Author: Барщевский М.Ю.  

Tags: психология   этика  

ISBN: 5-93476-007-8

Year: 2000

Text
                    БарЩевский М. Ю.
Адвокатская этика. 2-е изд., испр. — М.:
«Профобразование», 2000.—312 с.
ISBN 5-93476-OO7-8
Барщевский Михаил Юрьевич
АДВОКАТСКАЯ ЭТИКА
издание 2-е
ЛР № 066657 от 09.06.1999 г.
Подписано в печать 30.03.00. Формат 84 х 108/32.
Бумага газетная. Усл. п. л. 18,52. Доп. тираж 3000. Заказ 498.
ООО «Антэя 2000» при участии
Центра профессиональной литературы
и издательства «Профобразование»
111024, Москва, ул; 3-я Кабельная, д. 1.
Отпечатано с готового оригинал-макета в ГП ИПФ «Ставрополье».
355000, г. Ставрополь, ул. Спартака, 8.
ISBN 5-93476-007-8
© Барщевский М. Ю., 2000
© ООО «Антэя 2000», 2000
© ГП ИПФ “Ставрополье”, 2000
© «Профобразование», 2000

К ЧИТАТЕЛЮ Предлагаемая вашему вниманию работа — попытка осмыслить суть, значение и содержание такого понятия, как адвокат- ская этика. Эта книга — не подведение итогов, не формулирование бесспорных ис- тин, а приглашение к диалогу. Автор благодарит своих коллег О. Бар- калову и О. Глазкову за содержательные замечания. Особая благодарность адвока- ту Т. Пуховой, принявшей на себя обязан- ности «общественного редактора» и сде- лавшей значительный вклад в подготовку работы к изданию.
Михаил Юрьевич Барщевский родился в Москве в 1955 году. Окончил (с отличием) вечерний факультет Всесоюзного заочного юридического института (ныне Московская государственная юридическая академия). Кандидатскую диссертацию подготовил в аспирантуре Института государства и права АН СССР. В 1997 году защитил докторскую диссертацию по теме «Проблема организа- ции и деятельности адвокатуры в России*. Является профессором МГЮА. Заведует
кафедрой адвокатуры и нотариата МИЭПП. Академик Международной академии инфор- матизации. Председатель Экспертного сове- та Академии адвокатуры РФ. М. Барщевский в 1990 году стал создате- лем первой в России частной адвокатской фирмы в рамках Московской городской кол- легии адвокатов. Участвовал в разработке не- скольких вариантов проекта Закона РФ «Об адвокатуре». В этой его деятельности боль- шую пользу оказал опыт работы в крупней- ших американских и французских юридичес- ких фирмах. Автор книги — представитель целой юри- дической династии. М. Барщевский — юрист в четвертом поколении. Многим россиянам Михаил Барщевский хорошо известен не только как популярный адвокат, участвовавший во многих громких процессах, автор книг по наследственному праву и проблемам адвокатуры, но и как ар- битр телеигры «Что? Где? Когда?».
ОГЛАВЛЕНИЕ ПРЕДИСЛОВИЕ ........................... 9 ВВЕДЕНИЕ..................................15 Глава I. АДВОКАТСКАЯ ЭТИКА. ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ, ПРИНЦИПЫ 1. ЗНАЧЕНИЕ ЭТИКИ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТОВ................................19 2. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ .................................. 22 3. КОДЕКС АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ .............23 4. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ КОДЕКСА АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ.................... 27 5. ЧЕСТНОСТЬ.............................32 6. КОМПЕТЕНТНОСТЬ И ДОБРОСОВЕСТНОСТЬ.....36 7. ПРЕДОТВРАЩЕНИЕ НЕПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ.....................39 Глава П. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА В РАЗЛИЧНЫХ СФЕРАХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 1. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ АДВОКАТ - КОЛЛЕГА...... 47 2. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ АДВОКАТ - КЛИЕНТ.........56 2.1. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ КОНСУЛЬТИРОВАНИИ КЛИЕНТОВ..............59 2.2. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ ПРИЕМЕ ПОРУЧЕНИЙ ............. 64 2.3. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ КОНФЛИКТЕ ИНТЕРЕСОВ КЛИЕНТОВ...........76
2.4. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА В ХОДЕ УЧАСТИЯ В СУДЕБНОМ ПРОЦЕССЕ......... 90 2.5. КОНФЛИКТ ФИНАНСОВЫХ ИНТЕРЕСОВ МЕЖДУ АДВОКАТОМ И КЛИЕНТОМ ..........104 2.6. ЗАЩИТА СОБСТВЕННОСТИ КЛИЕНТА...............................108 2.7. СОБЛЮДЕНИЕ ПРАВИЛ АДВОКАДСКОЙ ЭТИКИ ПРИ НАЗНАЧЕНИИ ГОНОРАРА.........111 2.8. ОТКАЗ АДВОКАТА ОТ ДАЛЬНЕЙШЕЙ РАБОТЫ С КЛИЕНТОМ....................121 3. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ АДВОКАТ — СУД .........126 4. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ..................134 5. ОБЩЕСТВЕННО ЗНАЧИМЫЕ ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА.............................145 6. АДВОКАТ И СМИ ..................... 148 7. СОВМЕЩЕНИЕ ПРАВОВОЙ ПРАКТИКИ С ОБЩЕСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ.........152 8. ИЗБЕЖАНИЕ СОМНИТЕЛЬНОГО ПОВЕДЕНИЯ............................162 9. РЕКЛАМА И ИНФОРМАЦИЯ О ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГАХ ...............166 ЗАКЛЮЧЕНИЕ ............................172 ПРОЕКТ КОДЕКСА АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ.......174 ПРИЛОЖЕНИЯ.............................232
ПРЕДИСЛОВИЕ Новая книга известного адвоката и правоведа, не со- мневаюсь, быстро найдет заинтересованного, благодар- ного читателя. На этот раз — после весьма информатив- ных, содержательных работ об организации российской и зарубежной адвокатуры — М. Ю. Барщевский обра- тился к сердцевине адвокатской профессии — её этичес- ким правилам. Этика играет в адвокатской деятельности- особую роль. Нет, Пожалуй, другой профессии со столь разви- тым внутренним, корпоративным контролем не только за действиями и словами, но нередко даже намерениями. Профессиональная правозаступная деятельность поко- ится на доверительных, близких к интимным, отношени- ях адвоката с клиентом. Правила профессиональной мо- рали обеспечивают эту охраняемую адвокатской тайной доверительность. Защищая права и законные интересы клиента, адвокат вступает в сложные, чреватые конфлик- тами отношения с судом, различными государственными, прежде всего правоохранительными, органами. Профес- сиональная этика призвана регулировать эти отношения. Мы живем в информационном пространстве, коммуника- ционном мире. Этические нормы позволяют правильно выстроить взаимоотношения адвоката со средствами массовой информации, определяют возможность и пре- делы рекламы правовых услуг. Обо всем этом в книге. Несомненный интерес для отечественной Адвокатуры 10
представит разработанный автором проект кодекса ад- вокатской этики, как и введение в научный оборот широ- ко неизвестных либо ранее вообще у нас не публиковав- шихся Кодекса профессиональной этики канадской Ас- социации адвокатов, Типовых правил профессиональ- ной этики американских адвокатов, Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского Сообщества. Но я не был бы адвокатом, если бы не использовал представление работы своего коллеги для полемических замечаний. Поддамся искушению. Тем более что полеми- ка только повысит интерес к книге. Думается, от внима- тельного читателя не укроется следующее противоречие: «Что касается дореволюционных авторов, — пишет М. Ю. Барщевский, — то они жили в другое время, в другом обществе. Понятно поэтому, что их взгляды, взятые в си- стеме, для нас не подходят, хотя и очень интересны». Но продекларированное в такой форме отношение к истори- ческим традициям адвокатуры явно не соответствует ис- пользованию автором в качестве эпиграфов к книге и от- дельным ее главам исключительно высказываний адвока- тов XVIII—XIX вв. и постоянному обращению в ходе из- ложения к работам наших предшественников. Сие не слу- чайно. Этика адвоката — проблема вечная. Природа ад- вокатской деятельности не подвержена влиянию общест- венных перемен (а если когда изменится — будет уже де- ятельностью какой угодно, только не адвокатской). По- этому основные начала профессиональной адвокатской морали — те же честность, компетентность, добросове- стность — были не только провозглашены, но и детально разработаны прапрадедами. В этом достаточно убедить- ся, заглянув, например, в «Правила адвокатской профес- сии» М. Молло — этот сборник традиций французской адвокатуры был впервые издан в 1842 году и с тех пор стал настольной книгой европейских адвокатов, или в «Правила адвокатской профессии в России», составлен- ные в 1913 году А. Н. Марковым, — заслуга Московской городской коллегии адвокатов в том, что наработанные 11
Советами присяжных поверенных традиции не были рас- теряны и составили основу многолетней дисциплинарной практики президиума МГКА. (Кстати, ознакомиться с ней можно по другой книге М. Ю. Барщевского — «Адво- кат. Адвокатская фирма. Адвокатура».) Так почему же лучшие, здоровые силы адвокатуры на протяжении всей ее истории ведут борьбу за соблюдение вековых этических устоев в адвокатской среде? Почему в жизни стран наступают периоды, когда нарушения адво- катами норм профессиональной морали приобретают значительное, чуть ли не массовое распространение? В ряду множественности причин, среди которых первосте- пенное значение, несомненно, имеет изменение общих социально-экономических и социокультурных условий, выделю одну — взгляд на характер адвокатской деятель- ности, ее задачи, предназначение. Оттолкнусь от эпиграфа к книге из пикаровского «Парадокса об адвокате»: «Адвокатура создана... для общественного служения, служения трудного, сурового и серьезного». Не слишком ли обязывающе? Оправданно ли такое высокое нравственное притязание — ведь адво- каты обычно все же отстаивают перед судом сугубо лич- ные, частные, а отнюдь не публичные, всеобщие интере- сы? И действительно, наряду с пониманием адвокатуры как общественного служения исполнению правовой обя- занности, как составной части правосудия, существует и иной, более «приземленный» и тоже не вчера родивший- ся взгляд на адвокатскую деятельность. С этой точки зрения — «есть производитель труда, составляющего известную ценность, оплачиваемую эквивалентом в за- висимости от тяжести работы и способности работни- ка». Он защищает, «служа ближайшим интересам клиен- та и не заглядывая за далекий горизонт общественного блага» (Кони А. Ф. Нравственные начала в уголовном процессе). За различными взглядами на адвокатуру стоят раз- ные эпохи, другие времена, иные нравы. Планка этичес- 12
ких требований к адвокату сразу взметнулась на высо- кий уровень в ту прекрасную, романтическую пору, ког- да общество было опьянено идеалами гуманизма, свобо- ды, справедливости, законности, а сама адвокатская профессия только нарождалась, была редкой, чуть ли не диковинной. Осознание себя прежде всего как «закон- ников», борцов за торжество правосудия, представите- лей не отдельного клиента, а гражданского общества бы- ло естественным для королевских адвокатов во Франции при Людовике XIV, первых призывов барристеров в Ан- глии и присяжных поверенных в России. Но время шло, потребность в юридических услугах увеличивалась, рос- ла преступность, и профессия адвоката из элитарной все» больше превращалась в массовую. Выстоять в резко воз- , росшей конкуренции, достичь успеха в обстановке неде- мократичности и тотальной коррумпированности власти, честными, законными средствами — а без успеха адво- катская деятельность немыслима, — оказалось непо-' сильной задачей для многих новобранцев, влившихся в адвокатуру. И вот уже Московский совет присяжных по- веренных в отчете за 1889—1890 гг. отмечает: «Сословие мельчает; уровень опытности и знаний в массе понижа- ется, а чувства чести и долга, понятия о порядочности, о границах дозволенного, принципы общественного1 слу- жения забываются». Как будто о нынешней ситуации в посткоммунистической России... Жизнь меняется. Предпринимательство, частный ка- питал сделали свой правовой запрос, вызвали, как и в других странах с рыночной экономикой, появление кате- гории бизнес-адвокатов — специалистов по корпоратив- ному праву, налогам, финансам и т. п. Эти адвокаты — редкие гости в суде. Напротив, их основная задача — обеспечить законность деятельности клиентов и тем са- мым предотвратить судебные споры. И именно эта кате- гория сразу же востребовала этические нормы, нарабо- танные адвокатской элитой прошлых веков. Царадокс? Ничуть. Построить отношения с постоянным клиентом 13
можно только на принципах честности, компетентности и добросовестности. Иначе клиент не станет постоян- ным — уйдет к другому адвокату. Быть честным и добро- совестным специалистом адвокату выгодно — убеждает книга М. Ю. Барщевского. Не будем предаваться самообману: права и законные интересы клиента для адвоката превыше всего. Лишь тогда, когда адвокат в процессе по назначению органов государства, он выполняет чисто публичную обязан- ность. Задача адвоката — защищать частных лиц в пра- вовых спорах, и в первую очередь с государством. Про- фессиональная этика — средство защиты самого адвока- та. От соблазнов, подстерегающих на трудном пути про- фессиональной правозащиты. Строгие нормы професси- ональной морали — источник доверия общества к адво- катуре. Г. М. РЕЗНИК, председатель президиума Московской городской коллегии адвокатов, заслуженный юрист России
Памяти профессора И.Б. Мартковича посвящается Адвокатура создана не для наслаж- дения тех, кто в ней состоит, а для обще- ственного служения, служения трудного, сурового и серьезного. Э. Пикар. Об адвокате (Парадокс ) ВВЕДЕНИЕ Если вы спросите кого-либо из адвокатов о состоя- нии дел сегодня в российской адвокатуре, то, уверен, от- вет будет выдержан в весьма пессимистических тонах. Таким же будет ответ и судьи, и следователя, и бизнес- мена, и депутата Госдумы, да, собственно, любого наше- го соотечественника. Правда, причины такого ответа у всех будут разные. Так в чем же дело? Что происходит и «как с этим бороться»? Адвокаты, прежде всего, недовольны отсутствием за- кона «Об адвокатуре», принятие которого благополучно затягивается с 1992 года. Кроме того, им, конечно же, не нравится, что внутри коллегий оказались совершенно случайные люди, не только не поддерживающие «высо- кое звание адвоката» (к сожалению, в наши дни эти сло- ва можно употреблять только в кавычках, как некую ци- тату из прошлого...), но и, наоборот, всем своим поведе- нием сводящие его роль к рвачу, мелкому жулику, в луч- шем случае, элементарному стряпчему. Интересно отме- тить, что такое отношение в одинаковой степени не уст- раивает ни весьма небольшое количество сохранившихся 15
Михаил Барщевский еще пока настоящих адвокатов, ни тех, благодаря кото- рым именно такое общественное мнение и сформирова- лось. Но ни те, ни другие ничего делать для исправления сложившейся ситуации не хотят. Объективно не способствует изменению отношения к адвокатуре в общественном сознании и то обстоятельст- во, что при наличии во многих субъектах РФ множест- венности коллегий, фактически бороться за «чистоту рядов» невозможно. Исторически спонтанно возникшие «параллельные коллегии» приняли в свои члены людей, не имеющих никакого отношения к адвокатской профес- сии и привносящих в конкурентную борьбу между адво- катами (обостряющуюся на фоне явного снижения спро- са на услуги адвокатов, которые необходимы в правовой, а не коррумпированной системе) элементы «беспреде- ла». Только установление жестких правил поведения, несоблюдение которых влечет за собой самое серьезное наказание, только установление конкретных самоогра- ничений членами корпорации способно исправить ситу- ацию. Однако при наличии конкурентной борьбы не только между адвокатами внутри одной коллегии, когда прави- ла могут быть установлены одни для всех, но и между коллегиями, когда принятие единых правил невозможно (только «сверху» — в административном порядке, что вовсе неприемлемо для адвокатуры как саморегулирую- щейся добровольной ассоциации (объединения) адвока- тов), реально что-либо сделать для улучшения имиджа адвокатуры нельзя. Можно предположить, что проблема с альтернатив- ными коллегами в скором времени разрешится сама со- бой. Существование ряда коллегий на одной территории не только лишено какого-либо здравого смысла, но и яв- ляется крайне неудобным. Решений этого вцрроса не- сколько, но в настоящей работе мы исследуем иную про- 16
Адвокатская этика блему. Для нас важно отметить лишь следующее. Если все адвокаты всех коллегий (либо, при наличии одной коллегии на территории субъекта Федерации, все адво- каты данной коллегии) будут подчиняться единым пра- вилам адвокатской этики, то для нас, с точки зрения те- мы исследования, не имеет значения, сколько таких кол- легий будет. (Другое дело, что в силу целого ряда иных соображений, которые, как мы уже сказали, лежат за пределами интересующей нас проблемы, множествен- ность коллегий — явление отрицательное.) В этой связи вспоминаются слова известного иссле- дователя проблем адвокатуры прошлого века И. Бента- ма, писавшего: «Общие интересы сословия адвокатов так значительны, что заставили его членов пожертвовать своими частными выгодами» (Бентам И. О судоустрой- стве. СПб., 1860. С.10-4). И если И. Бентам говорил «за- ставили» в прошедшем времени, то нам предстоит еще только пройти этот путь. В последнее время в обществе отношение к адвокатам приобрело новые оттенки. Если раньше, не без влияния коммунистического тоталитарного государства, доми- нировало отношение к адвокатам как к людям, защища- ющим преступников и изменников Родины, то сегодня такому «пониманию» роли адвокатуры на смену прихо- дит не менее опасное: адвокаты — дельцы, которые за сумасшедшие гонорары ловко устраивают дела богатых людей, обслуживают только крупный бизнес и крими- нальные структуры или защищают проворовавшихся чи- новников от справедливого возмездия (этим, в частнос- ти, объясняется недовольство адвокатурой у простых людей, депутатов, следователей). Читателю, взявшему в руки эту книгу, то есть интересующемуся проблемами российской адвокатуры, нет необходимости объяснять, сколь далеки подобные воззрения от реальной действи- тельности. Но именно этому читателю лучше чем кому- 17
Михаил Барщевский либо другому понятно, что проблема реорганизации ад- вокатуры более чем назрела. Надо сразу оговориться, что вопросы, волнующие се- годня как адвокатов, так и общество применительно к адвокатуре, распадаются на две четко очерченные груп- пы. С одной стороны, более невозможно терпеть ситуа- цию, при которой нет современного законодательства, регулирующего деятельность адвокатов, определяющего требования к соискателям этой профессии, четко струк- турирующего внутреннее устройство российской адво- катуры. Нам уже приходилось останавливаться на этих вопросах ранее (см.: Барщевский М. Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. М., 1997), и потому в предлагаемой вниманию читателей работе мы говррить о них не будем. С другой стороны, не менее важным, хотя и субсидиарным, является вопрос о правилах и стандар- тах адвокатского поведения и профессиональной дея- тельности. Во всем мире такая проблематика объединя- ется термином «адвокатская этика». Этому вопросу и посвящено настоящее исследование.
