беседы депутатов с
избирателями и др. Очень важно также обеспечить максимальный
учет предложений, высказываемых в ходе обсуждения. Обобщен-
ные сводки предложений следует публиковать, комментировать
по радио и телевидению. Наряду с этим должен быть отлажен
212
механизм изучения и анализа этих предложений.. В частности,
уместно использовать современные научные методы обработки и
обобщения предложений.
После учета замечаний и предложений проект окончательно
отрабатывается и редактируется. Как правило, это делает та ра-
бочая комиссия, которая составляла первоначальный текст про-
екта.
Затем наступает второй этап правотворческой процедуры,
когда работа над проектом вступает в официальную фазу и осу-
ществляется самим правотворческим органом.
Возведение государственной воли в закон (деятельность право-
творческого органа по рассмотрению и принятию нормативного
акта). Этот этап начинается с внесения проекта в официальном
порядке в соответствующий правотворческий орган от имени орга-
на или организации, готовивших его. Правом официального вне-
сения законопроектов в высший представительный орган страны
(право законодательной инициативы) пользуются определенные
полномочные органы, организации и лица, обычно предусмот-
ренные в Конституции.
Проект закона представляется вместе с объяснительной запис-
кой, содержащей обоснование необходимости его принятия, раз-
вернутую характеристику целей, задач и основных положений
будущего закона и его места в системе действующего законода-
тельства, а также ожидаемых последствий его применения. При
представлении проекта, реализация которого потребует дополни-
тельных материальных и иных затрат, прилагается финансово-
экономическое обоснование.
Все официально внесенные законопроекты рассматриваются
и принимаются, как правило, после обсуждения соответствующи-
ми комитетами палат законодательного органа по профилю про-
екта, а также комитетом по законодательству.
Следующая стадия правотворческого процесса, свойственная
коллегиальному правотворческому органу, — внесение рассмотре-
ния проекта в повестку дня заседания. Затем идет обсуждение и
официальное принятие проекта.
Эти стадии применительно к деятельности высшего предста-
вительного органа страны обычно детально регламентируются.
Рассмотрение законопроектов осуществляется в двух или трех
чтениях, если законодательным органом применительно к кон-
кретному проекту не будет принято иное решение. Практика
проведения нескольких чтений законопроекта позволяет более
213
детально, внимательно и всесторонне рассмотреть проект, внести
в него необходимые поправки и обеспечить тем самым принятие
более продуманного законодательного решения.
При первом чтении законопроекта заслушиваются доклад
инициатора законопроекта и содоклад головного комитета. Затем
депутаты обсуждают основные положения законопроекта и вы-
сказывают предложения и замечания в форме поправок, рассмат-
ривают предложения об опубликовании при необходимости зако-
нопроекта для обсуждения. По результатам обсуждения законо-
дательный орган одобряет основные положения законопроекта
или отклоняет его. В случае одобрения обычно устанавливается
срок его представления для второго чтения.
Рассмотрение внесенных поправок к проекту и подготовка его
ко второму чтению осуществляются головным комитетом или
другим органом, которому поручена доработка проекта.
При втором чтении с докладом выступает председатель или
его заместитель головного по данному законопроекту комитета
либо руководитель органа, дорабатывающего проект. Обсуждение
проводится постатейно, по разделам или в целом.
В результате второго чтения законодательный орган либо при-
нимает закон, либо отклоняет его, либо возвращает на доработку.
На голосование ставятся отдельно каждая статья либо раздел
или глава проекта. Статья (раздел или глава) принимается за
основу, затем на голосование ставятся все поступившие в пись-
менном виде поправки. Если предложено внести несколько по-
правок в одну и ту же статью проекта, то вначале обсуждаются и
голосуются те из них, принятие или отклонение которых позволит
решить вопрос о других поправках.
Когда обсуждены все поправки, статья (раздел или глава)
утверждается в целом с принятыми поправками. Затем проект
утверждается в целом. Порядок подсчета голосов обычно четко
устанавливается регламентами законодательного органа.
В деятельности законодательных органов ряда стран (в част-
ности, в Российской Федерации) существует практика принятия
законов в трех чтениях. Так, в соответствии с Регламентом Госу-
дарственной Думы принятый во втором чтении законопроект
направляется в ответственный комитет Государственной Думы
для устранения возможных внутренних противоречий, установле-
ния правильных взаимоотношений статей и редакционной правки
ввиду изменения текста законопроекта при втором чтении. При
третьем чтении законопроекта не допускается внесение в него
214
поправок и возвращение к его обсуждению в целом либо по
отдельным статьям, главам, разделам.
В Регламенте Государственной Думы установлен также поря-
док повторного рассмотрения федеральных законов, отклоненных
Советом Федерации, а также повторного рассмотрения тех из них,
которые отклонены Президентом Российской Федерации.
Коллегиальные правотворческие органы (Правительство, госу-
дарственные комитеты и др.) принимают нормативные акты про-
стым большинством голосов. Президент государства, министры и
другие органы единоличного руководства утверждают свои акты
(указы, приказы, инструкции и т.д.) в персональном порядке.
Официальное оглашение принятого нормативного акта. Заклю-
чительной стадией правотворческого процесса является офици-
альное опубликование принятого нормативного (жта в особых,
предусмотренных законом печатных органах (специальные изда-
ния, газеты), а также его официальное оглашение в иной форме
(по радио, телевидению, телеграфу, путем рассылки официальных
текстов в заинтересованные органы и организации).
Таким образом обычно обнародуются законодательные акты,
нормативные решения Президента и Правительства. Во многих
странах установлено правило, согласно которому не опубликован-
ный в официальном издании акт (кроме актов, содержащих го-
сударственную или военную тайну) не влечет правовых последст-
вий и лицо (орган) не несет юридической ответственности за
нарушение его предписаний.
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 15 Конституции Российской
Федерации неопубликованные законы не применяются. Любые
нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и
обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если
они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
Ведомственные акты, издаваемые министерствами, государст-
венными комитетами и иными учреждениями, публикуются в
издаваемых этими органами бюллетенях (если таковые имеются),
а также в официальном порядке рассылаются в подчиненные
органы, учреждения, организации. Акты местных органов само-
управления публикуются в соответствующих бюллетенях, а также
развешиваются на видных местах.
215
§4. Законодательная техника
Под законодательной техникой понимается система правил и
приемов подготовки наиболее совершенных по форме и структуре
проектов нормативных актов, обеспечивающих максимально пол-
ное и точное соответствие формы нормативных предписаний их
содержанию, доступность, простоту и обозримость нормативного
материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов. От со-
блюдения правил законодательной техники во многом зависит
степень совершенства законодательства, доходчивость норматив-
ных актов, высокий уровень учета и систематизация законода-
тельства.
К форме готовящихся проектов предъявляются следующие
требования:
логическая последовательность изложения, взаимосвязь нор-
мативных предписаний, помещаемых в'акте;
отсутствие противоречий внутри нормативного акта, в системе
законодательства;
максимальная компактность изложения норм права при глу-
бине и всесторонности отражения их содержания;
ясность и доступность языка нормативных актов;
точность и определенность формулировок и терминов, упот-
ребляемых в законодательстве;
сокращение до минимума количества актов по одному и тому
же вопросу в интересах лучшей обозримости нормативного мате-
риала, облегчения пользования им, укрупнение правовых актов.
Необходимой предпосылкой высокой культуры правотворче-
ства является выявление и тщательное изучение предшествующе-
го законодательства по вопросам, составляющим содержание про-
ектируемого акта. Новый акт вливается в систему права и оказы-
вает на предшествующее законодательство существенное влияние.
Установление нового нормативного регулирования, его упорядо-
чение невозможны без официального определения судьбы актов,
которые по-иному регулируют тот же вопрос, без отмены уста-
ревших, утративших свое значение актов.
Если в действующих актах имеются повторения, несогласо-
ванности, противоречия с предполагаемым регулированием, то
должны быть подготовлены в качестве самостоятельных статей
(пунктов) проекта либо пунктов постановления о введении его в
действие предложения о внесении в действующие акты измене-
ний в связи с принятием нового нормативного решения, о при-
216
знании актов, их частей утратившими силу, а также поручение
нижестоящим органам привести свои акты в соответствие с
новым актом.
Самая удачная форма внесения изменений в нормативные
акты — оформление новой редакции изменяемого предписания
и помещение ее непосредственно в текст акта вместо старой
формулировки. Дополнения также должны вноситься в текст из-
меняемого акта.
Для нормативных актов характерны единые унифицированные
стереотипы, формальные реквизиты, заранее установленные
структурные части. Без таких официальных атрибутов, как указа-
ние места издания, даты, наименования (вида) нормативного акта
(Закон Российской Федерации, Основы законодательства и т.д.),
его заголовка, подписей официальных лиц, а для ряда актов — и
порядкового номера издания, не может быть нормативного акта
как официального документа.
Законодательные акты обычно делятся на статьи, президент-
ские, правительственные и ведомственные акты, а также акты
местных представительных органов и их исполнительных структур
— на пункты. К статьям закона, как правило, даются заголовки,
в которых обозначается предмет регулирования соответствующей
статьи. Значительные по объему акты делятся на главы, разделы,
части. Некоторые из них снабжаются преамбулами, приложения-
ми.
Не следует включать в текст нормативного акта (за исключе-
нием преамбулы, которая помещается, как правило, в проектах
наиболее важных актов) общие рассуждения, научные положения,
призывы, декларации и т.п. Для того чтобы нормативный акт был
действительно юридическим документом, он должен излагаться
простым, ясным языком, по возможности короткими фразами. В
нем не должны употребляться образные сравнения, эпитеты, ме-
тафоры, а также устаревшие и многозначные слова и выражения,
термины, не являющиеся общеупотребительными.
Точность, лаконичность и строгость стиля — характерные
черты языка нормативных актов. Законодательному тексту не
свойственны эмоциональная окрашенность, вольная литератур-
ная обработка. Очень важно единство употребления терминов.
Один и тот же термин должен последовательно использоваться в
тексте акта при обозначении одного и того же понятия. Это
правило необходимо соблюдать и при внесении в нормативные
акты изменений и дополнений.
217
В проекте целесообразно давать определения имеющих прин-
ципиальное значение терминов (законодательные дефиниции), а
также расшифровку малоизвестных юридических, технических и
других специальных терминов, особенно если будущий акт рас-
считан на широкое применение и касается большого круга долж-
ностных лиц или многих граждан.
В качестве обязательного компонента в нормативном акте
должны быть предусмотрены специальные правовые средства,
обеспечивающие его соблюдение: меры поощрения, контроля,
порядок разрешения споров и т.д.
В проекте, содержащем предписания, которые устанавливают
обязанности государственных и общественных органов, предпри-
ятий, учреждений и организаций, должностных лиц и граждан,
меры ответственности за их нарушение формулируются в том
случае, если они отсутствуют в действующем законодательстве.
Если же такие меры уже предусмотрены, то следует дать отсылку
к устанавливающим их действующим актам.
В случае необходимости одновременно с проектом закона
готовится проект постановления о порядке введения закона в
действие. В проекте такого постановления регламентируются во-
просы отмены или изменения ранее принятых законов либо их
отдельных частей, начала действия закона, формулируются пра-
вила, которые-должны распространяться на отношения, возник-
шие до вступления закона в силу, решаются другие вопросы,
касающиеся порядка его реализации.
Глава XIV
СИСТЕМАТИЗАЦИЯ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ
§1	. Понятие систематизации
Система действующих нормативных актов в современном ци-
вилизованном государстве является весьма сложной вследствие
как значительного числа органов, принимающих такие акты, так
и множественности актов, издающихся правотворческими орга-
нами. Кроме того, система нормативных актов подвержена бы-
стрым изменениям. Вновь принятый закон, акт президента и
иной источник права нередко вносит коррективы в действующие
акты. Одни из них дополняются новыми предписаниями, другие
изменяются, а третьи признаются утратившими силу полностью
или частично.
Чтобы в массе действующих и изменяющихся источников
российского права оперативно находить нужные нормы, государ-
ственные органы, предприятия, да и работники, имеющие дело с
нормативными актами, вынуждены постоянно заниматься рабо-
той по приведению их в упорядоченную совокупность, систему.
Подобного рода деятельность охватывается понятием системати-
зации нормативных актов.
Систематизация прежде всего используется в качестве эффек-
тивного способа обеспечения субъектов права необходимой нор-
мативно-правовой информацией. Достаточно широко системати-
зация применяется и в процессе правотворческой деятельности.