Глава I АДВОКАТСКАЯ ЭТИКА. ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ, ПРИНЦИПЫ 1. ЗНАЧЕНИЕ ЭТИКИ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТОВ С нашей точки зрения, порядок и стабильность в обществе невозможны, по крайней мере, без двух со- ставляющих — экономически приемлемого состояния граждан, в особенности среднего класса, и уважения к законам. В неправовом обществе, пусть даже с процве- тающей экономикой, нельзя говорить о стабильности и порядке уже хотя бы потому, что ни один индивиду- ум не будет жить с уверенностью в завтрашнем дне, поскольку при правовом беспределе его могут в лю- бую минуту бросить в тюрьму, отобрать имущество, лишить основных прав человека и гражданина. В то же время правовой порядок, правовое общество подразу- мевают не только наличие хороших и стабильных за- конов, не только их соблюдение гражданами и пред- ставителями государства, но и, в обязательном поряд- ке, уважение населения к людям, олицетворяющим За- кон — судьям, прокурорам, адвокатам, нотариусам, сотрудникам органов внутренних дел, таможни, нало- говой инспекции и полиции и т. д. 19
Михаи. Барщевский Наибольшее количество контактов рядовых граж- дан с законом происходит через адвокатов и, в мень- шей степени, нотариусов. Естественно, действия со- трудников правоохранительных органов (главное — милиции) также весьма приметны, однако лишь тогда, когда их поведение становится противоправным. Так, если инспектор ГИБДД (ГАИ) четко соблюдает требо- вания закона, не «придирается», не вымогает взятки, не злоупотребляет своими полномочиями, то мы по- рою просто не замечаем его присутствия на дороге. Другое дело — адвокаты. К ним обращаются за право- вой помощью, за защитой нарушенных прав. Недо- стойное или недобросовестное поведение адвоката всегда становится предметом обсуждения между кли- ентом и его друзьями, родственниками, сослуживца- ми. Получается, что о неблаговидном поступке адво- ката всегда и с необходимостью узнает достаточно широкий круг лиц. Подрывается престиж профессии. Заботясь об уважении к своей профессии, адвокаты защищают интересы всей Правовой Системы государ- ства. Но для рядовых граждан престиж адвокатской деятельности легко экстраполируется на деятельность всех «служителей Фемиды», а этим, в частности, опре- деляется и уважение к Закону вообще. Таким образом, к адвокатам следует предъявлять самые высокие тре- бования с точки зрения соблюдения профессиональ- ной этики и стандартов поведения. Когда мы говорим о престиже адвокатской профес- сии, мы вовсе не имеем в виду, сколь высоким должно быть собственное внутреннее мнение адвоката о его значимости и роли в обществе. Это — немаловажно, но отнюдь не главное. Престиж профессии определя- ется не внутренней самооценкой, а, напротив, оценкой окружающих. * 20
Адвокатская этика Вряд ли сегодня кто-либо станет спорить с тем, что для дальнейшего развития отечественной адвокатуры вопрос выработки точного перечня профессиональ- ных этических установлений столь же необходим, как и принятие закона об адвокатуре. К чему приводит «игра без правил», мы хорошо видим на практике. Са- мое страшное — это то, что адвокаты начинают ис- треблять друг друга, погрязая в интригах, сплетнях, неуважительных публичных отзывах друг о друге. Процветают перехват клиентов и взаимные оскорбле- ния. Формируется психология волка-одиночки, для которого ничто и никто не указ. Кроме того, истори- чески доказано, что адвокатура, не признающая эти- ческие принципы, не может рассчитывать на доверие общества. Результатом этого всегда становилось уси- ление вмешательства государства в дела адвокатуры, что, с необходимостью, влекло за собой ограничение реальной независимости адвокатских формирований, без которой адвокатура как правозащитный институт невозможна. Надо при этом понимать, что для возникновения этических проблем в адвокатском сообществе есть свои достаточно объективные причины. Очень часто мы просто имеем дело с абсолютно нормальным стремлением любого профессионала, чья деятель- ность основана на его индивидуальном труде, выде- литься среди себе подобных, стать более заметным. Однако конкуренция между адвокатами не должна происходить по дарвинским законам борьбы за вы- живание, когда все средства хороши и допустимы. Такая борьба естественна и уже потому возможна, но должна она проходить в рамках профессиональ- ной этики. 21
Михаил Барщевский 2. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ Итак, что же такое адвокатская этика? Каково содер- жание этого понятия? Термин «этика» происходит от греческого ethos — обычай, нравственный характер. Впервые он был введен Аристотелем «как обозначение особой области исследо- вания — практической философии, ибо она пытается от- ветить на вопрос, что мы должны делать» (Краткая фи- лософская энциклопедия. М., 1994. С. 543). Предметом регулирования общей этики является нравственное по- ведение человека вообще, любой профессии, в любы$ об- стоятельствах. Предметом же адвокатской этики становится пове- дение представителя этой профессии, члена соответст- вующей корпорации, преимущественно в обстоятельст- вах, где он действует именно как профессионал, либо представляет свою профессию, либо воспринимается ок- ружающими именно как представитель корпорации ад- вокатов. При этом важно сразу оговориться, что адвокат как человек может придерживаться любого этического уче- ния, любых этических воззрений, однако как для члена корпорации для него возможна только одна система профессиональных ценностей, только один набор стан- дартов профессионального поведения. Разумеется, когда те или иные аспекты деятельности адвоката определяются общеправовыми нормами, в ча- стности процессуальными кодексами, речь уже идет не о чисто этических установлениях, но о соблюдении требо- ваний Закона, что, кстати, для адвоката уже само по се- бе является одной из этических норм существования. Таким образом, можно сформулировать следующее 22
Адвокатская этика общее правило: предметом адвокатской этики является предписываемое корпоративными правилами должное поведение члена адвокатской ассоциации в тех случаях, когда правовые нормы не устанавливают для него кон- кретных правил поведения. Следует учесть, что большой ошибкой было бы счи- тать, что формирование системы этических норм про- фессионального поведения адвоката (которые, безус- ловно, ограничат свободу действий адвоката) в той или иной степени сможет помешать выполнению адвокатом его профессиональных обязанностей. Для того чтобы избежать такого заблуждения, достаточно вспомнить, что «профессиональные обязанности адвоката» — это не только то, что надо делать, но и то, как это дозволи- тельно делать. 3. КОДЕКС АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ Мировой практике уже давно известны этические ко- дексы адвокатов — кодексы, представляющие собой свод этических правил профессионального поведения адвокатов. В США еще в 1908 году появились Правила профессиональной этики, содержавшие 70 параграфов, дававшие достаточно полный перечень установлений по вопросам взаимоотношений с судом и коллегами, добро- совестного отношения к обязанностям, честности и от- кровенности, умеренности в вопросах назначения гоно- рара (Ватман Д. П. Адвокатская этика. М., 1977. С. 27). У нас же до недавнего времени возможен был лишь один этический кодекс на всех — моральный кодекс строителя коммунизма. Любые попытки всерьез загово- рить о необходимости разработки этического кодекса той или иной профессии мгновенно пресекались идеоло- 23
Михаил Барщевский гическими отделами обкомов и ЦК КПСС с весьма про- стой аргументацией: у нас одна мораль, одна нравствен- ность, одна этика для всех. Сейчас ситуация резко изме- нилась. Используя старую терминологию, можно ска- зать, что идея создания профессиональных этических кодексов овладела массами. Так, обсуждаются кодексы журналиста, врача и даже бизнесмена. Есть определен- ная реакция на эту тенденцию и у законодателя. Напри- мер, статья 48 ФЗ «О рынке ценных бумаг» указывает на необходимость соблюдения профессиональной этики на рынке ценных бумаг. В октябре 1993 года принят Кодекс чести судьи РФ. В органах МВД также действует свой Кодекс чести. В ФЗ «О Прокуратуре РФ» содержится текст присяги работника прокуратуры, что, в извевтной мере, также подтверждает приближение к идее наличия своих специфических этических норм в деятельности со- трудников органов прокуратуры. О Кодексе профессиональной адвокатской этики го- ворили и раньше, но очень вскользь и весьма осторожно. Так, А. Д. Бойков в свое время писал: «Одним из средств воспитательной работы могут рассматриваться присяги и этические кодексы...» (Бойков А. Д. Нравственные ос- новы судебной защиты. М., 1978. С. 28). Имели место и практические попытки, хотя и не вполне удачные, с на- шей точки зрения (что легко объясняется идеологизиро- ванностью всего советского общества). В 1985 году в Минской городской коллегии адвокатов были приняты Правила профессиональной этики и достоинства про- фессий адвоката. В 1974 году такие же правила были приняты в Литовской ССР. Следует сразу заметить, что и те и другие Правила фактически были неким система- тизированным обобщением дисциплинарной практики соответствующих коллегий. Они были построены по принципам особенной части и, естественно, не могли предусмотреть все возникающие ситуации. 24
Адвокатская этика В последнее время в России было предпринято не- сколько достаточно успешных попыток разработать эти- ческий кодекс. В обоих случаях (а мы имеем в виду про- екты кодекса Гильдии Российских адвокатов и кодекс, предложенный одним из авторитетнейших московских адвокатов М. А. Гофштейном) за основу был взят прин- цип, применяемый странами ЕС. (Мы приводим эти два варианта в приложениях.)По нашему мнению, единст- венно правильным подходом при разработке этического кодекса профессионального поведения адвоката являет- ся выработка общих, основополагающих этических пра- вил, принципов профессионального поведения адвока- тов. Прав был А. Д. Бойков, указавший на то, что «зада- ча профессиональной этики: не дать готовые рецепты на все случаи жизни, но научить культуре нравственного мышления, дать надежные ориентиры для решения кон- кретных ситуаций, влиять на формирование нравствен- ных установок у специалиста в соответствии со специ- фическими требованиями профессии, объяснение и оценку выработанных адвокатской практикой стереоти- пов поведения в областях, не урегулированных правом» (Бойков А. Д. Этика профессиональной защиты по уго- ловным делам. М.: Юрид. лит., 1978. С. 25). Нельзя, однако, не вспомнить и предупреждение про- фессора Н. Полянского, писавшего, что «в том просторе для рассуждений на общие темы, которые открывает всякий вопрос с широким содержанием, не были утеря- ны из виду отдельные его частности, между тем как именно эти-то частности и представляют собой порою настоящие камни преткновения, о которые разбивается единое решение, данное в ответе на общим образом по- ставленный вопрос» (Полянский Н. Н. Правда и ложь в уголовной защите. М., 1927. С. 8). Согласимся, общие рассуждения не дадут нам ответы на практические повседневные вопросы адвокатского 25
Михаил Барщевский бытия. Основополагающие этические принципы не смо- гут регламентировать поведение адвоката в каждой от- дельно взятой ситуации. Но, с одной стороны, они по- служат ему «путеводной звездой», системой ориентиров при решении того или иного конкретного поведенческо- го вопроса, а с другой стороны, станут той нормативной базой, на которой будет строиться дисциплинарная практика коллегий адвокатов, наполняя Кодекс адвокат- ской этики практическим содержанием. Для российских правоведов, не привыкших к прецедентной системе пра- ва, такой подход может показаться неестественным» чуждым «по духу». Однако не стоит забывать, что имен- но так был построен и затем развит до известной степе- ни совершенства и американский и канадский этические кодексы, французы же, как и мы, являющиеся последо- вателями кодифицированного континентального права, тем не менее в значительной степени пошли тем же пу- тем. Стоит ли нам изобретать велосипед? Совершенно естественно при этом, что нам следует постараться избежать традиционной ошибки наших со- отечественников, посвятивших свои труды этой пробле- матике, заключавшейся в том, что волей-неволей они в подавляющем большинстве случаев наибольшее внима- ние уделяли вопросам регулирования деятельности ад- воката-защитника. Адвокат-представитель в граждан- ском процессе в значительной степени выпадал из их по- ля зрения. Что же касается бизнес-адвокатов, т. е. тех представителей профессии, которые посвятили себя на- иболее сложной и, если угодно, комплексной области защиты прав и интересов клиентов, то о них речь и вовсе не шла (что объясняется, разумеется, лишь тем, что эта профессия совершенно новая для российских условий). 26
Адвокатская этика 4. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ КОДЕКСА АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ Лиризм, даже задатки героизма должны быть ему не чужды, он должен быть с нервами, с огнем, да, именно с ог- нем, в работе, великодушным, художест- венным, красноречивым... Э. Пикар. Об адвокате (Парадокс) Слово advocatus возникло от латинского advocatio — обращение за помощью, судебная загцита. Отсюда сразу становится понятным, что основная задача адвоката все- гда была, есть и будет — помогать своим умением, знани- ями и опытом тому, кто обратился к нему за помощью. Следовательно, формулируя основные понятия и прин- ципы профессиональной этики адвокатов, мы не можем отступить от простого и очевидного правила — адвокат должен быть максимально полезным для своего клиента при условии... И вот тут-то ^начинаются все проблемы. Вот эти-то условия и есть тот оселок, на котором прове- ряется правильность понимания адвокатом публичного характера его профессии, соблюдения корпоративных интересов, его статус гражданина и субъекта правового регулирования и многое, многое другое. Никому не дано посчитать, сколько копий было сло- мано известнейшими юристами всех времен и народов вокруг этой проблемы. И будет элементарным упрощен- чеством полагать, что причина споров кроется в той или иной государственной идеологии (например, коммунис- тической, фашистской, сионистской или исламской). Вот, например, один из известнейших дореволюционных процессуалистов Е. В. Васьковский писал, что адвокат — уполномоченный общества, обязанный блюсти общест- венный интерес (Васьковский Е. В. Основные вопросы 27
Михаил Барщевский адвокатской этики. СПб., 1895. С. 40). Казалось бы, фра- за более характерна для деятелей типа Вышинского, но уж никак не для дореволюционного либерала. И, наобо- рот, уже в сталинские времена, в 1927 году эту позицию подверг справедливой критике профессор Полянский, выразив коротко и ясно — «цель защиты и есть защита». Аналогичные дискуссии велись и на Западе. В известной степени короче и образнее других доминирующую точку зрения сформулировал Э. Пикар: «Как магнитная стрел- ка компаса указывает на север, так и адвокат должен прежде всего защищать» (Пикар Э. Об адвокате (Пара- докс). М., 1898. С. 31). Страшно себе это сегодня представить, но каких-то сорок с небольшим лет назад, уже после смерти Сталина, в 1954 году М. В. Чельцов (последователь взглядов Вы- шинского) утверждал, что: 1. Защитник может признавать факты, отрицаемые подзащитным. 2. Защитник может согласиться с доказанностью об- винения, не признаваемого подсудимым. 3. Защитник может признать несоответствующими истине те или иные показания подсудимого. (Цитирует- ся по книге: Фромм Э. Психоанализ и этика. М., 1993. С. 63.) При таком подходе адвокат фактически представляет интересы социалистического государства, «самого пере- дового общества», но никак не своего клиента. Обычно все авторы, комментировавшие впоследствии это знаме- нитое утверждение М. В. Чельцова, риторически вопро- шали — зачем в процессе два прокурора?! Итак, адвокат, безусловно, прежде всего руководст- вуется интересами своего клиента. Однако существует и множество ограничений на этомлоприще, обязывающих адвоката придерживаться определенных рамоц поведе- ния. Например, клиент хочет, чтобы адвокат от его име- 28