Современная правовая практика знает и использует четыре
способа систематизации нормативных актов: сбор государствен-
ными органами, юридическими лицами нормативных актов, не-
обходимых для их деятельности; издание различного рода сбор-
ников законов и иных нормативных актов; объединение совокуп-
ности мелких актов, изданных по одному или нескольким взаи-
мосвязанным вопросам, в один укрупненный акт; создание ново-
го акта — кодекса или иного акта, приближающегося по своим
юридическим качествам к кодексу, — путем переработки дейст-
вующих норм права, а также дополнения их новыми норматив-
ными установлениями.
Сообразно названным способам систематизации нормативных
актов выделяются ее четыре вида: учет, инкорпорация, консоли-
дация и кодификация.
219
§2	. Учет нормативных актов
Как разновидность систематизации, учет законодательства и
иных нормативных актов представляет собой деятельность по их
сбору, хранению и поддержанию в контрольном состоянии, а
также по созданию поисковой системы, обеспечивающей нахож-
дение необходимой правовой информации в массиве актов, взя-
тых на учет.
Учет осуществляется практически всеми государственными
органами и юридическими лицами для удовлетворения собствен-
ных потребностей в правовой информации либо в коммерческих
целях, для обеспечения правовой информацией иных субъектов.
Основной задачей учета является сбор и поддержание норма-
тивных актов в состоянии, позволяющем оперативно находить
нужную правовую информацию. Как правило, государственные
органы и юридические лица нуждаются в знании действующих
норм по определенной теме. Но вполне возможны ситуации,
когда требуются сведения только об официальных реквизитах
нормативных актов (их наименовании, дате принятия, номере
акта и др.) либо тексты актов, утративших силу.
С учетом собственных информационных потребностей госу-
дарственные органы, юридические лица осуществляют сбор зако-
нов Российской Федерации, актов Президента России, постанов-
лений Правительства, нормативных актов министерств и ведомств
Российской Федерации и других актов.
Сбор подлежащих учету актов осуществляется различными
способами. Значительную их часть можно получить из официаль-
но публикуемых сборников нормативных актов.
Совокупность нормативных актов, взятых на учет, составляет
информационный фонд, в котором нормативные акты хранятся
в определенном порядке. Фонд, состоящий из нескольких сотен
или тысяч актов, расчленяется на разделы, как правило, по пра-
вотворческим органам. Внутри раздела акты размещаются в хро-
нологическом порядке.
Чтобы знать, какие нормативные акты действуют, какие в них
внесены изменения, дополнения, в тексты актов, взятых на учет,
заносятся сведения обо всех их последующих изменениях и до-
полнениях, иначе говоря, они поддерживаются в контрольном
состоянии.
Для быстрого нахождения нормативно-правового предписа-
ния, принятого по тому или иному вопросу (теме), создаются
220
информационно-поисковые системы. Они могут создаваться без
какой-либо современной техники, с ручным поиском. Процесс
разработки такой системы включает в себя следующие этапы:
а)	определение совокупности тематических вопросов, по ко-
торым должны осуществляться поиск и выдача необходимой ин-
формации. Перечень таких вопросов фиксируется в специальном
документе (алфавитно-предметном словнике или рубрикаторе от-
раслей законодательства). В алфавитно-предметном словнике те-
матические вопросы обозначаются отдельными терминами либо
сочетаниями терминов, которые располагаются в алфавитном по-,
рядке (например, "Аванс. Автомобильный транспорт. Авторский
договор" и др.). Рубрикатор отраслей законодательства строится
по иному принципу: тематические вопросы формулируются в нем
в виде перечня отраслей, институтов и иных частей, на которые
подразделяется система законодательства;
б)	анализ поступивших на учет нормативных актов с целью
выявления в них тематических вопросов, предусмотренных алфа-
витно-предметным словником либо рубрикатором отраслей зако-
нодательства;
в)	фиксация выявленных в актах тематических вопросов в
специальном журнале либо на карточках. Журнальный учет имеет
весьма ограниченные возможности. Его применение целесообраз-
но там, где имеется небольшой массив нормативных актов, а круг
информационных потребностей организации, учреждения являет-
ся постоянным в рамках достаточно узкой тематики. При созда-
нии картотеки в специальных карточках фиксируются реквизиты
акта (наименование органа, принявшего акт, вид, номер акта и
др.), а иногда помещается и текст акта. Заполненные карточки
размещаются по рубрикам в соответствии с используемым в сис-
теме словником или рубрикатором.
Поиск осуществляется следующим образом:
возникшая потребность в правовой информации формулиру-
ется в виде запроса, по какой теме или какие конкретно акты
надлежит найти;
по алфавитно-предметному словнику или рубрикатору отрас-
лей законодательства определяется перечень тем, которые соот-
ветствуют поступившему запросу;
по разделам журнала или рубрикам картотеки выявляются
нормативные акты, содержащие нормы, соответствующие теме
запроса;
221
путем прочтения текстов актов осуществляется отбор соответ-
ствующих запросу норм.
В настоящее время, когда в сфере управления все шире при-
меняется современная техника, в том числе и высокопроизводи-
тельные компьютерные машины, открываются большие возмож-
ности для создания автоматизированных информационно-поис-
ковых систем. В отличие от систем с ручным поиском автомати-
зированные поисковые системы позволяют значительно усовер-
шенствовать поиск правовой информации и обеспечить наиболее
полное удовлетворение в ней потребности государственных орга-
нов и юридических лиц.
Для автоматизированных информационно-поисковых систем
по законодательству характерны: большой информационный
фонд, состоящий из нескольких тысяч и десятков тысяч норма-
тивных актов; высокая скорость поиска; качественно иной, более
прогрессивный способ обработки нормативных актов, позволяю-
щий осуществлять поиск по любой теме. Если в системах с
ручным поиском информации поиск ограничивается совокупнос-
тью тех вопросов, которые отражены в словнике или рубрикаторе
системы, то в автоматизированной системе это ограничение
снято.
В государственных органах учетом и поиском нормативной
информации обычно занимается специальная служба, именуемая
кодификационным бюро, в составе одного или нескольких, чело-
век. В связи с тем, что для отдельной организации такой учет
достаточно трудоемок, сложен и чреват многими ошибками при
поиске, создаются разного рода коммерческие организации, ко-
торые осуществляют централизованный сбор и поддержание в
контрольном состоянии нормативных актов федеральных органов
государственной власти Российской Федерации и обеспечивают
заинтересованных лиц необходимой им правовой информацией.
С мая 1992 г. в Российской Федерации введена государствен-
ная регистрация ведомственных нормативных актов. Государст-
венной регистрации в Министерстве юстиции подлежат норма-
тивные акты министерств и ведомств Российской Федерации,
затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или
носящие межведомственный характер независимо от срока их
действия и характера содержащихся в них сведений. По представ-
ленному на государственную регистрацию нормативному акту
проводится правовой анализ соответствия его законодательству
Российской Федерации.
222
В настоящее время в Государственно-правовом управлении
Президента Российской Федерации создается единый эталонный
банк данных правовой информации, включающий в себя наряду
с актами федеральных органов законодательной и исполнитель-
ной ветвей власти нормативные акты всех субъектов Федерации.
§3	. Понятие и виды инкорпорации
Систематизация нормативных правовых актов в форме инкор-
порации выражается в подготовке и издании разного рода сбор-
ников (собраний) таких актов. В отличие от учета, осуществляе-
мого государственными органами и юридическими лицами для
собственных потребностей, инкорпорация проводится с целью
обеспечения самого широкого круга субъектов текстами законов
и иных нормативных правовых актов.
Инкорпорация нормативных правовых актов непосредственно
связана с их учетом, поскольку базируется на определенном,
максимально полном фонде соответствующих актов и поисковой
системе, способной обеспечить нахождение всех необходимых
актов, ибо первой задачей инкорпорации является подготовка
перечня актов, из которых должен состоять подготавливаемый
сборник. Так, при издании сборника законов по отдельным от-
раслям права нужно выявить все законодательные акты в пределах
предмета соответствующей отрасли. В случае подготовки сборни-
ка актов, принятых одним или несколькими правотворческими
органами, отбору подлежат принятые ими нормативные акты за
весь период их деятельности или за какой-то определенный срок.
Нормативные акты могут инкорпорироваться в том виде, в каком
они были приняты правотворческим органом.
Подобный принцип помещения актов в сборник применяется
в случаях, когда акт состоит только из нормативных предписаний
и в процессе действия не претерпел изменений или дополнений,
либо при подготовке исторических источников права. В сборни-
ках действующих нормативных правовых актов их тексты обычно
публикуются не в той редакции, в какой они были приняты
первоначально правотворческим органом, а с учетом последую-
щих изменений и дополнений.
В процессе действия нормативный правовой акт, как правило,
претерпевает определенные изменения, дополнения: часть его
предписаний утрачивает силу, акт дополняется новыми норматив-
ными предписаниями либо вносятся какие-либо коррективы в его
223
первоначальные нормы. Поэтому нецелесообразно включать в
сборник нормативный акт в первоначальном виде, не отразив его
последующих изменений, дополнений. Такой акт будет неудобен
в пользовании. Чтобы установить норму, которой следует руко-
водствоваться в том или ином случае, нужно будет всякий раз
просматривать всю совокупность дополняющих и изменяющих ее
актов.
Следовательно, прежде чем поместить нормативный акт в
сборник, нужно осуществить его обработку:
удалить из текста отдельные статьи, пункты, абзацы, утратив-
шие силу, и, наоборот, включить все последующие изменения,
дополнения с указанием реквизитов актов, внесших такие изме-
нения или дополнения;
исключить из акта те его части, которые не содержат норма-
тивных предписаний, сделав отметки о причинах отсутствия в
тексте таких частей;
убрать сведения о лицах, подписавших нормативный акт.
Такая внешняя обработка нормативных актов не затрагивает
их нормативного содержания. Сами нормы права не претерпевают
никаких изменений и инкорпорируются в том виде, в каком они
действуют на момент систематизации. При этом полностью со-
храняются и реквизиты нормативных актов, нумерация пунктов,
абзацев и т.д.
Именно этот признак — сохранение неизменным норматив-
ного содержания акта — составляет основное отличие инкорпо-
рации от консолидации и кодификации как более совершенных
видов систематизации. Результаты инкорпорации могут выра-
жаться в издании сборника законов, иных нормативных актов,
собрания законодательства или свода законов.
Сборниками называются инкорпорированные издания зако-
нов или иных нормативных правовых актов, принятых одним или
несколькими правотворческими органами, а также тематические
издания законов и иных нормативных актов. Например, сборник
законодательных актов о труде может состоять из законов Рос-
сийской Федерации, указов Президента, постановлений Прави-
тельства Российской Федерации.
Сборники нормативных актов могут готовиться и издаваться
как самим правотворческим органом, так и государственными,
коммерческими издательствами, юридическими учреждениями.
Сборник нормативных актов, подготовленный правотворческим
органом, имеет статус источника официального опубликования,
224
и на такой сборник можно ссылаться при разрешении споров и
иных юридических вопросов.
Собраниями обычно называют инкорпорированные издания
нормативных актов высших органов законодательной и исполни-
тельной власти страны. Например, первое в России Полное Со-
брание законов, изданное в 1830 г., состояло из законодательных
актов, исходящих от царя, нормативных актов, принятых высши-
ми органами подчиненного управления — Сенатом, министерст-
вами, а также Святейшим Правительствующим Синодом. Все
30920 нормативных актов, вошедших в Собрание, размещались в
хронологическом порядке. К Собранию был дан достаточно об-
стоятельный алфавитно-предметный указатель, позволяющий
осуществлять тематический поиск правовой информации.
Собрания общесоюзного и республиканского законодательст-
ва неоднократно издавались и в советское время. Наиболее фун-
даментальным из них было пятидесятитомное Собрание действу-
ющего законодательства Союза ССР, издание которого было за-
вершено в 1977 г. В Собрание были включены все действующие
законодательные акты и нормативные решения Правительства
Союза ССР, принятые с момента образования СССР. По спосо-
бам расположения материала Собрание относится к числу систе-
матических инкорпоративных изданий. Вошедшие в него норма-
тивные акты были распределены по тридцати двум разделам —
отраслям законодательства.
В подготовке и издании собраний может принимать участие
достаточно широкий круг органов, организаций, учреждений. В
зависимости от того, кто осуществлял инкорпорацию законода-
тельства, в юридической литературе выделяют три вида собраний:
официальные, официозные (полуофициальные) и неофициальные.