Адвокатская этика ни передал судье взятку. Пронес в следственный изоля- тор наркотик для подзащитного. Вызвал для допроса в суд лжесвидетеля. Любому понятно, что такие действия адвоката будут противозаконными и уже лишь потому недопустимыми. Но они будут не только противозакон- ными, но и неэтичными по отношению к правосудию. Возьмем еще пример. Клиент желает (а большинство нынешних клиентов, к сожалению, полагают, что если они платят, то они и вправе «желать» чего угодно), что- бы адвокат выставил ответчика в суде (а хорошо бы и ад- воката ответчика тоже) глупыми и безнравственными людьми, высмеял бы их, унизил. Вправе ли адвокат со- гласиться с подобным «пожеланием»? Прямого запрета в законе мы не найдем. Ответ же тем не менее достаточ- но очевиден — нет, не вправе. Адвокат не может, не дол- жен унижать человеческое достоинство кого бы то ни было. Адвокат всегда обязан уважительно относиться к коллегам. Адвокат не вправе использовать судебную трибуну для оскорбления (пусть даже не в уголовно- правовом смысле этого термина) чести и достоинства любого лица. Адвокат должен уважительно относиться к суду, не допуская в его присутствии перебранок, вза- имных эмоциональных выпадов. Но почему это именно так, а не иначе? Закон же не за- прещает! Ответ на вопрос «почему не вправе?» также следует искать в сфере этических установлений профес- сии. Итак, приступая непосредственно к формулирова- нию основных понятий адвокатской этики, мы хотели бы прежде всего пояснить следующее. Уже эти приведенные выше примеры хорошо показывают нам, почему следует признать бессмысленной попытку построить этический кодекс адвокатской деятельности по принципам особен- ной части. Сколько ситуаций, схожих, аналогичных тем, что нами предложены, придется описать в кодексе? Де- 29
Михаил Барщевский сятки, сотни, тысячи? И все равно останутся лазейки, позволяющие обойти конкретные запреты и выполнить ♦желание» самодурствующего клиента. А если так, то и клиент будет считать себя вправе требовать от адвоката то, что не запрещено адвокатским этическим кодексом. И, кстати, будет по-своему, ♦по-жлобски» прав. И пото- му мы даже не будем пробовать составить перечень тех нарушений, которые следует признавать ненадлежащим профессиональным поведением адвоката. Любой пере- чень, список ♦априори» надо будет признать неполным. Но стоит нам записать в кодекс адвокатской этики прин- ципы поведения адвоката в суде, принципиальные осно- вы его отношений с коллегами, с третьими лицами в про- цессе, как проблема снимается сама собой. У адвоката появляется возможность самостоятельно оценивать со- относимость «пожеланий» клиента с дозволенным ему — адвокату — поведением. Итак, интересы клиента пре- выше всего, но не вместо всего. Таким образом, для нас представляется важным оп- ределиться именно с основными понятиями, выработать главенствующие принципы поведения. Остальное ре- шать будет каждый адвокат сам для себя, а контролиро- вать правильность таких решений — комиссия по этике (дисциплинарная комиссия) соответствующей коллегии адвокатов. Спустя непродолжительное время мы смо- жем получить достаточно подробный ♦свод» прецеден- тов, в основе которого будут лежать принципы надлежа- щего профессионального поведения и обобщенная прак- тика их реального применения, выработанная террито- риальными коллегиями адвокатов (кстати, заметим в скобках, — возможно, что и с учетом местных традиций и обычаев). Какие же понятия мы можем выделить как ♦крае- угольные камни» адвокатского существа, определить как основополагающие, составляющие суть адвокатской 30
Адвокатская этика этики? Нам представляется правильным признать тако- выми ЧЕСТНОСТЬ, КОМПЕТЕНТНОСТЬ и ДОБРО- СОВЕСТНОСТЬ. В этой связи хотелось бы предложить нашему читате- лю простой «психологический тест»: обратиться к свое- му жизненному опыту и вспомнить, как часто мы готовы сказать о человеке, что он честный, компетентный и доб- росовестный специалист. Не претендуя на социологиче- скую точность эксперимента, тем не менее рискну пред- положить, что немногие из наших знакомых будут удос- тоены таких характеристик. Как правило, такими опре- делениями мы не разбрасываемся и «присуждаем» их как высшую награду лишь тем, кому безгранично дове- ряем и кого называем истинными профессионалами. Ес- ли человек компетентен и честен, мы готовы услышать от него правду, даже если она не очень «добрая» и не очень «вежливая». Именно к честному, компетентному и доб- росовестному специалисту мы стремимся обратиться за помощью в сложную минуту, когда нам нужнее всего поддержка делом, а не чужие утешения и сочувствие. И именно эти качества оказываются для нас важнее, чем обычно искомые нами у наших близких и друзей добро- та, отзывчивость и вежливость. Выделив эти три важнейших понятия — «чест- ность», «компетентность» и «добросовестность» — и определив их значение^ с нашей точки зрения, было бы правильным рассмотреть затем и те «блоки» адвокат- ского бытия, те сферы его деятельности, где эти поня- тия находят свое практическое применение. Они про- являются с определенной спецификой в различных ас- пектах адвокатской деятельности: при консультирова- нии клиентов, в суде, иных публичных выступлениях. Это — если говорить по «месту действия». А если гово- рить по «обстоятельствам действия», то это — во взаи- моотношениях с клиентами, с коллегами, с судебной 31
Мих аил Барщевский администрацией, в ситуации конфликта интересов, при ♦поступлении» в адвокатуру после оставления госу- дарственной службы и других. Именно так мы и стро- им изложение в этой книге. 5. ЧЕСТНОСТЬ Безупречная честность при ведении дел — руководящий принцип адвокат- ской деятельности как общественного служения. Д. Ватман. Адвокатская этика В общественном сознании принцип честности вклю- чает в себя и принцип правдивости. Некоторые считают эти понятия даже синонимичными. Н. Н. Полянский, много писавший на интересующую нас тему, указывал на то, что ♦обязанность быть правдивым, если не для всяко- го защитника, то для члена адвокатской корпорации, представляется или должна быть обязанностью, относя- щейся к области добрых нравов корпорации...» (Полян- ский Н. Н. Правда и ложь в уголовной защите. М., 1927. С. 35). С нашей точки зрения, между принципами правдиво- сти и честности есть существенная разница. Принцип правдивости подразумевает сообщение только правди- вой, субъективно истинной информации. Принцип чест- ности — значительно шире, и помимо вышесказанного, он также предполагает субъективно честное отношение к высказыванию индивидуальных оценок, личного мне- ния, собственной правовой позиции, а также, что пред- ставляется не менее важным, честное (т. е. порядочное, достойное, нравственное) поведение адвоката во взаи- моотношениях с окру'* чюшими его людьми: коллегами, 32
Адвокатская этика клиентами, судом, представителями правоохранитель- ных, государственных органов, СМИ и т. д. Возможность доверять адвокату является необходи- мым элементом в отношениях между адвокатом и его клиентом, коллегами или судом. При отсутствии честно- сти у адвоката его полезность для клиента и репутация в профессиональном кругу будут разрушены. В этом слу- чае адвоката не спасет даже его профессиональная ком- петентность и добросовестность в выполнении своих обязанностей. Другим проявлением принципа честности в адвокат- ской профессии является то, что при оказании правовой помощи клиенту адвокат никогда не должен осознанно способствовать или поощрять нечестность, мошенниче- ство, иное преступление либо инструктировать клиента, как нарушить закон или скрыть следы преступления. В этой связи адвокату иногда бывает достаточно сложно выбрать правильную линию поведения при таких, напри- мер, обстоятельствах. В адвокатское бюро, специализи- рующееся на хозяйственно-правовых вопросах, обраща- ется некая фирма с просьбой помочь им составить, ска- жем, квартальный балансовый отчет для представления в налоговую инспекцию. При этом клиент не скрывает, что учет у него был «липовый», имевший целью сокры- тие части дохода, уменьшение налогооблагаемой базы. Другими словами, клиент просит адвоката помочь ему скрыть следы преступления. Разумеется, по общему пра- вилу, адвокат не вправе этого делать. Но в данном случае есть некоторая специфика. В области экономики, осо- бенно ее «налоговой» части, происходит, упрощенно го- воря, следующее: государство пытается как можно боль- ше получить с товаропроизводителей, а последние ста- раются как можно меньше отдать. Если это «перетягива- ние каната» идет по правилам (т. е. на основе действую- щего законодательства, с использованием его слабых 2 33
Михаил Барщевский мест, непроработанности, «изобретения» законных по форме схем), то во всем мире бизнес-адвокаты «тянут канат» на стороне клиента! Мы не имеем в виду, что ад- вокат при этом может помогать клиенту, исходя только лишь из того, что действующее налоговое законодатель- ство является с его — адвоката — точки зрения неразум- ным, экономически безумным. В любом случае, в практи- ческой деятельности адвокат обязан исходить из прин- ципа «закон есть закон». Адвокат не может порекомен- довать клиенту подделать тот или иной первичный доку- мент, сжечь ненужные (опасные), не показывать в отчете ту или иную операцию. Но адвокат может посоветовать клиенту переструктурировать баланс в соответствии с положениями закона таким образом, чтобы снизить раз- мер подлежащих уплате налогов. Адвокат вправе помочь клиенту, поделившись с ним своими знаниями о «белых пятнах» закона, о противоречиях действующего налого- вого законодательства. То есть, действуя в интересах клиента, адвокат не может давать ему прямо противоза- конные рекомендации, но может и обязан использовать все известные ему законные способы для того, чтобы до- биться желаемого результата. Итак, с самого начала общения с клиентом адвокат должен четко обозначить, что, помогая клиенту, он не считает допустимым и не будет нарушать закон, но будет защищать интересы клиента всеми законными способа- ми и средствами, прилагая максимум усилий и знаний. К сожалению, психология по принципу «кто платит — тот и заказывает музыку» весьма популярна в наши дни и порой торжествует даже в отношениях между кли- ентом и его адвокатом. На практике нередко можно встретить безобразные примеры того, когда адвокат, в погоне за гонораром, становится слепым исполнителем желаний своего доверителя или подзащитного, инстру- ментом, с помощью которого творятся противозаконные 34
Адвокатская этика и нечестные действия. Никаким гонораром в подобных случаях не окупается падение престижа адвоката как в глазах клиента, так и перед лицом суда и общества в це- лом. Никогда не следует забывать о том, что адвокат — фигура самостоятельная и всегда имеющая право выбо- ра своего поведения и своей позиции во взаимоотноше- ниях с клиентом и судом. Даже в гражданском деле, да- же действуя по доверенности от имени клиента, адвокат всегда остается представителем своей корпорации и по его поступкам судят не о клиенте, которого он представ- ляет, а о коллегии адвокатов, членом которой он являет- ся. И потому, если клиент настаивает на совершении ад- вокатом поступка, несовместимого с его адвокатским статусом, адвокат, зная это, не должен принимать такое поручение, а также имеет полное моральное право отка- заться от дальнейшего ведения дела этого клиента (если такой отказ не противоречит, требованиям закона). Исходя из вышесказанного, именно честность, с на- шей точки зрения, следует признать необходимым каче- ством лица, желающего быть адвокатом. И основываясь на этом, одним из основополагающих правил Кодекса профессиональной этики адвоката должно стать следу- ющее: Адвокат должен честно выполнять свои обязанности по отношению к клиентам, суду, другим адвокатам и об- ществу в целом. В заключение считаем необходимым отметить, что бесчестное или сомнительное поведение адвоката от- ражается не только на репутации самого адвоката, но и на репутации других членов коллегии, а также на ав- торитете всей системы правосудия в целом. Из чего следует заключить, что, если поведение адвоката тако- во, что информация о нем может повредить доверию к нему как честному и порядочному профессионалу, в подобных ситуациях дисциплинарный орган коллегии 2* 35
Михаил Барщевский адвокатов должен иметь все права к тому, чтобы при- менить к такому адвокату надлежащее дисциплинар- ное взыскание. 6. КОМПЕТЕНТНОСТЬ И ДОБРОСОВЕСТНОСТЬ Компетентность и добросовестность, проявляемые адвокатом при исполнении своих профессиональных обязанностей, являются необходимыми составляющими, формирующими высокое качество и профессионализм оказываемой адвокатом юридической помощи. Следует подчеркнуть, что под «компетентностью» в контексте данной главы подразумевается не просто знание адвокатом положений действующего законода- тельства, но и наличие у адвоката достаточных навы- ков, необходимых для применения этих знаний на практике, в том числе и при ведении дел, а также уме- ние использовать их наиболее эффективно в интересах клиента. Мы твердо убеждены в том, что лицо, нужда- ющееся в юридической помощи, вправе рассчитывать на то, что любой адвокат обладает достаточными спо- собностями и умением для компетентного разрешения любых возникающих юридических вопросов в его (кли- ента) интересах. Для того чтобы оправдать такие ожидания и добить- ся достаточного уровня профессионализма в исполне- нии своих обязанностей, каждый адвокат должен внима- тельно следить за развитием (изменением) законода- тельства во всех отраслях права, с которыми он сталки- вается в своей деятельности, быть в курсе правоприме- нительной практики, поддерживать свою квалификацию на уровне эрудированного, компетентного, опытного в применении права специалиста. * 36
Адвокатская этика Не менее важным представляется также умение адво- ката правильно оценивать уровень своей компетентнос- ти и ее достаточность для оказания квалифицированной правовой помощи по конкретному делу. При решении данного вопроса определяющими критериями для адво- ката должны быть следующие факторы: сложность и специфика поставленной задачи, предшествующий опыт адвоката в ведении подобной категории дел, наличие возможности проведения дополнительных исследова- ний на стадии подготовки к делу, наличие потребности в консультациях с адвокатом другого направления дея- тельности (специализации) при решении проблем, свя- занных с исполнением данного поручения клиента, и, на- конец, целесообразность принятия адвокатом такого по- ручения с учетом всех вышеперечисленных критериев. Если адвокат осознает недостаточность собственной квалификации, опыта, а также возможностей для надле- жащего исполнения поручения, он должен, либо отка- заться от него, либо получить согласие клиента на кон- сультацию с адвокатом, компетентным в данной области, либо на сотрудничество с таким адвокатом. При этом ад- вокат обязан согласовать с клиентом не только свое пра- во на консультацию с другим адвокатом или специалис- том в той или иной области знаний, но и право на рас- крытие последнему необходимой для консультации ин- формации, полученной от клиента, а также расходы, связанные с проведением такой консультации. Иное по- ведение следует признать как нечестное по отношению к клиенту и расценивать его в соответствии со стандарта- ми, применимыми для целей определения небрежности (самонадеянности). Адвокат, консультирующий потенциального клиента и вынужденный отказаться от принятия его поручения в силу недостаточной компетенции в данной области пра- ва, должен быть готов и к тому, чтобы порекомендовать 37