Официальным собрание признается в двух случаях: когда пра-
вотворческий орган сам подготовил и издал его либо утвердил
или иным образом официально одобрил собрание, подготовлен-
ное иным органом.
Официозными признаются собрания, которые готовятся по
поручению правотворческого органа, но издаются без его офици-
ально выраженного одобрения, утверждения. Отсутствие такого
утверждения означает, что ответственность за полноту собрания
и соответствие текстов актов их официальному тексту несет со-
ставитель собрания, например Министерство юстиции, а не пра-
вотворческий орган.
8—771	225
К неофициальным относятся те собрания законодательства,
которые издаются научными учреждениями, издательствами по
собственной инициативе, без специальных полномочий со сторо-
ны правотворческих органов.
Официальные собрания законодательства являются соответст-
венно и источниками официального опубликования, тогда как
официозные и неофициальные рассматриваются лишь в качестве
обычного издания, на текст которого нельзя ссылаться при обра-
щении в правоохранительные и иные органы государства.
Собрания законодательства могут быть систематическими и
хронологическими. В систематических собраниях акты располага-
ются по предметному признаку, в зависимости от их содержания,
в хронологических — последовательно, в зависимости от даты
(времени) издания актов. Хронологические сборники уступают
систематическим сборникам, которые являются более удобными
для пользования нормативным материалом и более эффективны-
ми с точки зрения перспектив Систематизации законодательства.
Кроме того, собрания законодательства бывают полными, вклю-
чающими все действующие акты (определенного уровня или
типа), и частичными, включающими лишь часть, определенный
массив актов.
Разновидностью собрания законодательства является свод за-
конов — инкорпорированное издание нормативных актов высших
органов законодательной и исполнительной ветвей власти. Поме-
щенные в своде акты, как правило, систематизируются по пред-
метному принципу, то есть по отраслям и институтам законода-
тельства.
От собрания свод отличается тремя признаками:
свод — источник официального опубликования нормативных
актов, поскольку издается от имени и по поручению правотвор-
ческих органов, с последующим одобрением подготовленного из-
дания в целом либо каждого из его томов в отдельности. При
этом свод имеет приоритет перед всеми ранними официальными
публикациями нормативных актов, поскольку содержит их дей-
ствующую редакцию. В случаях расхождения текстов норматив-
ных актов, опубликованных в своде и иных, более ранних изда-
ниях, аутентичной официальному тексту акта признается его ре-
дакция, опубликованная в своде;
подготовка свода всегда сопровождается большой законотвор-
ческой работой. В период его составления выявляются и призна-
ются утратившими силу устаревшие, фактически не действующие
226
нормативные акты. Множественность актов, принятых по одному
и тому же вопросу, устраняется подготовкой нового укрупненного
акта. Имеющиеся пробелы в законодательстве преодолеваются
принятием новых законов и иных нормативных актов;
свод представляет собой собрание всего действующего зако-
нодательства без какого-либо исключения. Еще М. Сперанский
признавал, что свод может быть только "общим составом законов
и обнимать все части законодательства во всей их совокупности".
Первый Свод законов в России был подготовлен и издан в
1832 г. и состоял из пятнадцати томов. В него вошло около
36 тыс. нормативных актов и извлечений из них. Нормативный
материал в своде располагался по предметному принципу и под-
разделялся на восемь главных отделов. Но фактическое деление
нормативных актов было проведено по томам. Внутри тома при-
менялась единая нумерация статей, под которой помещались либо
нормативный акт, либо извлечения из него.
Подготовка свода осуществлялась на основе Полного Собра-
ния законов. Отбирались только действующие нормативные акты.
При этом проводилась как внешняя, так и содержательная обра-
ботка актов: из них устранялись повторы, ненормативные, казу-
истические установления, а "слишком обширные и многослов-
ные" законы излагались в новой, сокращенной редакции.
Последний свод российских законов —* Свод законов РСФСР
— был издан в 1986—1988 гг. и состоял из восьми томов действу-
ющих законодательных актов и важнейших постановлений Пра-
вительства Российской Федерации общенормативного характера.
В Своде нормативные акты систематизировались по предметному
признаку и группировались в пяти разделах, которые в свою
очередь делились на главы, параграфы, пункты и подпункты.
Свод был снабжен хронологическим и алфавитно-предметным
указателями. Основная примечательность Свода состояла в том,
что он был издан на съемных листах, позволяющих оперативно
заменять текст акта, утратившего силу или претерпевшего какие-
либо иные изменения, текстом акта в новой редакции.
Сегодня, в условиях своеобразного "бума" законотворческих
решений, назрела необходимость упорядочения и систематизации
российского законодательства. Весьма актуальна задача подготов-
ки и издания нового Свода законов Российской Федерации. Под-
готовительная работа по созданию Свода законов, по существу,
уже началась. В соответствии с Указом Президента Российской
Федерации от 6 февраля 1995 г. № 94 "О подготовке к изданию
227
Свода законов Российской Федерации" ведется подготовка к со-
ставлению и изданию Свода законов как официального система-
тизированного полного собрания действующих нормативных
актов Российской Федерации.
Для формирования нормативного корпуса Свода законов
предстоит в качестве первого этапа подготовки к его изданию
осуществить инвентаризацию всех действующих, формально не
отмененных нормативных актов Российской Федерации, а также
нормативных актов Со.юза ССР, продолжающих действовать на
территории России. Результатом этой работы должно стать хро-
нологическое собрание действующих нормативных актов на ма-
шиночитаемых носителях. Кроме того, предстоит разработать
предложения о принципах формирования и структуре Свода.
§4	. Консолидация законодательства
Учет и инкорпорация нормативных правовых актов, ограни-
ченные их внешней обработкой, не решают всех проблем, кото-
рые могут возникать в процессе систематизации нормативно-пра-
вового материала. В частности, с помощью этих методов нельзя
устранить множественности нормативных актов, принятых в раз-
ное время по одному или нескольким взаимосвязанным вопро-
сам.
Множественность нормативных актов преодолевается путем
их сведения в один укрупненный акт. Такой прием систематиза-
ции называется консолидацией. Новый укрупненный акт полнос-
тью заменяет вошедшие в него нормативные акты, поскольку
заново принимается компетентным правотворческим органом и
имеет собственные официальные реквизиты: наименование, дату
принятия, номер и подпись должностного лица. Иными словами,
консолидация представляет собой разновидность правотворчес-
кой деятельности государственных органов.
И тем не менее это своеобразный правотворческий прием. Его
главная особенность состоит в том, что при консолидации не
меняется содержание правового регулирования общественных от-
ношений. Все нормативные установления ранее принятых актов
объединяются в новом акте без изменений. В лучшем случае
проводится их редакционная правка: устраняются противоречия,
повторы, длинноты, объединяются в один пункт тождественные
по содержанию нормативные предписания и др.
228
Именно эта особенность консолидации позволила некоторым
ученым-юристам рассматривать ее в качестве наиболее совершен-
ной разновидности инкорпорации. Однако, по нашему мнению,
инкорпорация и консолидация представляют собой качественно
различные приемы систематизации нормативных актов.
Во-первых, они относятся к различным сторонам правовой
деятельности государства. Инкорпорация — это один из приемов
организационно-методической деятельности государственных ор-
ганов, призванной обеспечить реализацию норм права в конкрет-
ных отношениях. Консолидация же входит в арсенал правотвор-
ческих методов.
Во-вторых, инкорпорация и консолидация различаются по
кругу применяющих их субъектов. Инкорпорация проводится не
только и не столько правотворческими органами, сколько иными
государственными органами, научными учреждениями и юриди-
ческими издательствами, тогда как консолидация может быть
использована только правотворческими органами и лишь в отно-
шении принятых ими нормативных актов.
В-третьих, инкорпорация и консолидация отличаются конеч-
ными результатами. Инкорпорация сводится к подготовке сбор-
ника нормативных актов, вошедшие в него нормативные акты не
утрачивают самостоятельного значения. При консолидации объ-
единенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь
созданный нормативный акт.
Таким образом, консолидация представляет собой самостоя-
тельный вид систематизации нормативных правовых актов.
Консолидация достаточно широко используется в правотвор-
ческой деятельности с целью упорядочения нормативных актов
по вопросам налогообложения, административной ответственнос-
ти, словом, везде, где можно свести воедино десятки, а то и сотни
разрозненных нормативных предписаний без изменения их со-
держания. Как известно, консолидация получилр большое рас-
пространение во многих зарубежных странах. Во Франции, на-
пример, широко используется практика издания консолидирован-
ных законодательных актов, именуемых кодексами, по отдельным
достаточно крупным отраслям правового регулирования — о
труде, дорожный, сельскохозяйственный, налоговый, таможен-
ный и др.
229
§5	. Кодификация. Виды кодификационных актов
Отмеченный недостаток консолидации — ее неспособность
менять содержание правового регулирования — в правотворчестве
успешно преодолевается с помощью кодификации, то есть дея-
тельности, направленной на систематизацию и коренную перера-
ботку действующего законодательства путем подготовки и приня-
тия нового кодификационного акта (основ, кодекса, устава, по-
ложения и др.).
Подобно другим способам систематизации, кодификация об-
ладает способностью упорядочивать действующее законодательст-
во, делать его более компактным, согласованным, освобождать от
фактически утративших силу и недействующих нормативных пра-
вовых актов. В процессе кодификации происходит поглощение
значительной части актов действующего законодательства новы-
ми, крупными актами сводного характера. Тем самым решается
проблема "расчистки" законодательства от устаревших и малоэф-
фективных актов. Например, в связи с принятием Кодекса об
административных правонарушениях были признаны утративши-
ми силу полностью или частично около тысячи ранее принятых
нормативных актов.
Будучи подведением известных "итогов" правового регулиро-
вания, кодификация вместе с тем направлена на установление
норм, имеющих целью удовлетворение новых потребностей об-
щественной практики в правовом регулировании общественных
отношений. Иными словами кодификация — это не только за-
крепление определенных, действующих норм и их систематиза-
ция, но и одновременно выработка новых правовых установле-
ний, совершенствование законодательства по существу. Именно
это свойство кодификации позволяет рассматривать ее в качестве
одного из наиболее совершенных видов правотворческой деятель-
ности.
Творческая роль кодификации выражается в укреплении сис-
темности законодательства, усилении его юридического единства
и согласованности.
Кодификация способствует формированию в системе законо-
дательства своеобразных укрупненных блоков, образуемых коди-
фикационными и группирующимися вокруг них консолидирован-
ными актами. Такого рода блоки усиливают в законодательстве
элемент устойчивости, обеспечивают более четкое построение его
системы.
230
Кодификация традиционно связывается с систематизацией и
совершенствованием, главным образом, законодательных актов.
Поэтому ее результаты выражаются в форме основного, облада-
ющего наибольшей юридической силой кодификационного акта,
который характеризуется совокупностью специфических, только
ему присущих черт.
Кодификационный акт регулирует важную, значительную и
достаточно обширную область общественных отношений, юриди-
чески оформляет и закрепляет наиболее существенные и устой-
чивые отношения в обществе. Из этого следует, что кодифика-
ционный акт должен содержать стабильные нормы, рассчитанные
на достаточно продолжительный период времени (на определен-
ную перспективу). Эффективность действия кодификационного
акта во многом будет зависеть от того, насколько точно законо-
датель учтет тенденции развития данных общественных отноше-
ний, их динамику.
Более подвижные области общественных отношений регули-
руются нормативными актами, создаваемыми в процессе текуще-
го правотворчества.
Кодификационным считается нормативный правовой акт
сводного характера. Он объединяет в единую юридическую кон-
струкцию действующие и не утратившие своего значения норма-
тивные предписания по определенной теме. Будучи включенными
в кодификационный акт, такие предписания могут приобретать
новые для себя "оттенки”, поскольку начинают подчиняться ло-
гике внутреннего строения этого акта (его структуре, стилю, со-
держанию и характеру других его предписаний и т.д.). Без такого
объединения действующих нормативных предписаний в новом
сводном акте не была бы обеспечена необходимая преемствен-
ность в правовом регулировании тех или иных общественных
отношений.
Кодификационный акт, как правило, значителен по объему и
имеет сложную структуру. Обычно он охватывает большое число
статей и разбивается на части, разделы, главы. Например, приня-
тый Государственной Думой Гражданский кодекс Российской Фе-
дерации (часть первая) имеет три раздела. Разделы I и III делятся
на подразделы, а те в свою очередь — на главы. Главы состоят
из параграфов, объединяющих ряд статей, либо непосредственно
из статей. Так, раздел I "Общие положения" имеет пять подраз-
делов и 12 глав. Глава 4 "Юридические лица" включает пять
параграфов: §1 "Основные положения", §2 "Хозяйственные това-
231
рищества и общества", §3 "Производственные кооперативы", §4
"Государственные и муниципальные унитарные предприятия" и
§5 "Некоммерческие организации". Всего в первой части ГК 453
статьи.