Михаил Барщевский такому клиенту того специалиста, который сможет лучше решить данную проблему. Такая помощь должна осуществляться по внутреннему убеждению и не может быть связана с получением какого-либо вознагражде- ния со стороны клиента ц/или рекомендованного адво- ката. Принцип добросовестности, в свою очередь, означа- ет, что адвокат при выполнении своих профессиональ- ных обязанностей должен, помимо того, что действовать компетентно, действовать с наибольшей отдачей собст- венных сил и способностей и приложить все усилия для того, чтобы предоставить квалифицированную юридиче- скую помощь клиенту в кратчайшие сроки и при Макси- мальном учете интересов последнего. В частности, это подразумевает и обязанность адвоката с разумной быст- ротой отвечать на всю профессиональную корреспон- денцию, а также пунктуальность при выполнении адво- катом всех иных профессиональных обязательств. Если адвокат обоснованно предвидит продолжитель- ную задержку в оказании помощи клиенту или иные об- стоятельства, препятствующие ему надлежащим обра- зом осуществлять защиту интересов клиента (в том чис- ле из-за большой профессиональной загруженности ад- воката по ведению иных принятых им ранее дел), клиент должен быть незамедлительно об этом проинформиро- ван. В виде правила принцип компетентности и добросо- вестности можно было бы сформулировать следующим образом: а) Адвокат обязан обеспечить клиенту должную ком- петентность при оказании ему юридической помощи или совершении любых юридических действий от его имени. б) Адвокат должен оказывать юридическую помощь клиенту добросовестно, наиболее тщательным и квали- фицированным образом, как того требует уровень про- 38
Адвокатская этика фессиональной юридической помощи, по крайней мере, эквивалентный тому уровню, на каком в подобных ситу- ациях действует квалифицированный адвокат. Очевидно, что адвокат, который в результате своей некомпетентности оказал клиенту правовую помощь не- надлежащего качества, тем самым дискредитирует про- фессию и может способствовать созданию отрицатель- ной репутации всей адвокатской корпорации. Безуслов- но, что такое поведение заслуживает осуждения. Тем не менее не следует забывать и известное изречение о том, что не ошибается лишь тот, кто ничего не делает. Нам не хотелось бы, чтобы сформулированные выше требования кем бы то ни было трактовались как подразумевающие под собой полную профессиональную безупречность ад- воката. Как известно, ошибка ошибке рознь, и потому не всякое действие адвоката, даже если оно стало основани- ем для судебного взыскания с адвоката ущерба в пользу клиента, следует расценивать как ошибку в соблюдении адвокатом этических правил. В любом случае, решению этого вопроса всегда должно предшествовать тщатель- ное исследование, проводимое коллегами-адвокатами (членами дисциплинарного органа коллегии). 7. ПРЕДОТВРАЩЕНИЕ НЕПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ Прежде всего поясним, что под понятием «непрофес- сиональная юридическая практика» нами подразумева- ется практика, которая осуществляется без соблюдения тех основополагающих принципов (честность, компе- тентность и добросовестность), которые были раскрыты нами в предыдущих разделах исследования. Исходя из этого, мы посчитали необходимым отдельно остановить- ся на таком важнейшем элементе общественного служе- 39
Михаил Барщевский ния адвоката, как его обязанность перед корпорацией и обществом по предотвращению случаев оказания неком- петентной юридической помощи лицам, обратившимся к услугам адвоката, равно как и по пресечению иных фак- тов недостойного и/или неправомерного поведения со стороны других адвокатов. Очевидно, что адвокат несет полную профессиональ- ную ответственность за все дела, ему вверенные. Этот те- зис представляется нам достаточно важным. В последнее время многие адвокаты с успехом используют в своей практике работу помощников, вне зависимости от того, что действующим законодательством статус таких лиц фактически не определен, и поступают при этом совер- шенно правильно. В роли таких помощников могут вы- ступать как студенты-юристы, так и лица, уже имеющие дипломы юристов, но по тем или иным причинам не явля- ющиеся членами коллегии. Для нас, с точки зрения про- фессиональной ответственности адвоката перед клиен- том за работу его помощников, между этими категория- ми разницы не существует. Обычно такие помощники выполняют либо техническую работу, либо подготови- тельную, либо информационную. Ну что плохого в том, если адвокат поручит помощнику подобрать норматив- ную базу для того или иного дела? Или поручит подгото- вить проект искового заявления? В принципе это его «внутреннее дело». Но если адвокат не проверит работу своего помощника или не будет нести ответственность за ее качество и сроки исполнения, то это будет уже непра- вильно. В таком случае мало что останется от тезиса об особой ответственности адвокатуры перед обществом, ничто не будет гарантировать соблюдение принципов че- стности, компетентности и добросовестности в отноше- ниях клиент — адвокат, ибо клиент обращается за помо- щью к конкретному адвокату, а не к неизвестным ему по- мощникам адвоката. 40
Адвокатская этика Таким образом, в интересах престижа профессии и общества в целом в сфере оказания эффективной, до- ступной для понимания, качественной юридической по- мощи весьма целесообразно обучать помощников адво- катов в процессе их работы, однако при условии, что это не влечет наступления негативных последствий для инте- ресов клиентов. Важнейшей обязанностью адвоката в этой связи следует признать обеспечение полного и пря- мого контроля за персоналом и помощниками, которым могут передаваться конкретные задания и функции. Учитывая общие и специальные ограничения, устанавли- ваемые законодательством и решениями руководящего органа коллегии адвокатов, помощник адвоката может выполнять любую работу, переданную ему адвокатом, если сам адвокат поддерживает постоянные отношения с клиентом и несет полную профессиональную ответст- венность за сделанную работу. Помощники адвоката не вправе выполнять те обязанности адвоката, которые тот должен исполнять лично, и не могут исполнять обязан- ности, не входящие в круг обязанностей адвоката вооб- ще. По общему правилу, вопрос о том, какие права адво- кат может передать помощнику, заключается в различии специальных знаний помощника, с одной стороны, и профессионального опыта адвоката, с другой стороны. Помощник адвоката может действовать только под кон- тролем адвоката. Степень контроля зависит от типа юридической проблемы, включая критерии ее стандарт- ности и повторяемости, опыта работы помощника. В любом случае, адвокат, практикующий самостоя- тельно в консультации, бюро или фирме, работающей в режиме неполного рабочего дня, должен обеспечить рассмотрение всех юридических вопросов именно про- фессионалом и исключить юридические консультации непрофессионалом, от имени другого адвоката или от своего собственного. 41
Михаил Барщевский Другим не менее важным правилом, обеспечиваю- щим надлежащее качество юридической помощи, явля- ется также следующее. Ни один адвокат ни под каким видом не должен привлекать к работе лиц, исключен- ных из коллегии адвокатов за какие-либо нарушения, а также адвоката, чье право на осуществление адвокат- ской деятельности временно приостановлено в резуль- тате совершения им дисциплинарного проступка (если только орган управления территориальной коллегии адвокатов не дал на это своего прямого согласия). В противном случае, сложится ситуация, при которой корпорация в целом признала недопустимым сотруд- ничество с конкретным нарушителем, а конкретный ад- вокат, член этой корпорации, принял ровно обратное решение. Это именно этическое правило, поскольку де юре корпорация не вправе вмешиваться в «производст- венно-хозяйственную» деятельность адвокатской фирмы (бюро) или кабинета. Речь идет о нравственной обязанности каждого адвоката своими действиями поддерживать престиж руководящего органа корпора- ции и авторитет принятых им решений. Наконец, нельзя не сказать и еще об одном очень важном, но весьма «щекотливом» вопросе, непосред- ственно связанном с обеспечением принципов честно- сти, компетентности и добросовестности в деятельно- сти адвокатской корпорации. Интересы корпорации, и мы это постоянно подчеркиваем, выше интересов од- ного отдельно взятого адвоката. Как поступить, если члену корпорации становится известно, что его колле- га «взял взятку под судью» или совершил иной посту- пок, содержащий признаки иного преступления? Представляется, что в данном случае решение может быть лишь одно — сообщить об этом поступке руково- дящему органу коллегии (если это только не запреще- но законом). 42
Адвокатская этика По нашему мнению, такая же обязанность лежит на члене адвокатской корпорации и тогда, когда ему становится известно о недобросовестном поведении коллеги в вопросе назначения гонорара или злоупо- треблении конфиденциальной информацией, полу- ченной от клиента, или имеются обоснованные пред- положения, что им допущены другие нарушения пра- вил профессионального поведения, которые могут повлечь за собой серьезный вред (как, например, в де- лах об убытка^, связанных с доверительным управле- нием имуществом). Подчеркнем, что необходимость сообщения о таким недостойном поведении коллеги диктуется необходимостью защиты интересов клиен- тов, всей корпорации, всей судебно-правовой систе- мы, и потому ни в коей мере не должно рассматри- ваться как доносительство или стукачество. Если не принимать надлежащих и своевременных мер по пре- сечению непрофессионального поведения адвоката, это может повлечь за собой тяжелейшие последствия. Таким образом, выносить на обсуждение корпорации (руководящего органа территориальной коллегии) ставшие адвокату известными случаи нарушения пра- вил профессиональной этики и стандартов поведения другим адвокатом — не только не предосудительно, но и необходимо. В любом случае, адвокат должен сообщать о нару- шениях, исходя из лучших побуждений, без злого умысла или какого-либо скрытого личного мотива. При этом адвокат не должен, даже в интересах клиен- та, требовать возврата средств, предполагаемо полу- ченных другим адвокатом у клиента ненадлежащим об- разом или без достаточных оснований, если только клиент прямо не уполномочивает адвоката на такие действия и/или на сообщение об этом факте руководя- щему органу территориальной коллегии. 43
Михаил Барщевский И наконец, последнее. Надлежащее исполнение ад- вокатом указанных выше правил способно предотвра- тить или существенно снизить количество случаев ока- зания гражданам и организациям непрофессиональной юридической помощи со стороны членов адвокатской корпорации, но, к сожалению, не способно сократить число «жертв» юристов-непрофессионалов, не входя- щих в состав ни одной из адвокатских корпораций и не подконтрольных им. Возможно ли что-либо предпри- нять в этой связи? Полагаем, что да. И прежде всего всеми доступными и законными способами добиваться осознания обществом того, в чем состоит различие между адвокатами и иными оказывающими правовые услуги лицами, в частности юристами-лицензиатами. Важно, чтобы простому обывателю было понятно, что это — не адвокаты. Почему все это важно? Лицо, не являющееся профес- сиональным адвокатом (а иногда и вообще юристом), может обладать достаточными техническими или лич- ными способностями и качествами для предоставления юридических услуг (как, например, в случае с юриста- ми-лицензиатами, членами правовых кооперативов и т.п.), но оно не подлежит профессиональному контро- лю, а его деятельность не регулируется законодатель- ными и корпоративными актами об адвокатуре. Соот- ветственно, в случае совершения им профессионального (с адвокатской точки зрения) проступка, такой юрист не несет ответственность перед органом управления терри- ториальной коллегии адвокатов. Компетенция и чест- ность такого лица не были подтверждены проверкой не- зависимым органом, выражающим интересы общества в целом в обеспечении квалифицированной юридической помощи. Не станет же кто-либо всерьез утверждать, что процедура выдачи лицензии такова, что может в долж- ной мере обеспечить осуществление необходимого кон- 44
Адвокатская этика троля за профессиональным и, тем более, нравственным уровнем соискателя! Простой пример: для получения лицензии на право оказания юридических услуг органи- зация, обратившаяся за такой лицензией, должна была до осени 1998 года иметь в своем составе некое количе- ство юристов, которые, как сказано в соответствующем «Положении о лицензировании», будут «непосредст- венно осуществлять платные юридические услуги». А остальные сотрудники такой организации? И что значит «непосредственно осуществлять»? Это делает тот, кто готовит документ, или тот, кто его передает клиенту? Юристов-любителей у нас в стране всегда хватало. Кто и как может гарантировать, что за спиной одного дип- ломированного юриста не будет стоять целая команда таких любителей?! Кроме того, даже среди тех, кто фор- мально является юристом, могут быть люди, которые либо вовсе никогда, либо уже многие годы не работали по специальности. Более того, даже работая по специ- альности — например в органах загса, теперь они начи- нают представлять интересы .клиентов по делам о на- следстве, налоговым спорам, решают таможенные во- просы. Другими словами, хотя формально государство вроде бы и осуществляло некий контроль при выдаче лицензии, фактически никакого контроля не было и в помине. Осенью же 1998 года государство вообще при- знало отсутствие необходимости лицензирования юри- дической деятельности, выразив тем самым свое «ува- жение» к соблюдению конституционного положения об обеспечении граждан и организаций квалифицирован- ной юридической помощью. Кроме того, клиент профессионального адвоката за- щищен и имеет более выгодное положение в отношениях адвокат — клиент уже хотя бы потому, что на адвоката распространяются правила: конфиденциальности, про- фессиональных критериев заботы адвоката о деле; в от- 45
Михаил Барщевский ношении полномочий суда применительно к профессио- нальным адвокатам, наконец, рассматриваемые нами Правила профессиональной этики адвоката. Обо всем этом надо рассказывать, как говорится, «внедрять в сознание масс». Пока же мы будем молчать или говорить об этом недостаточно внятно и громко, мы так и будем встречать в своей практике и «расхлебы- вать» печальные последствия потрясающих по своей не- грамотности и безответственности «правовых» консуль- таций лжеадвокатов и лжеюристов.