Кодификационный акт, объединяя в стройную систему отно-
сительно однородные нормативные предписания, как правило,
существенно обновляет регулирование определенной сферы об-
щественных отношений. Он содержит в себе обязательный эле-
мент новизны, поскольку при кодификации вносятся новые эле-
менты в правовое регулирование определенного круга обществен-
ных отношений, восполняются пробелы в законодательстве.
Этим, в частности, кодификационный акт отличается от укруп-
ненного (консолидированного) акта.
Таким образом, кодификационный акт представляет собой
упорядоченную совокупность (систему) связанных между собой
нормативных предписаний, регулирующих на основе единых
принципов определенную сферу относительно однородных и до-
статочно устойчивых общественных отношений. Это юридичес-
кий документ, объединяющий в определенную систему действую-
щие нормативные предписания, вносящий существенную новиз-
ну в правовое регулирование и отличающийся большим объемом,
сложной структурой и достаточно высокой степенью стабильнос-
ти нормативного материала.
Кодификационные акты, как правило, имеют определенную,
присущую именно данной категории актов форму. Это — основы
законодательства, кодексы, уставы, положения и др.
Правовая система Российской Федерации выработала модель
кодификационного акта типа основ законодательства. Характер-
ным для нее является деление на крупные структурно-обособлен-
ные части (подразделения). В основах содержатся определения,
указываются цели законодательства, единые для субъектов прин-
ципы правового регулирования, формулируются законоположе-
ния, дающие основные ориентиры правовой регламентации дан-
ных общественных отношений. По своей природе это обычно
нормы-принципы, нормы-дефиниции.
Конституция Российской Федерации 1993 г. непосредственно
не предусматривает издание такого рода актов. Вместе с тем
основы законодательства, являясь особой специфической формой
основополагающего кодификационного закона с присущей имен-
но им формой внутренней организации нормативного материала
могли бы достаточно эффективно использоваться в законотвор-
232
ческой практике как разновидность федерального закона в неко-
торых сферах совместного ведения Российской Федерации и ее
субъектов.
Кодекс — традиционно устоявшаяся форма кодификационно-
го акта. Кодекс представляет собой крупный сводный акт, позво-
ляющий детально регулировать определенную сферу однохарак-
терных общественных отношений. Нормы кодекса, как правило,
исчерпывающе регулируют соответствующие отношения и не
нуждаются в конкретизирующих эти нормы актах. Отсюда —
определенная специфика кодексов, выражающаяся в меньшей, по
сравнению с основами, степени абстрактности правовых предпи-
саний, а также в том, что наряду с нормами-принципами, нор-
мами-дефинициями в них содержится больше конкретных норм.
Кодекс дает возможность обобщать и систематизировать
многочисленные нормы действующего законодательства по опре-
деленной теме. Создание кодексов — один их эффективных путей
решения проблемы ликвидации множественности актов, действу-
ющих по одним и тем же вопросам.
Кодификационные акты могут приниматься в форме уставов,
положений, правил.
Устав — это нормативный правовой акт, регулирующий ту или
иную сферу государственной деятельности (например, работу же-
лезнодорожного транспорта, внутреннего водного транспорта и
т.д.). Уставы регулируют деятельность определенных органов, ор-
ганизаций и учреждений, их права и обязанности, основы их
взаимоотношений с другими органами, организациями, учрежде-
ниями и гражданами.
Под положением обычно понимается нормативный правовой
акт, достаточно детально регламентирующий какую-либо группу
вопросов, касающихся статуса либо организации деятельности
определенных субъектов права (государственного органа, органи-
зации, учреждения).
Правила — нормативный правовой акт, определяющий поря-
док организации какого-либо рода деятельности.
В форму положений, уставов и правил преимущественно об-
лекаются нормативные правовые акты, принимаемые по вопро-
сам, требующим подробной регламентации. Таково, например,
"Положение о службе в органах внутренних дел Российской Фе-
дерации", которым регулируются порядок и условия прохождения
службы сотрудниками органов внутренних дел России.
233
Кодификационные акты, принимаемые правотворческими ор-
ганами Российской Федерации, составляют основу действующего
законодательства, но не устраняют практики подготовки и при-
нятия самого широкого круга текущих, незначительных по объему
законов и иных нормативных правовых актов. И это состояние
действующего законодательства не в полной мере удовлетворяет
ученых-юристов и практических работников. Их идеал законода-
тельства видится в существовании кодифицированных актов, све-
денных в единый свод законов как "кодекс кодексов".
Однако этот оптимальный вариант законодательства в совре-
менных условиях, когда Россия встала на путь реформирования
всех сторон жизни и деятельности общества, пока можно рас-
сматривать лишь как перспективный. И поэтому по-прежнему
является актуальной проблема творческого использования всех
способов систематизации нормативных правовых актов в процес-
се правотворческой, правоприменительной деятельности государ-
ственных органов и реализации действующих норм в конкретных
правоотношениях.
Глава XV
ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
§1. Понятие правовых отношений и их основные вады
Понятие правового отношения является одним из основных в
юридической науке. Понятие права как системы норм, установ-
ленных или санкционированных государством, раскрывает одну
из сторон правовой действительности. Эти нормы регулируют
общественные отношения между людьми. Поскольку такие регу-
ляторы выступают по отношению к каждому отдельному лицу или
организации как некий внешний фактор, то термин "право” в
этом смысле носит объективный характер, то есть не принадлежит
какому-либо субъекту, не составляет его личного, хотя бы и
социального свойства. Поэтому нормы права, или право как сис-
тему норм, называют объективным правом.
Нормы права, однако, существуют не сами по себе, а для
людей и их организаций, в том числе и для государства. Они
(право в объективном смысле) призваны регулировать их дейст-
вия, предоставляя им свободу действий, возможность поведения
и использования материальных и духовных благ, а также связывая
их свободу и поведение определенными рамками, предписания-
ми, ограничениями и т.п.