Глава II ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА В РАЗЛИЧНЫХ СФЕРАХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 1. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТ- НОШЕНИЙ АДВОКАТ - КОЛЛЕГА Для реального подъема престижа адвокатской про- фессии, пожалуй, одним из важнейших является пра- вильное построение отношений адвоката с его коллега- ми. Видимо, не стоит подробно останавливаться на таких самоочевидных вещах, как уважительное, доброе, от- зывчивое отношение к каждому из них. Это «общие» по- нятия, за которыми тем не менее должны стоять вполне конкретные поступки адвоката. Вряд ли мы сможем дать полный перечень тех действий, которые должен совер- шать адвокат в отношении своих коллег в тех или иных условиях, и тех, от которых он должен воздерживаться. Да и, пожалуй, это нецелесообразно — жизнь всегда бо- гаче любых инструкций и правил. Важно, как мы уже указывали, уяснить принципы. Основной принцип этих отношений весьма удачно, по нашему .мнению, сформулирован в «Общем кодексе пра- вил для адвокатов стран ЕС »: «Адвокат обязан призна- вать всех других адвокатов из входящих в Сообщество 47
Михаил Барщевский государств в качестве коллег по профессии и поступать по отношению к ним в соответствии с нормами порядоч- ности и уважения» (Общий кодекс правил для адвокатов стран ЕС, п. 5.1.2). Хотелось бы также напомнить нашему читателю, что на сей счет в старые времена существовало такое емкое понятие, как «цеховая солидарность». Явление отнюдь не плохое, заслуживающее того, чтобы его возродить в наши дни. Кстати говоря, такое понятие, как «честь мун- дира», которое у нас почему-то используется только с негативным оттенком, в правильном понимании весьма было бы полезно для представителей многих профессий, среди которых адвокаты занимают далеко не последнее место. Невольно на память приходят слова замечатель- ного адвоката Д. Ватмана: «Уважение к своему товарищу по профессии, к его личности, деловой и общественной репутации должно быть руководящим правилом для каждого адвоката, нравственной обязанностью которо- го является забота о достоинстве носимого звания и пре- стижа адвокатуры. Это — азбука адвокатской этики, так как не может ожидать к себе уважения та организация, члены которой не проявляют в своих отношениях взаим- ной вежливости, такта и неизменной корректности, за- бывая в пылу судебной борьбы о высоких началах това- рищеской солидарности» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 59). В виде правила эта этическая установка может быть сформулирована следующим образом: Поведение адвоката по отношению к другим адвока- там должно основываться на уважении и доброй воле. Все эти благие пожелания на практике для адвоката всегда связаны с рядом самоограничений, с необходимо- стью поступать не так как хочется, а так как должно, с подчинением своих личных интересов интересам корпо- рации, правилам и стандартам профессионального пове- дения. 48
Адвокатская этика Например, весьма нередка ситуация, когда к адвока- ту обращается клиент, который ранее консультировался с другим адвокатом. Полагаем, что «принимающий» ад- вокат, исходя из этических соображений, обязан в лю- бом случае связаться с «передающим» адвокатом и пре- дупредить его о факте такого «перехода». Естественно, что причины «смены» адвоката могут быть весьма раз- личными: например, отказ «прежнего » адвоката от веде- ния дела по формальным основаниям (если выяснилось, что он состоит в родстве с судьей), отказ ввиду отсутст- вия, с его точки зрения, правовой позиции по делу, боль- шой занятости в другом длительном процессе, плохого физического самочувствия и т.д. Здесь для «принимаю- щего» дело адвоката проблем нет, и его звонок по теле- фону своему коллеге в большей степени будет «звонком вежливости», нежели способом самопроверки и перест- раховки от возможной ошибки. Но если причиной такого «перехода» стал конфликт между адвокатом и клиентом, второму адвокату в подоб- ной ситуации надлежит быть, предельно осторожным и корректным в своем поведении. Надо понимать, что «принимающий» адвокат должен быть особо деликатен в формулировании своего совета, если им допускается мысль, что его рекомендации могут не совпасть с реко- мендациями первого адвоката. Честь корпорации всегда стоит во главе угла. Разумеется, это не означает, что на- до давать (повторять) заведомо неправильный совет. Но формулировка может быть разная. И «неправильность» первого совета может быть разная. Одно дело, когда первый адвокат ошибся «в праве», не знает законода- тельства или неправильно его понимает. Другое дело, когда речь идет о тактике использования норм права в интересах обратившегося. Например, всегда можно ска- зать: «Есть два варианта. Первый— вот такой (повторив совет предыдущего адвоката), а второй — вот такой. 49
Михаил Барщевский Первый вариант мне кажется более рискованным, более сложным, хотя и ведущим к поставленной цели. Второй же (собственно совет этого адвоката) — проще, легче ре- ализуемый, в большей степени сулящий успех». Или что- то в этом роде. В ходе дальнейшей беседы с клиентом ад- вокат должен мягко отговорить его следовать путем, ошибочно рекомендованным первым адвокатом, однако ни в коем случае не высказывая вслух своей негативной оценки действий своего коллеги. Это и есть корпоратив- ная солидарность в хорошем смысле. А вот скрыть от клиента тот факт, что первый адвокат дал неверный со- вет с точки зрения закона — это корпоративная соли- дарность уже в плохом смысле этого понятия. Тот адвокат, который ранее консультировал такого клиента, в свою очередь, обязан сообщить «принимаю- щему» адвокату все известные ему обстоятельства, свя- занные как с правовой ситуацией по делу, так и с «сопут- ствующими» факторами. Необходимость предупредить коллегу о возможных сложностях, будь то индивидуаль- ные особенности клиента или какие-либо не сразу за- метные правовые обстоятельства дела, — это нравствен- ная, этическая обязанность «передающего» адвоката. Ни при каких обстоятельствах, даже при наличии соот- ветствующего требования клиента, «передающий » адво- кат не вправе скрывать от «принимающего» наличие об- стоятельств, объективно препятствовавших первому в дальнейшем ведении дела. Так, например, если клиент настаивал на использовании недопустимых методов ве- дения дела, если клиент отказался оплачивать работу «передающего» дело адвоката, «принимающему» следу- ет знать все подробности и обстоятельства для того, что- бы он мог выбрать правильное решение относительно возможности и целесообразности принятия им поруче- ния. С нашей точки зрения, в данном случае правила ад- вокатской этики в отношении коллег превалируют над 50
Адвокатская этика принципом адвокатской тайны, поскольку в основе воз- никающей коллизии могут лежать только обстоятельст- ва, затрагивающие интересы правосудия в целом. Еще раз подчеркнем, что адвокатская этика требует того, что ни при. каких обстоятельствах нельзя допус- кать в общении с кем бы то ни было неуважительных, ос- корбительных отзывов в отношении деловых или личных качеств другого адвоката. Столь же очевидна и неприем- лемость какой-либо необъективной критики или крити- ки без необходимости любого другого адвоката, а также критики в целях привлечения клиентов или «перехвата» клиентов. Вместе с тем, если один адвокат нанес клиенту ущерб своими действиями, корпоративная солидарность не должна помешать другому адвокату принять на себя дело о судебном взыскании с виновного возникших убытков. Применительно к судебной деятельности адвоката этот принцип поведения адвоката можно выразить сло- вами Д. П. Ватмана: «Взаимное уважение адвокатов друг к другу в ходе судебных прений, внимание к доводам своего процессуального противника, деловая товарище- ская полемика, исключающая некорректные выпады, пренебрежительный тон и тому подобные недостойные приемы, должны быть нерушимым правилом поведения на судебной трибуне». Абсолютно верные слова. Адвокату всегда необходимо помнить о том, что лю- бые неприязненные чувства, существующие или возник- шие между клиентами, особенно во время судебного процесса, не должны влиять на адвоката в его поведении как по отношению к другим адвокатам, так и по отноше- нию к клиентам. Личная враждебность между адвоката- ми, занимающимися конкретным делом, может привести к тому, что она будет препятствовать правильному рас- смотрению дела, а решение суда будет принято под.вли- янием эмоций. 51
Михаил Барщевский Полагаем также, что при любых обстоятельствах ад- вокату следует избегать жесткой практики, т.е. попыток использования всех без разбора ошибок адвоката вто- рой стороны, его промахов, нарушений, тем более если таковые не влияют на существо дела и не нарушают пра- ва клиента. Замечания личного характера между адвока- тами, попытки «подставить» другого адвоката, критиче- ские выпады в адрес своего коллеги по поводу его непро- фессионализма, малого профессионального опыта в противовес собственным профессиональным заслугам в ходе судебного процесса следует расценивать как недо- пустимые. Как и в большинстве других случаев, соблюде- ние этих правил имеет важное значение как для самого адвоката, так и для всей адвокатуры в целом. Нельзя рас- считывать, что организацию кто-либо будет уважать, ес- ли ее члены сами не уважают друг друга, «собачатся» по поводу и без, являют собой некий «террариум единомы- шленников». К числу стандартов, определяющих должное поведе- ние адвоката по отношению к своим коллегам, с нашей точки зрения, также следует отнести и такие элементар- ные правила, как недопустимость прямого контакта по каким-либо вопросам с противоположной стороной в споре, минуя адвоката той стороны: адвокат не должен общаться или пытаться обсуждать спорный вопрос на- прямую с другой стороной в деле, которую представляет другой адвокат, кроме как через или с согласия этого ад- воката. Недопустимым является также и несогласован- ное с собеседником (и в частности, со своим коллегой) использование аудио- или видеозаписи. Другое дело, что в некоторых случаях адвокат вправе настаивать на про- изводстве такой записи, но только не осуществлять ее тайно. Весьма большое практическое значение имеет также личная ответственность адвоката перед коллегами и су- 52
Адвокатская этика дом за ненадлежащее использование положений процес- суального закона. Мы имеем в виду недопустимое®!» за- тягивания процесса путем использования различных процессуальных формальностей, если только отложение дела не оправдывается законными интересами клиента. Если же адвокату заведомо известно, что «дело не пой- дет», то он просто обязан предупредить об этом суд и другого адвоката, участвующего в деле. Это — и эконо- мия процессуального времени коллеги, и элементарное уважение к нему, к суду и к сторонам, участвующим в споре. А вот пример из реальной практики, имевший место не так давно в Московской городской коллегии адвока- тов, также ярко иллюстрирующий необходимость со- блюдения принципа честности. Адвокат А. представлял интересы одной из сторон в гражданско-правовом спо- ре. Адвокат Б., представлявший интересы, соответствен- но, другой стороны, обратился к нему с предложением совместно просить судью о переносе даты слушания де- ла (дело в производстве суда находилось уже более го- да), поскольку он занят в другом процессе. Адвокат А. дал ответ, суть которого сводилась к тому, что он, разу- меется, не возражает, что «обоюдная» неявка в процесс обязательно повлечет отложение дела, и, конечно, он всегда готов пойти навстречу коллеге. Адвокат Б. и его клиент в суд не явились и, в рамках достигнутой догово- ренности, предупреждать судью об этом не стали. (Бот здесь мы увидим, что нарушение этических норм в отно- шениях адвокат — суд может привести к серьезным не- гативным последствиям как для самого адвоката, так и для его клиента.) Адвокат А. в суд явился. Его клиент — большой военачальник — настаивал на рассмотрении де- ла в отсутствие второй стороны (на что суд не согласил- ся), заявил ходатайство о наложении ареста на все иму- щество клиента адвоката Б. в качестве меры по обеспече- 53
Михаил Барщевский нию иска (что суд и сделал). Никакие последовавшие за- тем кулуарные объяснения адвоката А., что он вынуж- ден был поступить так по настоянию клиента, не были приняты во внимание почти никем из его коллег или су- дей. Он никак не мог ответить на простой вопрос — по- чему он не позвонил адвокату Б. и не предупредил его об изменении собственных планов? По странному стечению обстоятельств в итоге дело было разрешено в пользу клиента адвоката Б., а у некоторых московских адвока- тов возникло суеверное «убеждение», что бесчестное поведение с коллегой наказуемо Провидением... Наш подход к анализу проблемы профессиональной этики во взаимоотношениях адвоката с его коллегами следовало бы признать односторонним и в определен- ной степени примитивным, если не учесть либр умол- чать о следующей особенности таких отношений; С од- ной стороны, адвокат, как мы уже отметили, должен быть предельно честен со своими коллегами, он никог- да и ни при каких обстоятельствах не должен сообщать им никакую заведомо ложную информацию. Вместе с тем нередки ситуации, когда он вынужден уйти от отве- та на тот или иной вопрос прежде всего тогда, когда та- кой ответ может повредить интересам его клиента. Приведем несколько коротких примеров. Адвокат, представляющий интересы противоположной стороны, интересуется у другого адвоката, есть ли у того доказа- тельства тех или иных обстоятельств (собирается ли он приглашать свидетелей по тому или иному факту). Ис- ходя из тактических соображений, адвокат может счи- тать нецелесообразным разглашать эти сведения свое- му процессуальному противнику. Это означает, что он вправе уклониться от ответа на этот вопрос, но не впра- ве давать на него заведомо ложный ответ. Адвокат про- тивоположной стороны интересуется, как, в каком раз- мере оплачена работа его коллеги. Та же ситуация — 54
Адвокатская этика ложный ответ не допускается, но и ответ по существу давать не стоит. Как бестактное и некорректное следует расценить и Такое поведение адвоката, когда он, несмотря на то, что этого не требуют объективные обстоятельства, пытается навязать другим адвокатам, представляющим интересы третьих лиц — контрагентов клиента, невозможные, не- осуществимые или открыто несправедливые условия до- говора (проекта, сделки), включая относящиеся к огра- ничению сроков исполнения обязательств и уплате штрафных санкций. И, наконец, важнейшим правилом адвокатской этики следует признать готовность со стороны адвоката ока- зать максимальное содействие своему коллеге в его про- фессиональной деятельности, помочь советом в опреде- лении правовой позиции, в разборе сложного правового спора, коллизии. При этом адвокату нельзя забывать о так называемом чувстве такта. Бывает, что адвокат, ведя сложное, многоплановое дело клиента, прибегает к по- мощи другого своего коллеги. Тот же, помимо чисто консультативной функции по конкретному вопросу, на- чинает брать на себя решение вопросов, к нему не отно- сящихся, — общей тактики ведения дела, гонорарной по- литики и т. п. Если он обсуждает эти и подобные вопро- сы только со своим коллегой — основным адвокатом по делу, проблемы нет. Но вот обсуждение этих вопросов с клиентом, равно как и любых иных, за исключением .то- го, по которому его пригласили высказать свое мнение, является бестактным и, соответственно, противореча- щим Правилам адвокатской этики. В обязанности каждого адвоката входит также и не- медленное реагирование на обращения к нему управляю- щего органа территориальной коллегии по любому во- просу, входящему в компетенцию последнего. Следует отметить, что полномочия и функции руководящего ор- 55
Михаил Барщевский гана коллегии, как правило, фиксируются либо в зако- нодательстве об адвокатуре, либо в уставе коллегии. Тем не менее мы считаем, что этого недостаточно. Ведь в упомянутых нормативных актах речь идет о юридиче- ской обязанности. Включая положение, обязывающее адвоката незамедлительно реагировать на обращение к нему руководящего органа коллегии, в систему профес- сиональных этических правил, мы тем самым подчерки- ваем, что адвоката и президиум коллегии связывают и этические обязательства. Нам представляется это важ- ным. 2. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ АДВОКАТ - КЛИЕНТ Прежде всего следует отметить, что в системе взаи- моотношений адвокат — клиент от первого требуется, а второму строго рекомендуется соблюдение полной чест- ности и правдивости по всем обсуждаемым вопросам. Клиенту это рекомендуется уже лишь потому, что нару- шение таких правил построения взаимоотношений с ад- вокатом может весьма негативно сказаться на его собст- венном интересе. Не зная тех или иных фактов, не предвидя возможно- сти возникновения тех или иных «неожиданностей», ад- вокат не сможет оказать клиенту правовую помощь в полном объеме. Обман клиентом своего адвоката, зачас- тую имеющий место с целью, скрыв те или иные неприят- ные для клиента обстоятельства, добиться согласия ад- воката на принятие поручения, не оправдан ни с точки зрения моральности поведения клиента (это, однако, те- ма другой работы), ни с точки зрения практического ре- зультата. Адвокат, принявший поручение и в хвде рабо- ты по делу обнаруживший такие скрытые от него факты, 56
, Адвокатская этика имеет полное и моральное, и юридическое право отка- заться от дальнейшего ведения дела. Во избежание таких последствий для адвоката пред- ставляется крайне важным с первых минут разговора вызвать доверие клиента. Для этого необходимо прежде всего четко обозначить свое предназначение, особенно с учетом низкой правовой культуры наших сограждан. Ведь многие из них до сих пор полагают, что адвокаты — государственные служащие, что-то наравне с прокуро- рами, только с обратной функцией: если те — чтобы «са- жать», то эти — чтобы «вытаскивать». Адвокат должен добиться понимания клиентом того, что его единствен- ной задачей перед государством и обществом является оказание правовой помощи любому обратившемуся, не- зависимо от того, что он совершил или в чем он подозре- вается. Кроме того, клиент должен услышать от адвока- та, что существует принцип адвокатской тайны и конфи- денциальности полученной информации. Клиент с пер- вых минут разговора должен почувствовать, что адвокат не судья ему, а помощник. Дрверие клиента — основа взаимоотношений с адвокатом. Но если, как уже говорилось, соблюдение принципов честности и правдивости для клиента носит рекоменда- тельный характер, то для адвоката — это абсолютный императив. Так, адвокат, скрывший от клиента те или иные обстоятельства, препятствующие ему — адвокату — принимать участие в судебном рассмотрении спора (но затем сообщивший о них самому суду), формально не до- пускает нарушения закона. Но он (даже если это и не по- влекло для клиента каких-либо дополнительных или нео- правданных расходов) серьезно нарушает требования Правил адвокатской этики. То же самое, если адвокат скрыл от клиента тот факт, что правовая позиция послед- него противоречит требованиям законодательства или судебной практики. Дело в том, что любые действия или 57
Михаил Барщевский бездействие адвоката, приведшие к возникновению у клиента неверного представления о правоте его позиции, перспективах судебного разбирательства спора, есть се- рьезное нарушение адвокатской этики, так как подобные факты подрывают доверие не только данного клиента к данному адвокату, но и общества в целом к адвокатуре как институту. Говоря коротко, можно отметить, адвокат не вправе ни лгать клиенту, ни скрывать от него те обсто- ятельства, о которых клиент не спрашивает, но которые, по мнению адвоката, имеют какое-либо прямое или кос- венное отношение к делу обратившегося клиента. Адвокат обязан всегда четко отличать те просьбы и пожелания клиента, которые могут и должны быть вы- полнены в пределах функций и полномочий адвоката, от тех требований, которые не относятся к его профессии, унижают честь и достоинство адвоката или сводят его положение к положению человека, действующего по принципу «чего изволите». Это правило может быть вы- ражено весьма простой формулой — не прислуживать, а работать. Адвокат не идет в услужение к клиенту, не ста- новится его личным «наемным рабочим», но выполняет функции поверенного (защитника), то есть является са- мостоятельно действующим профессионалом, выполня- ющим за определенный гонорар конкретную функцию по защите законных прав и интересов клиента всеми за- конными способами. Без учета высказанного тезиса ад- вокат никогда не создаст о себе правильного, соответст- вующего его высокому званию представления, не будет иметь собственной клиентуры и, что интересно, никогда не будет получать высоких гонораров за свой професси- ональный труд. Возможно, для адвоката в большей сте- пени, чем для представителя другой профессии, подхо- дит известное выражение Грибоедова: «Служить бы рад, прислуживаться тошно!» ш Поведение адвоката в отношении своего клиента 58
Адвокатская этика должно быть всегда достойным, независимо ни от каких обстоятельств. И даже в ситуации, когда клиент неза- служенно обвиняет адвоката в непрофессионализме или недостаточном старании, адвокат обязан оставаться сдержанным и корректным, разъяснить клиенту свою позицию (почему он сделал или не сделал что-то, что вы- звало недовольство клиента), не допуская при этом того, чтобы его объяснения, а точнее разъяснения, носили бы характер или интонации самооправдания (естественно, мы говорим о случаях, когда адвокат полагает, что дей- ствовал правильно). 2.1. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ КОНСУЛЬТИРОВАНИИ КЛИЕНТОВ Сотрудничество адвоката с клиентом начинается все- гда с первой консультации. Если вопрос простой или де- ло клиента не имеет судебной перспективы, этой кон- сультацией может все и ограничиться. Если же адвокат примет поручение по делу, то совместная работа про- должится. Но, как бы там ни было, ясно, что наиболее часто профессиональное общение адвоката с граждана- ми имеет место именно во время консультационного приема. В этой связи нам представляется весьма важной выработка четких этических правил поведения адвоката во время консультирования и принципов применения этих правил. Ранее мы уже говорили о том, как важно для адвока- та с первых минут общения расположить к себе клиента, вызвать его доверие. Не будем повторяться и остановим- ся на других, не менее важных аспектах взаимоотноше- ний адвоката и его клиента при проведении консульта- ционного приема. Прямой обязанностью адвоката перед клиентом, ко- торый нуждается в правовой помощи, является дача кли- 59
Михаил Барщевский енту квалифицированной юридической консультации, основанной на достаточном знании (изучении) относя- щихся к делу фактов, применимого к рассматриваемым правоотношениям законодательства, и личном профес- сиональном опыте адвоката. Приступая непосредствен- но к консультированию клиента, адвокат должен по- мнить, что его задача — не только дать правильный со- вет, но и убедиться, что этот совет правильно понят. В этой связи автору многократно приходилось говорить молодым адвокатам: если ваш клиент вас неправильно понял, это не проблемы его интеллекта, а проблемы ва- шей способности выражать ваши же мысли. Совет адво- ката должен быть понятным и четким, ясно выражаю- щим то, что адвокат откровенно’думает по поводу плю- сов и минусов рассматриваемой ситуации, а также воз- можных результатов судебного рассмотрений., спора. Адвокат должен ясно обозначить факты, обстоятельства и предположения, на которых основывается его точка зрения, особенно тогда, когда обстоятельства, сообщае- мые клиентом, не подразумевают необходимости прове- дения всестороннего правового исследования, влекуще- го значительные расходы для клиента. Однако до тех пор, пока клиент не проинструктирует об обратном, ад- вокат должен исследовать вопрос достаточно глубоко, с тем, чтобы он мог выразить свое компетентное мнение, а не просто дать комментарии со многими оговорками. Нельзя забывать и о том, что адвокату всегда следует критически относиться к сообщаемым клиентом сведе- ниям, на оценке которых будет основываться его кон- сультация, если таковые сведения документально не подтверждены. Итак, в конце беседы обязательно стоит убедиться в том, что клиент вас понял именно в том смысле, в кото- ром вы его консультировали, а не в том, в каком ему хо- телось бы вас понять. Следует также иметь в виду, что, 60
Адвокатская этика когда бы ни стало очевидным, что клиент не понял либо неправильно понял полученную консультацию, а также возможные правовые последствия тех или иных дейст- вий, основанных на полученной консультации, адвокат должен повторно дать консультацию. Если клиент выра- зит желание получить консультацию у другого адвоката по интересующей его проблеме, адвокат обязан оказать ему в этом всяческое содействие. Не Надо стесняться перед клиентом того, что вы не знаете ответа на тот или иной вопрос или часть вопроса. По нашему мнению, «всезнайство», помимо того, что оно нереально, вызывает большой скептицизм у нор- мальных людей. Адвокат вправе и должен прямо сказать клиенту, что вот по такому-то вопросу он хотел бы сам проконсультироваться с кем-либо из своих коллег, более компетентных, чем он сам, именно в этой области. Это — нормально. Это вызывает уважение и доверие клиента. Плюс ко всему, именно такой подход страхует адвоката от ошибки. Ну, а если ошибка все-таки была допущена? Бывает ведь и так, чего скрывать, что адвокат дал консультацию, клиент ушел, но его вопрос продолжал занимать мысли адвоката, и он неожиданно понял, что консультация, им данная, ошибочна. Прямой этической обязанностью ад- воката будет разыскать клиента и исправить свою ошиб- ку, даже если это может повлечь за собой определенные моральные и материальные издержки. Упорствование в заблуждении опаснее самого заблуждения. Итак, ошиб- ка, допущенная адвокатом, обязательно должна быть им исправлена, причем исправлена бесплатно. В случае вве- дения страхования профессиональной деятельности ад- вокатов, при совершении адвокатом профессиональной ошибки он должен будет оказать клиенту всемерное со- действие в получении страхового возмещения, а в случае его недостаточности для покрытия реальных убытков 61
Михаил Барщевский клиента — добровольно выплатить разницу. (В скобках отметим, что самой адвокатской корпорации было бы нелишним задуматься о создании специального страхо- вого фонда. Незначительные обязательные платежи каждого члена территориальной коллегии в этот фонд, с одной стороны, не сильно отразились бы на материаль- ном положении адвокатов, зато, с другой стороны, во- первых, гарантировали бы погашение возможных убыт- ков, возникших на стороне клиента по вине адвоката, во- вторых, повысили бы доверие общества к адвокатуре, в-третьих, дали бы коллегиям возможность использо- вать накопленные средства (через фонд) на нужды самих адвокатов не в ущерб клиентам. Главное, что никто не мешает создать такие фонды уже сейчас, не дожидаясь законодательного закрепления обязательного страхова- ния адвокатской деятельности.) Еще один важный момент, который мы бы советова- ли помнить при консультировании клиентов, особенно по гражданским делам и бизнес-клиентов, выражается старой русской поговоркой — «худой мир лучше доб- рой ссоры». Адвокат, избирая один из возможных спо- собов решения проблемы, обязан выбрать и порекомен- довать клиенту наиболее простой и экономичный из них, избавляющий клиента от необходимости ввязыва- ния в длительную судебную тяжбу (естественно, при том условии, что такой способ не нарушает каких-либо законных интересов клиента). Возможно, что для само- го адвоката, с учетом его сиюминутных интересов и возможности назначения суммы гонорара, такой путь окажется наиболее невыгодным. Но общее императив- ное требование — делать все, что способствует прести- жу профессии в обществе — важнее и, в конечном ито- ге, «выгоднее», чем лишний гонорар по лишнему (в обо- их смыслах значения этого слова) делу. По нашему мне- нию, те случаи, когда рекомендации адвоката клиенту о 62
Адвокатская этика начале или продолжении судебного процесса по спору, который мог бы быть решен путем достижения согла- шения, были продиктованы личной корыстной заинте- ресованностью адвоката в получении дополнительного гонорара, следует расценивать как исключительно се- рьезное нарушение требований правил профессиональ- ной этики адвоката. К сожалению, будучи реалистами, мы вынуждены признать и то, что на практике встречаются ситуации, когда адвокат дает заведомо неверный или откровенно поверхностный и непродуманный ответ на вопрос кли- ента. В этих случаях мы также имеем дело с грубейшим нарушением Правил адвокатской этики. Д. Ватман в этой связи говорил: «Адвокат должен подходить к об- суждению требования клиента об оказании ему необ- ходимой правовой помощи с особым вниманием и чув- ством большой ответственности, помня, что поспешное или недостаточно продуманное решение либо совет ад- воката могут вовлечь клиента в судебный процесс, ре- альных шансов на выигрыш которого не имеется, что повлечет потерю времени и материальные затраты ли- бо приведет к утрате клиентом своего права в случае, когда он последует совету адвоката отказаться от об- ращения в суд по мотиву бесперспективности дела, оказавшемуся ошибочным» (Ватман Д. П. Указ соч. С.13). Следует обратить внимание не только на некую «неэтичность» неверного совета адвоката, но и на то, что, с нашей точки зрения, клиент должен иметь право на возмещение убытков, возникших у него по вине ад- воката. Другими словами, если будет достоверно уста- новлено, что совет адвоката был заведомо ошибочным, прямо расходящимся с требованиями действующего законодательства, и в этой связи клиент понес убытки, то возмещение этих убытков должно быть возложено на адвоката (или, как вариант, на страховую организа- 63
Михаил Барщевский цию, если будет признано необходимым введение обя- зательного страхования профессиональной деятельно- сти адвокатов). И последнее. Весьма часто клиенты обращаются к ад- вокатам не только по правовым вопросам. Например, ес- ли мы говорим о бизнес-адвокате, то порою обсуждение политического климата, финансовой ситуации в стране занимает куда больше времени^ чем, собственно, разго- вор о праве. Представляется, что,, с учетом доверитель- ного характера отношений клиента и адвоката, послед- ний вправе высказывать свою точку зрения и по этим во- просам. Однако он обязан оговориться, что он не про- фессиональный политолог, не экономист и что его вы- сказывания в этой связи не следует рассматривать как профессиональную деятельность и, соответственно, его рекомендации носят вовсе не обязательный характер. Адвокат не вправе получать гонорар за консультирова- ние не по правовым вопросам. 2.2. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ ПРИЕМЕ ПОРУЧЕНИЙ Проблемы, относящиеся к сфере адвокатской этики, пожалуй, наиболее ярко проявляются у адвоката и на стадии приема им поручений и «выбора дел». Прежде всего хотелось бы сказать о том, что адвокат, если только его действительно беспокоит общественное лицо адвокатуры, независимо от того, примет он в даль- нейшем или откажется от принятия поручения обратив- шегося к нему лица, в любом случае обязан всегда веж- ливо и корректно отреагировать на поступившее к нему обращение за помощью. В частности, если даже совер- шенно незнакомый человек адресовал адвокату письмо, в котором просит дать разъяснение, принять дело, вы- 64
Адвокатская этика полнить какую-либо другую работу, то адвокат, незави- симо ни от чего, должен на это письмо обязательно отве- тить. Он не обязан выполнять просьбу обратившегося, но должен непременно проинформировать человека о принятом им решении. «Высокомерное умолчание» не- достойно цели общественного служения адвокатуры. Итак, приступая непосредственно к обозначенной нами теме, следует отметить, что существуют две основ- ные теории, отражающие два принципиально отличных друг от друга подхода к проблеме принятия адвокатом поручения и выбора дел — закономерности (наиболее яркие представители — Бентам, Пикар, Невядомский) и избирательности (соответственно Васьковский, Мейер, Джаншиев). Суть позиции первой группы сводится к следующему. И. Бентам писал: «Адвокат, за исключением особых слу- чаев, не может и не должен отказываться ни от какого дела. По какому праву займет он место судьи» (Бентам И. О судоустройстве. СПб., 1860. С. 116,117). По мнению Э. Пикара, для адвоката является профессионально бес- честным избегать опасностей, в том числе и в лице обще- ственного мнения, ожидая лучшего клиента. Напомним еще раз и другие слова Э. Пикара: «Адвокатура создана не для наслаждения тех, кто в ней состоит, а для общест- венного служения, трудного, сурового и серьезного. Об- ращение к нам клиентов не просьба, а требование, от ко- торого мы можем тогда лишь уклониться, когда очевид- но, что законная поддержка и спор по поводу их требо- ваний невозможны» (Пикар Э. Об адвокате (Парадокс). М., 1898. С. 83). С этой теорией спорить сложно, поскольку действи- тельно адвокат не должен выполнять функции суда, оп- ределяя законность и тем более моральность и этичность позиции клиента. Надо также помнить и о том, что в Рос- сии сейчас действует Конституция, являющаяся законом 3 Заказ 597 65
Михаил Барщевский прямого действия, предусматривающая, что каждому в России гарантировано право на квалифицированную юридическую помощь, и не отдельному адвокату решать, кто и почему этого права может быть лишен. Вместе с тем подобная позиция неоднократно под- вергалась критике, что являлось причиной многочислен- ных и весьма ожесточенных споров. Достаточно вспом- нить хотя бы решение собрания кассационных департа- ментов Сената от 1879 года. Постановление было выне- сено по делу профессора Лохвицкого, которого процес- суальный оппонент адвокат Ордынский обвинил перед сословным дисциплинарным судом в том, что он защи- щал интересы лица явно бесчестного. Этот спо|э послу- жил поводом для события, которое многие потом назы- вали «битвой титанов» — противоборства адвокатов Не- вяДомского и Джаншиева, которые поддерживали соот- ветственно интересы Лохвицкого и Ордынского. В реше- ний в конечном итоге было сформулировано следующее принципиальное положение: «На обязанность адвоката не может быть возложено разыскание нравственной чи- стоты дела». В период господства в России марксистско-ленин- ской идеологии и руководящей и направляющей роли КПСС многие авторы, кто вынужденно, а кто и по убеж- дению, также указывали на необходимость для адвоката при принятии поручения оценивать и нравственный ас- пект дела. С нашей точки зрения, отбросив любые идео- логические привходящие, следует отметить следующее. Если адвокат ставит принятие или непринятие поруче- ния в зависимость от его — адвоката — оценки нравст- венности позиции клиента, то, согласитесь, уже на этой стадии взаимоотношений клиент — адвокат последний принимает на себя роль судьи. Более того, судьи не «юридического», а судьи «нравственного».* Нам пред- ставляется, что подобная функция никак не свойственна 66
Адвокатская этика для адвоката. Например, безнравственно для мужчины — отца ребенка — уклоняться от признания себя отцом, от оказания помощи в воспитании и материальной под- держки ребенка. Что же получается, такой клиент, кото- рый в силу каких бы то ни было соображений хочет ос- порить свое отцовство, не вправе рассчитывать на по- мощь адвоката? Если так, то «приговор» выносится ему не судом, а адвокатом. Разумеется, это — нонсенс. Дума- ется, что к решению возникшей проблемы надо искать подходы в другой плоскости. Известно, а точнее, резю- мируется, что безнравственных законов не существует. Отсюда, рассматривая идеальную ситуацию, можно сде- лать вывод о том, что безнравственная, аморальная по- зиция клиента должна быть признана одновременно и противозаконной. Далее, клиент может предложить ад- вокату использование безнравственных способов дока- зывания своей позиции. Ситуация — та же. Безнравст- венные способы доказывания, например лжесвидетель- ство, поддельные документы, — одновременно незакон- ные способы доказывания. Значит, адвокат должен и мо- жет отказать в приеме поручения, выполнение которого связано с использованием подобного рода доказа- тельств. Иная позиция адвоката — нарушение правил профессиональной этики. Приведем характерный, с нашей точки зрения, при- мер «путаницы» в этом вопросе. Так, Д. П. Ватман пи- шет: «Например, клиент сообщает адвокату, что во вре- мя его брака с ответчицей была приобретена коопера- тивная квартира, однако деньги для внесения паевого взноса предоставили родители его жены в виде дара сво- ей дочери, не оформив эту сделку надлежащим образом. При таких обстоятельствах он просит адвоката принять ведение дела о разделе пая. Адвокат должен отказать в этой просьбе, ибо с его честью и достоинством представ- ляемой им профессии несовместима защита заведомо з* 67