Предоставленная нормами права свобода, возможность пове-
дения носит (в русском языке) то же название — право. Но это
уже не норма, лежащая за рамками возможностей, лично принад-
лежащих субъекту — человеку или организации. Наоборот, это
то, что по объективному праву (закону) принадлежит субъекту,
составляет его личную свободу или возможность поведения, поль-
зования его вещами, способностями, знаниями и многими
иными, в том числе и общественными, благами. Такая свобода и
возможность поведения, установленная законом (объективным
правом), носит название субъективное право.
В то же время рамки, ограничения свободы и предписания
поведения также обращены к отдельным людям и организациям:
они устанавливают то должное поведение, которому каждый субъ-
ект обязан следовать, соблюдая свободу и интересы других лиц
или общества в целом. Подобное должное поведение называется
юридической обязанностью субъекта, или субъективной юридичес-
кой обязанностью.
235
Такова в своей основе позитивно-правовая концепция юри-
дических субъективных прав и обязанностей, в основе которых
лежит связь прав и обязанностей с правовыми нормами. Согласно
этой концепции1 правопонимания правовые отношения есть отно-
шения между людьми и их организациями, урегулированные нор-
мами права и состоящие во взаимной (либо односторонней — для
простейших отношений) связи субъективных прав и юридических
обязанностей, предусмотренных нормами права.
Чем отличаются правовые отношения от экономических, по-
литических, социально-культурных, организационно-управлен-
ческих, семейных и иных отношений между людьми И1 организа-
циями людей?
В советской юридической науке правовые отношения рассмат-
ривались как надстроечные, в отличие от производственных, ко-
торые, согласно К. Марксу, составляют экономический базис
общества и складываются независимо от воли и сознания людей .
Этому соотношению посвящены многие страницы научных и
учебных трудов. Тот факт, что экономика лежит в основе обще-
ственного развития, следует считать, по крайней мере, реальным
выводом, хотя далеко не абсолютным, о чем писали основопо-
ложники марксизма. Поэтому и типы правовых отношений, не-
сомненно, зависят от уровня развития производства и обмена
товаров, определяются ими в значительной мере. Кроме того,
правовые отношения находятся в зависимости от политики, сло-
жившихся в обществе форм семьи, от уровня развития различных
идей, взглядов людей, прежде всего от общественной нравствен-
ности. Во всех этих "надстроечных", или "идеологичеких", отно-
шениях есть свои закономерности, свойственные каждой ступени
развития общества, а также выражающие индивидуальные формы
взаимосвязей, осознаваемые людьми и создаваемые по воле и
сознанию людей. Об этом очень точно писал Ф. Энгельс: люди
сами делают свою историю, но в обусловливающей их среде, в
которой из миллионов воль и действия складывается некоторый
результат, не совпадающий с индивидуальными намерениями и
результатами. Этот результат и есть история2. В историческом
процессе развитие экономики в наименьшей мере осознано и
подчинено воле ее участников, наиболее стихийно. Экономика —
главное, материально-необходимое условие жизни. Поэтому про-
1 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 13. С. 6—7.
2 См.: там же. Т. 21. С. 306-308.
236
изводственные отношения определяют все другие, но только в
самом общем, в конечном счете.
Применительно к правовым отношениям и их месту среди
других отношений речь должна идти не о том, как соотносятся
результаты и движущие силы исторического развития, а каковы
те индивидуальные связи и отношения между отдельными людь-
ми и организациями, которые в философском их понимании и в
реальной действительности являются волевыми, то есть возника-
ют по воле и сознанию людей. Такие индивидуально-волевые
отношения имеют место в сфере экономики, например, в про-
цессе обмена товаров, реализации изобретений, вложения капи-
талов (инвестирования) и т.д. Они характерны для социальных
отношений (лечение больных, санаторный отдых и т.п.), для
сферы культуры (образование, посещение концерта, театрального
спектакля и т.п.) и для всех других сфер жизни людей. То же
наблюдается и в процессе деятельности предприятий, организа-
ций, где общий результат — производство продукции, оказание
услуг и получение прибыли — складывается из множества инди-
видуально-волевых трудовых, производственно-технических и
иных отношений, а также отношений обмена, оптовой и рознич-
ной продажи, финансовых операций и т.д.
Все такие действия и взаимосвязи, а не их объективные ре-
зультаты, составляют индивидуально-волевые отношения между
людьми. И именно они (а не уровень рентабельности предпри-
ятия, образованности и культуры человека и т.д.) регулируются
правом и, следовательно, приобретают форму правоотношений.
Индивидуальные экономические (трудовые, производственные, а
также отношения обмена), политические, социальные, культур-
ные, семейные и иные отношения, сохраняя свое специфичное
для.каждого вида отношений содержание в виде взаимодействия
людей и организаций,' приобретают с помощью права новое ка-
чество в виде юридических прав и обязанностей, основываясь на
которых они могут, а в надлежащих случаях должны сообразовы-
вать свое поведение в отношении партнеров. Эти права охраня-
ются государством, а исполнение обязанностей обеспечивается
принуждением государства в интересах правомочного лица. При
этом общественные отношения (экономические, политические и
т.д.) не утрачивают своего содержания, а лишь приобретают
форму правового отношения, которая воздействует на содержание
в интересах сохранения единого порядка всей сложной системы
отношений в обществе.
Таким образом, правовые отношения представляют собой обя-
зательную форму индивидуально-волевых общественных отноше-
237
ний, подверженных регулированию нормами права. Правоотно-
шение выражает особую общественную связь между лицами,
связь через права и обязанности1.
Для правильного понимания видов правоотношений важно
прежде всего выделить основные структурные типы правоотноше-
ний. Простейшая структура правоотношения выглядит как связь,
взаимодействие прав и обязанностей двух его участников. Напри-
мер; праву покупателя соответствует обязанность продавца пере-
дать ему вещь (покупку) после оплаты ее стоимости (обязанность
покупателя), а продавец вправе потребовать соответствующую
плату. По трудовому договору праву нанимателя (работодателя)
требовать выполнения обусловленной работы соответствует обя-
занность работника выполнять такую работу. Праву работника на
получение заработной платы соответствует обязанность нанима-
теля выплачивать ее в установленные сроки.
Подобные правоотношения носят название двусторонних, по-
скольку в них участвуют две стороны, каждая из которых обладает
правами и обязанностями в отношении другой. �