Михаил Барщевский неправого дела. Такой интерес клиента должен рассмат- риваться как нравственно недопустимый» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 31). Ошибка автора заключается в том, что он как бы выпускает из анализа часть логической цепоч- ки. Первое, что решает для себя адвокат, — соответству- ют ли притязания клиента требованиям закона. Уже за- тем анализируется доказуемость его позиции и перспек- тива исполнения решения. Так вот, в приводимом Д. Ват- маном примере требование клиента расходится с поло- жением закона о порядке определения супружеских до- лей. Спорное имущество не является совместно нажитым — это подарок родителей одного из супругов. Вот для ад- воката второй стороны, действительно, важным является вопрос о доказуемости позиции его клиентки и о пер- спективности в этой связи его собственной деятельности. А отсюда — этический профессиональный вопрдс о воз- можности принятия поручения. Но для нас важным явля- ется анализ ситуации, в которой оказался первый адво- кат. Он, и в этом Д. Ватман абсолютно прав, не должен принимать поручение, но не потому, что позиция клиен- та безнравственна, а потому, что она противозаконна. И тем не менее все же возьмем на себя смелость отча- сти поддержать сторонников теории избирательности и утверждать, что адвокат вправе и должен, в определен- ном смысле этого слова, выбирать дела, правда, выби- рать не те из них, которые он хочет вести, а те, которые он вести однозначно не должен. Бесспорен запрет на принятие поручения в случаях, если:1) в расследовании и решении дела принимает учас- тие лицо, с которым адвокат состоит в родственных (свойственных) отношениях; 2) адвокат по данному делу ранеё оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал ранее в деле в качестве судьи, свидетеля, прокурора, эксперта, пере- 68
Адвокатская этика водчика или секретаря судебного заседания; 3) граждан- ское дело связано с уголовным делом, в котором адвокат участвовал ранее в качестве лица, производившего до- знание, следователя, понятого или общественного обви- нителя; 4) адвокат находится в родственных (свойствен- ных) отношениях с другим адвокатом, который по тому же делу оказывает юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося. Сле- дует добавить: а равно с адвокатом, который ранее ока- зывал такую помощь лицу с противоположными интере- сами по делу. Не менее важно, хотя нигде в нормативных актах не зафиксировано, и следующее правило: адвокат не дол- жен участвовать в деле, если разрешение спора может повлиять на его собственные имущественные интересы (при этом, разумеется, не имеется в виду получение го- норара). Любопытно отметить, что столь простое, но ма- лоизвестное в России правило действует за рубежом аж с конца прошлого века: «Опыт показал, что в личном де- ле адвокат редко сохраняет хладнокровие, а следова- тельно, и сознание профессионального достоинства» (Молло М. Правила адвокатской профессии во Франции. М., 1894. С. 89). Интересный вопрос поставил Д. П. Ватман: «Несо- вместимо с личной честью адвоката и достоинством про- фессии принятие им поручения, если ранее он высказы- вал в юридической литературе взгляды, противополож- ные тому пониманию закона, которое лежит в основании позиции по делу» (Ватман Д. П. Адвокатская этика. М.: Юрид. лит., 1977. С. 7). С нашей точки зрения, здесь все не так однозначно. Предположим, адвокат высказывал свою точку зрения о том, как следует толковать или при- менять тот или иной закон. Однако существует либо ау- тентичное толкование этого закона, либо принято соот- ветствующее постановление высшего судебного органа о 69
Михаил Барщевский порядке применения данного закона. Научные взгляды адвоката могут и не измениться, однако правопримени- тельная практика однозначна, и он, видимо, вправе при- нять поручение. Как раз наоборот, адвокат либо не впра- ве принимать поручение вовсе, либо обязан разъяснить клиенту возможность неблагоприятных последствий, когда он принимает поручение по делу, позиция по кото- рому основана на таком понимании закона, которого придерживается данный адвокат, но противоречит об- щепризнанной, установившейся судебной (администра- тивной — налоговые споры) практике. Скорее всего, по- ручение принять все-таки можно, но «ввести клиента в курс дела» — обязательно. Рассмотрим и еще одно не бесспорное утверждение. «Исходя из приоритета интересов правосудия, а также принимая во внимание незаменимость свидетеля и воз- можность приглашения другого представителя или за- щитника для ведения дела, адвокату следует отказаться от принятия поручения, если есть основания полагать, что он может быть вызван в качестве свидетеля» (См.; Гольдинер В. Д. Об этике в деятельности адвоката. — «Сов. государство и право», 1965, № 10. С. 96). Во-пер- вых, следует сразу оговориться, что приведенное выска- зывание будет абсолютно ошибочным, если адвокат стал «потенциальным свидетелем» в результате его общения с клиентом именно в качестве адвоката. Напомним, что в силу прямого запрета закона адвокат не может быть до- прошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, став- шим ему известными в результате его профессиональной деятельности. Во-вторых, утверждение В. Гольдинера будет неверным и тогда, когда адвокату стали известны некие обстоятельства в связи с тем, что он занимался де- лами родственников или партнеров обратившегося к не- му лица. И, наконец, в третьих, для нас не тц^с бесспорен и сам тезис, что адвокат должен исходить из приоритета 70
Адвокатская этика интересов правосудия в смысле отказа от принятия дела, так как, возможно, будет вызван в качестве свидетеля. Тут дело делу рознь. Если адвокат случайно стал единст- венным свидетелем убийства, он не в интересах правосу- дия, а в интересах общества обязан исполнить свой гражданский долг и стать «свидетелем по делу». Если же адвокат знает, что он будет «один из», то он, полагаем, вправе принять поручение на ведение дела. Таким обра- зом, мы бы сформулировали «правило Гольдинера» сле- дующим образом: адвокат должен отказаться от приня- тия поручения по делу, если ему достоверно известно или имеются веские основания полагать, что он является незаменимым свидетелем по данному делу. Чрезвычайно важным является вопрос о возможнос- ти принятия дела с точки зрения наличия правовой пози- ции на стороне клиента. Не случайно еще в прошлом ве- ке Э.Пикар писал: «Обращение к нам клиентов — не просьба, а требование, от которого мы можем тогда лишь уклониться, когда очевидно, что законная под- держка и спор по поводу их требований невозможны» (Пикар Э. Об адвокате (Парадокс). М., 1898. С. 82). Об- ратим внимание на то, что отсутствие правовой позиции по делу — это единственный оценочный момент среди тех, которые могут препятствовать адвокату в принятии поручения. Решая вопрос о наличии или отсутствии правовой по- зиции по делу, адвокат должен проанализировать следу- ющие основные моменты: 1) законность спорного инте- реса; 2) наличие достаточного количества доказательст- венного материала; 3) судебную перспективу дела. Говоря о законности спорного интереса, мы подразу- меваем, что адвокат должен правильно и всесторонне оценить, в какой мере требования его клиента имеют под собой материально-правовую основу, насколько они со- четаются с положениями действующего законрдательст- 71
Михаил Барщевский ва. Кроме того, адвокату необходимо проанализировать ситуацию и с точки зрения требований норм процессуаль- ного права (например, невозможность рассмотрения дан- ного спора в настоящее время, до разрешения по сущест- ву иного спора, расследования уголовного дела и т. п.). Наличие достаточного доказательственного материа- ла — не менее важный аспект. Правомерность требова- ний, предъявляемых клиентом, может быть очевидна, однако при этом недоказуема. Мы не станем приводить примеров, поскольку каждый практикующий юрист не раз сталкивался с ситуацией, когда отсутствие допусти- мых законом доказательств лишает возможности обос- новать, подтвердить реальные факты. А без таких дока- зательств правовая позиция клиента рассыпается как карточный домик. С нашей точки зрения, нельзя прини- мать дела «на авось»: а вдруг противоположная-сторона возьмет да и признает тот факт, который «наша» сторо- на не может доказать. Это — авантюризм, допустимый для самого клиента, но не для юриста-профессионала, коим явЛяется по определению адвокат. Другое дело, ес- ли адвокат разъяснил клиенту опасность обращения в суд при отсутствии достаточных доказательств, но кли- ент решил «рискнуть». Тогда бремя ответственности за этот «риск» ложится уже на самого клиента и адвоката никак нельзя будет упрекнуть в том, что он принял пору- чение и ввел клиента в расходы, действуя неэтично. Вопрос о юридической перспективе дела является, видимо, самым сложным. Адвокат не может, принимая поручение, основывая свой анализ только на той инфор- мации, которой он располагает «со стороны» своего клиента, с какой-либо степенью достоверности предска- зывать суть судебного решения. Неизвестно, какие дока- зательства представит противоположная сторона, нель- зя предсказать и то, какие доказательства и«как оценит суд. Поэтому, говоря о судебной перспективе дела, мы в 72
Адвокатская этика первую очередь имеем в виду другое. Адвокат должен, по возможности, оценить перспективы исполнимости судебного решения, буде оно вынесено в пользу его кли- ента. Например, совершенно законно будет обращение в суд вкладчика «прогоревшего» банка. С доказательства- ми в этом случае все тоже будет «в порядке». Но, если известно, что у банка отозвана лицензия, что имеющееся в собственности банка имущество уже реализовано и ис- пользовано на погашение долгов, скажем, перед бюдже- том, или что таковое имущество вовсе отсутствует, то адвокат обязан разъяснить клиенту бесперспективность обращения в суд. Не с точки зрения невозможности по- лучения положительного решения, а с точки зрения его неисполнимости. Опять-таки, как и в предыдущем слу- чае, если клиент, выслушав все эти разъяснения, сочтет для себя целесообразным в суд обратиться, адвокат бу- дет вправе принять поручение. Не вправе адвокат умол- чать об известных ему и, возможно, скрытых для клиен- та обстоятельствах, которые ставят под сомнение испол- нение положительного решения суда, если таковое будет получено. Говоря о судебной перспективе дела, многие авторы (см., например: Ватман Д. П. Указ соч. С. 25—26) полага- ют, что под это понятие подпадает и необходимость ана- лиза существующей на данный момент судебной практи- ки. С таким подходом можно согласиться с большой до- лей условности. Так, если адвокат убежден в том, что су- ществующие в судебной практике тенденции не соответ- ствуют правильному, с его точки зрения, пониманию за- конодательства, он вправе принять поручение по делу. При этом он, разумеется, должен предупредить клиента о негативной ситуации в правоприменении соответству- ющих норм законодательства. Если занять иную пози- цию, то тогда ни при каких обстоятельствах адвокатская практика не смогла бы влиять на формирование судеб- 73
Михаил Барщевский ной практики, а это, как мы знаем, не так. Более того, в си- лу положений закона об обязанности адвоката отстаи- вать интересы клиента всеми предусмотренными законом средствами и способами, мы должны признать, что ника- кое постановление пленума Верховного Суда о порядке применения того или иного закона, как не являющееся ис- точником права, не может рассматриваться как однознач- ное императивное препятствие к принятию поручения по делу, где клиент занимает отличную от мнения Верховно- го Суда позицию. Повторим, однако, что адвокат при этом обязан разъяснить клиенту ситуацию и, в случае со- гласия последнего, вправе принять поручение. Мы уже неоднократно подчеркивали, что адвокат не должен делать ничего такого, что может быть расценено или воспринято как недостойное поведение, дающее ос- нования сомневаться в честности, компетентности и по- рядочности члена корпорации. Это в полной мере отно- сится и к тем случаям, когда такого рода сомнения обус- ловлены ранее осуществляемой адвокатом деятельнос- тью. Бывает так, что адвокатом становится юрист, в про- шлом работавший прокурором, следователем, судьей или занимавший какую-либо иную государственную должность. В подобной ситуации адвокату следует про- являть особую осторожность при приеме поручения. Именно поэтому, «от греха подальше», бывший судья, приступающий к адвокатской практике после увольне- ния с судебной должности, не должен (без специального согласия органа управления территориальной коллегии адвокатов) выступать перед судом, в котором ранее ра- ботал в качестве судьи (данное правило распространяет- ся также и на лиц, ранее рассматривавших администра- тивные дела); бывшему следователю или прокурору не следует принимать дела, находящиеся в следственном отделе или прокуратуре, где остались все его бывшие коллеги. Полагаем также, что адвокат не должен прйни- 74
Адвокатская этика мать поручение на ведение дел лиц, в отношении кото- рых этот адвокат ранее выступал по тому же вопросу в качестве государственного служащего. Точно так же ад- вокату следует избегать консультирования клиентов по вопросам распоряжений (нормативных актов) государ- ственного органа, должностным лицом которого этот адвокат являлся на момент издания таких распоряжений (нормативных актов). Весьма позитивным с этой точки зрения является пример Московской городской коллегии адвокатов, ко- торая уже многие годы не направляет вновь принятых адвокатов для работы в юридические консультации того района, где этот юрист ранее работал следователем, про- курором или судьей. У клиента не должно возникать ощущение, что его дело решается «по блату». Иначе — конец престижу адвокатуры, конец последнему доверию к правовой системе в целом. Обратный тому пример — опыт работы одной из московских «альтернативных» коллегий, сплошь состоящей из бывших следователей. Эта микроколлегия (человек 30—40) специализируется исключительно на ведении уголовных дел, причем толь- ко на стадии предварительного следствия. В суде они дел уже не ведут — там не их «епархия». Ну, какое, скажите на милость, отношение к адвокатуре имеет подобного рода деятельность?! Так бы и зарегистрировали свою ор- ганизацию — закрытое общество с ограниченной ответ- ственностью по неограниченной передаче взяток без от«- ветственности. Так ведь нет, хочется числиться адвока- тами! По общему правилу, у адвоката есть право отклонить предложение о вьшолнении определенной работы (кро- ме тех случаев, когда адвокат выступает в качестве за- щитника по назначению суда или органов дознания), но адвокат не должен по возможности им пользоваться, ес- ли понимает, что клиенту будет трудно получить юридй- 75
I Михаил Барщевский i ческую консультацию или воспользоваться помощью представителя. Адвокат не должен отклонять предложе- ние клиента принять поручение по его делу только потому, что сам клиент и его проблема непопулярны или неинте- ресны, или потому, что в дело вовлечены интересы высоко- поставленных или влиятельных лиц, или потому ,что адво- кат уверен в виновности обвиняемого. Профессиональная юридическая помощь должна быть доступна, и потому мы считаем необходимым предусмотреть в качестве важней- шего правила положение о недопустимости необоснован- ного отказа от принятия поручения. 2.3. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА ПРИ КОНФЛИКТЕ ИНТЕРЕСОВ КЛИЕНТОВ Мы уже указывали ранее на то, что одним из факто- ров, влияющих на решение вопроса о возможности или невозможности принятия адвокатом поручения по делу, является то обстоятельство, что адвокат по данному де- лу ранее уже оказывал юридическую помощь лицу, инте- ресы которого противоречат интересам лица, обратив- шегося с просьбой о ведении дела. На самом деле, этот конкретный случай можно назвать лишь вершиной того огромного айсберга, который представляет собой кон- гломерат сложных и разноплановых этических проблем, обусловленных конфликтом интересов клиентов, кото- рые желали бы воспользоваться или пользуются услуга- ми одного адвоката. То, что рассматриваемый нами вопрос отнюдь не яв- ляется теоретическим, вряд ли нужно кому-либо дока- зывать. Для любого клиента крайне важно, чтобы реше- ния и свобода действий избранного им адвоката не явля- лись предметом каких-либо других интересов, обязан- ностей или обязательств последнего. Конфликт интере- 76
Адвокатская этика сов прежде всего опасен и нежелателен с той точки зре- ния, что способен оказать влияние на решение адвоката ли0о содержание его совета. Если же решения адвоката, его советы и свобода его действий от имени клиента яв- ляются зависимыми от обстоятельств, вызванных дан- ным конфликтом, создается реальная угроза того, что клиенту или его делам может быть нанесен серьезный ущерб. Интересно, что для клиента часто представляется * крайне неприятным не только сам конфликт интересов у адвоката, но даже подозрение на то, что он может воз- никнуть. Вот лишь один пример ситуации, возникшей буквально за несколько месяцев до написания этой кни- ги. В адвокатское бюро обратилась женщина с просьбой представлять ее интересы в весьма запутанном споре о разделе совместно нажитого имущества. Как-то раз, вы- ходя из здания, в котором расположено бюро, она столкнулась со своим бывшим мужем. В панике она по- звонила старшему партнеру бюро, чтобы выяснить, как это так, два адвоката бюро ведут одно и то же дело с раз- ных сторон. Ситуация была крайне неприятная. Потом, правда, удалось выяснить, что ее бывший муж приходил в это здание вовсе не в адвокатское бюро, а в другую фирму (не юридическую), располагавшуюся по тому же адресу. Итак, общее правило относительно действий адвока- та в ситуации возникновения конфликта интересов мож- но сформулировать следующим образом: адвокат не должен консультировать или одновременно представ- лять интересы противоположных сторон в споре, а так- же каким-либо образом действовать по вопросу, в кото- ром присутствует или вероятно может присутствовать конфликт интересов сторон, если только такие действия не были однозначно одобрены обеими сторонами. При этом, на наш взгляд, в случае возникновения дисципли- 77
Михаил Барщевский нарных разбирательств, обусловленных нарушениями настоящего правила, бремя доказывания доброй воли и того факта, что клиентам были даны все необходимые разъяснения относительно возможности возникновения конфликта интересов, а также что соответствующее одобрение с их стороны было получено, должен нести адвокат. Вместе с тем следует признать, что явный открытый конфликт интересов — явление почти уникальное. Не станет же здравомыслящий адвокат, проконсультировав одну из сторон в споре сегодня, назавтра консультиро- вать вторую. Хотя, с другой стороны, в России, особенно в глубинке, весьма часто встречаются ситуации, когда на целый район есть только одна юрконсультация, в кото- рой работают три-четыре адвоката и в силу разных при- чин (болезнь адвоката, отпуск, занятость в длительном процессе) в течение нескольких дней прием населения ведет один и тот же адвокат. А, скажем, каждому из двух разводящихся супругов нужна консультация. Ну, нет другого адвоката. Как быть? Мы полагаем, что, вне зави- симости от обстоятельств, адвокат императивно обязан либо отказать второму супругу в консультации, либо сразу же сообщить ему, что он уже консультировал пер- вого супруга, и предложить, если они пожелают, прийти на совместную консультацию. Против такого требова- ния могут быть высказаны возражения в том смысле, что Конституция РФ гарантирует всем гражданам право на квалифицированную юридическую помощь, а мы пред- лагаем, фактически, одному из обратившихся в ней отка- зать. Во-первых, будем помнить, что все-таки ситуация нетипичная. А во-вторых — и это, разумеется, важнее, — подчеркнем, что Конституция гарантирует право на ква- лифицированную юридическую помощь, что, с нашей точки зрения, подразумевает ее предоставление в стро- гом соответствии с определенными правилами (о кото- 78
Адвокатская.этика рых мы и ведем речь). Ведь и хорошее лекарство, если его неправильно назначать, может принести большой вред... Значительно чаще в адвокатской практике встречается скоытый, неочевидный конфликт интересов. Как-то раз одйн адвокат оказался в такой ситуации. Он вел дело по иску высокопоставленного чиновника к известному журналисту о защите чести и достоинства. Процесс при- нял затяжной характер. За это время журналист опубли- ковал еще ряд статей, посвященных уже другим чинов- никам и политикам, одна из которых также вызвала за- явление к нему аналогичного иска. В это же время он продолжал процесс со своей бывшей женой о расторже- нии брака и разделе совместно нажитого имущества. На- до заметить, что этого адвоката и журналиста уже в те- чение нескольких лет связывали приятельские отноше- ния. Журналист обратился к адвокату с просьбой пред- ставлять его интересы по второму делу о защите чести и достоинства и по бракоразводному делу. Адвокат отве- тил отказом. Вот такая история. Рассмотрим ее теперь с точки зрения интересующей нас проблемы. Мог ли адвокат принять поручение по делу против своего пусть и не близкого, но приятеля, точнее сказать — доброго знакомого. С нашей точки зрения — мог. Вспомним поговорку — «дружба дружбой, а служба службой». Действительно, нельзя смешивать личные от- ношения адвоката с его профессиональными обязаннос- тями. Да и с точки зрения не только адвокатской этики, но и «общечеловеческой » этики в таких действиях адво- ката ничего предосудительного нет. Лучшим доказатель- ством тому может служить хотя бы тот факт, что журна- лист обратился к нему с просьбой принять ведение его новых дел. То есть не обиделся, посчитал поведение ад- воката правильным. А мог ли адвокат принять поручение по одному из этих новых дел журналиста? Мы считаем, что нет. Чита- 79
Михаил Барщевский тель, полагаем, придерживается той же точки зрения. А почему? Разве в законе по этому поводу что-либо сказа- но? Нет. Казалось бы, есть вопрос, и мы рассматриваем его с позиции того, как регулируется в этом случае пове- дение адвоката обязательными к применению норматив- ными актами. Однако абсолютно очевидно, что в практи- ческой профессиональной деятельности недостаточно руководствоваться только законом. Нельзя полагаться также лишь на здравый смысл. Это еще один попутный пример, иллюстрирующий необходимость принятия эти- ческого кодекса, дабы, помимо законодательных норм, можно было бы руководствоваться и им, а не здравым смыслом, который, кстати, каждый понимает по-своему. По нашему глубокому убеждению, адвокат поступил правильно, отказав журналисту в принятии его поруче- ния в момент, когда он ведет против журналиста дело, пусть даже абсолютно не связанное с предлагаемым ему поручением. Он не мог сохранить доверие своего клиен- та-чиновника, не имел бы полного доверия и журналис- та, который не забыл бы и на эмоциональном уровне не мог бы смириться с тем, что «его» адвокат в какие-то мо- менты времени работает против него. Клиент-чиновник и вовсе бы мог подумать, что его адвоката перекупили. Поскольку все эти дела имели достаточно широкую ог- ласку, со всей уверенностью можно сказать, что в глазах общественного мнения, которому нет никакого дела, что законом подобное поведение адвоката никак не запре- щено, адвокат выглядел бы человеком крайне непринци- пиальным. А будет ли являться допустимым, с точки зрения про- фессиональной этики адвоката, принятие им поручения по делу, в котором с противной стороны задействовано лицо, ранее являвшееся клиентом этого адвоката? В этом вопросе должна быть достигнута предельная ясность. Однозначно, что адвокат не должен участвовать в деле 80
Адвокатская этика против своего бывшего клиента, если это дело как-либо связано или вытекает из того дела, где он представлял интересы этого клиента. Вместе с тем полагаем,":что ад- вокат может принять новое дело, если оно не имеет ни- какой связи с прежним и если лицо, против которого оно направлено, уже на протяжении определенного проме- жутка времени не является клиентом данного адвоката. В частности, Д. П. Ватман в свое время писал: «Не впра- ве адвокат принимать поручение и на ведение граждан- ского дела работников предприятия или учреждения против этой организации, даже если договор на юриди- ческое обслуживание уже прекращен, но спорное отно- шение возникло в период действия этого договора. Если же гражданский спор возник после прекращения юрис- консультских отношений, нравственных препятствий для ведения адвокатом такого дела не имеется, так как обслуживание организации по срочному договору не со- здает такой тесной связи между нею и адвокатом-юрис- консультом, как это имеет место в отношениях адвоката со своими клиентами-гражданами» (Ватман Д. П. Указ, соч. с. 10). Думается, что в приведенном высказывании Д. П. Ватман был не прав в том отношении, что отрицал возможность возникновения доверительных отношений между адвокатом и его клиентом при правовом обслу- живании организации. Очевидно, что адвокат, оказыва- ющий юридическую помощь юридическому лицу, Дейст- вует через уполномоченных физических лиц этой орга- низации — директора, членов совета директоров, акцио- неров, бухгалтера и т.п. Установление нормального че- ловеческого контакта между ними является как необхо- димой предпосылкой для продуктивной совместной ра- боты, так и следствием таковой. При этом адвокат, как и при юридическом обслуживании им граждан, становит- ся обладателем конфиденциальной, личной, коммерчес- кой информации, касающейся этого клиента. Таким об- 81
Михаил Барщевский разом, с нашей точки зрения, решение проблемы воз- можности ведения адвокатом дела против своего бывше- го клиента не может зависеть от того, является ли з|тот клиент физическим или юридическим лицом. Безуслов- но, что клиент должен быть всегда уверен в том, что пе- реданная им своему адвокату конфиденциальная инфор- мация никогда и ни при каких обстоятельствах не может быть прямо или косвенно использована против него (по- дробнее об этом мы поговорим в специальном разделе этой книги, посвященном проблеме сохранения конфи- денциальности). Полагаем, что определенный выход из этой ситуации может состоять в установлении некоего «срока давнос- ти», в течение которого адвокат не вправе выступать в деле против своего бывшего клиента, а также закрепле- нии однозначного установления, что в любом случде, ни сразу, ни через пять лет, адвокат не должен сознательно допускать разглашения конфиденциальной информа- ции, ставшей ему известной в связи с юридической помо- щью, оказанной им первому клиенту. Исключить же пол- ностью возможность принятия адвокатом дела, направ- ленного против его бывшего клиента, на наш взгляд, яв- ляется нецелесообразным и нереальным, поскольку, к примеру, в Москве мы довольно скоро имели бы ситуа- цию, когда мало кто из бизнес-адвокатов мог бы принять поручение на стороне более или менее крупного банка или коммерческой структуры в их споре друг с другом. За последние 8—10 лет с некоторым преувеличением можно сказать, что каждый московский бизнес-адвокат хотя бы раз консультировал каждую из крупных москов- ских коммерческих структур (возможно и потому, что и тех и других в Москве не так много...). Позволим себе привести еще один пример,' на наш взгляд, весьма показательный с нескольких точек зре- ния. Адвокатское бюро заключило договор на абоне- 82
I Адвокатская этика ментное обслуживание с одним акционерным общест- во1й. Полтора года никаких проблем не возникало. Но вот однажды, когда два основных акционера что-то не поделили, один из них пришел к одному из партнеров бюро, а другой — ко второму. По странному стечению обстоятельств это произошло абсолютно одновременно! Выходя от адвокатов, они столкнулись в коридоре. Эта ситуация вполне бы напоминала сценарий плохого фильма, если бы все так не происходило в действитель- ности. Закончилась эта история вполне благополучно: президент бюро пригласил к себе обоих адвокатов и обо- их акционеров, провел «открытую консультацию», что в итоге позволило клиентам найти компромисс. Однако, к сожалению, не всегда проблему конфликта интересов удается разрешить так просто и благополучно—прими- рив враждующие стороны. Как правило, подобные ситу- ации крайне болезненно переживаются как клиентами, так и их адвокатами, попавшими в такую «передрягу». В приведенном нами примере конфликт Интересов возник между двумя физическими лицами, каждый из которых ранее, до возникновения этого конфликта, ра- ботал с адвокатами бюро в качестве полномочного пред- ставителя акционерного общества. С аналогичными про- блемами сталкивается адвокат, обслуживающий органи- зацию, и в случае возникновения разногласий между этой организацией и лицом, являющимся (или ранее яв- лявшимся) его руководителем, главным бухгалтеров, иным ответственным должностным лицом. Весьма веро- ятна ситуация, когда к адвокату обращается, например, генеральный директор акционерного общества с прось- бой предоставлять юридическую помощь этому коммер- ческому предприятию. По прошествии какого-то време- ни в силу тех или иных причин общее собрание акционе- ров расторгает контракФ с генеральным директором. Ге- неральный директор, полагая основания расторжения 83
Михаил Барщевский контракта неправомерными, обращается с иском в с^д. Может ли адвокат в этом споре представлять интересы акционерного общества? А интересы генерального'ди- ректора? Думается, что ответ должен зависеть не только от того факта, кто ранее оплачивал предыдущую работу адвоката — гендиректор из своих собственных средств или общество со своего расчетного счета. Это был бы че- ресчур механистический подход. Представляется, что ответ надо искать в другой плоскости — кто на самом де- ле являлся клиентом данного адвоката: гендиректор с проблемами его организации или сама организация, ин- тересы которой представлял гендиректор. Считаем, что для установления полной ясности в этом вопросе адвокат с самого начала должен четко опреде- лить и обозначить, кто именно является его клиентом и, соответственно, чьи интересы в первую очередь он будет отстаивать и защищать. С нашей точки зрения, опреде- ленное значение в этом смысле может иметь то обстоя- тельство, кто непосредственно обратился к адвокату, кто «договаривался» с ним. Если, например, адвоката пригласил один из акционеров, то, несмотря на постоян- ный рабочий контакт адвоката с гендиректором, он вправе представлять интересы акционерного общества (и, соответственно, интересы обратившегося к нему ак- ционера) против этого должностного лица. Если же на- оборот, первоначально именно гендиректор привлек ад- воката к работе в обществе, то именно его — генерально- го директора — интересы и позиции адвокат должен представлять в суде. Как читатель уже понял из сказан- ного, количество вариантов в подобной и схожих ситуа- циях весьма велико. Возможно, в этой связи было бы правильным предло- жить для формулирования нормы в Кодексе профессио- нальной этики следующий принцип: при возникновении конфликта между организацией, с которой адвоката 84
Адвокатская этика связывают договорные отношения, и ее должностным лицом, с которым, адвокат систематически осуществлял профессиональные контакты в силу вышеназванного до- говора, адвокат обязан отказаться от принятия поруче- ния как с той, так и с другой стороны спора. Может быть, здесь следовало бы уточнить, что такой запрет пе- рестает действовать в случае, если с момента последнего «контакта» с обеими сторонами прошло более одного года, а само спорное правоотношение возникло в пери- од, когда адвокат уже не оказывал юридической помощи организации или генеральному директору. Приведенный нами ранее пример о конфликте инте- ресов, возникшем между двумя акционерами, представ- ляет определенный интерес и с той точки зрения, что ил- * люстрирует еще один, новый, аспект рассматриваемой нами проблемы, связанный с появлением новых форм адвокатских образований — адвокатских фирм и бюро. В практике работы адвокатских фирм и бюро в большин- стве случаев стороной по договору с клиентом является не адвокат, а именно бюро или фирма. (Заметим, что та- кое положение дел точно соответствует действующему законодательству об адвокатуре, но на самом деле явля- ется абсолютно неразумным. Клиент приходит к кон- кретному адвокату, законодатель определяет права и обязанности именно конкретного адвоката перед клиен- том, фактически юридическую помощь оказывает имен- но адвокат, и почему в этой ситуации надо настаивать на заключении договора с адвокатской организацией, име- ется в виду при разработке нового закона об адвокатуре, для нас остается не вполне понятным.) Клиент, заключив договор с адвокатской фирмой (бюро), разумеется, вправе рассчитывать, что эта фирма не заключит дого- вор с его оппонентом. Ну действительно, как клиент мо- жет доверять своему адвокату, если его партнер (а кто их разберет, как они там внутри фирмы могут друг с другом 85
/ Михаил Барщевский договориться?..) представляет ийтересы противника это- го клиента. Вспомним, что принцип доверия — важней- ший элемент во взаимоотношениях адвокат — клиент. Таким образом, мы сталкиваемся с совершенно новой проблемой. Дело уже не только в том, чтобы сам адвокат избегал конфликта интересов применительно к его ин- дивидуальной практике, а в том, чтобы избегать кон- фликта интересов между клиентами одного адвокатско- го бюро (фирмы). Применительно к практике работы ад- вокатских фирм и бюро следует иметь в виду, что кон- фликтующие интересы в данном случае включают в себя (но не ограничиваются) обязательства не только одного конкретного адвоката, но и в равной степени его партне- ров или профессиональных помощников адвоката по*от- ношению к любому другому клиенту, вовлеченному в данный конфликт (или сделку), включая обязательства по обмену информацией. Предположим, что осознать наличие конфликта ин- тересов не так уж трудно. Основная проблема, как пра- вило, заключается в другом — как его заблаговременно выявить и предотвратить? Прежде всего, принимая то или иное поручение, адвокату надлежит предпринять все необходимые меры к тому, чтобы быстро и компетентно выявить наличие или возможность возникновения в бу- дущем конфликта интересов. Пользуясь этой информа- цией, клиент, обратившийся за помощью к адвокату, сможет принять обдуманное решение относительно воз- можности и целесообразности дальнейшей работы этого адвоката по данному делу. В солидных западных юриди- ческих фирмах существует четкий порядок, помогающий адвокату избежать ситуации возникновения конфликта интересов. Как только кто-либо из адвокатов принял по- ручение по делу, он рассылает по фирме меморандум, в котором извещает своих коллег (партнеров, ассоциато- ров, помощников) о Том, кто стал его новым клиентом и 86
Адвокатская этика по какому делу. С одной стороны, этот меморандум поз- воляет моментально выявить реальный конфликт инте- ресов, если кто-либо из коллег уже принял дело (допус- тим, по какой-то причине меморандум коллеги, уже ра- ботающего по данному делу, прошел мимо внимания первого адвоката). С другой стороны, такой меморандум послужит предупреждением коллегам о том, что в воз- никшем споре фирма (бюро) уже представляет интересы одной из сторон. При всей опасности, которую может таить в себе вы- явленный (реальный или потенциальный) конфликт ин- тересов между клиентами, тем не менее наличие такого конфликта еще не означает, что адвокат в обязательном порядке «выходит из дела». В конечном счете — это ре- шает клиент. Приходится признать, что в определенных случаях интересы клиентов в большей степени оказыва- ются соблюдены и защищены при том, что оба они поль- зуются услугами одного и того же адвоката (адвокат- ской фирмы). Дело заключается в том, что зачастую су- щественное влияние на принятие клиентом решения о целесообразности дальнейшей работы с избранным им адвокатом оказывают иные не менее важные, с его точки зрения, факторы: например, возможность заключения соглашения с другим адвокатом, имеющим аналогичный и достаточный опыт, ожидаемые дополнительные расхо- ды, потеря времени и иные неудобства, связанные с при- влечением другого адвоката, неосведомленность послед- него в делах клиента либо незнакомство с самим клиен- том и т.Д. Задача адвоката в этом случае состоит в том, чтобы клиент не просто знал о наличии конфликта инте- ресов, но и четко понимал, в чем он заключается, и при- нимал решение с учетом всех обстоятельств. Действительно, может сложиться ситуация, когда по тем или иным причинам клиент не хочет обращаться к другому адвокату, а этому полностью доверяет, несмот- 87
Михаил Барщевский ря на возникший конфликт. Теперь уже очередь адвока- та решать, в какой степени он сможет сохранить беспри- страстность и свободу в принятии решений, если он со- гласится представлять данного клиента при наличии конфликта интересов с другим его клиентом. При приня- тии такого решения адвокату необходимо руководство- ваться следующими правилами. Возможно, что интересы обратившихся к нему за по- мощью лиц фактически совпадают, и конфликт интере- сов существует лишь в потенции (например, случаи сов- местного приобретения недвижимости, учреждение то- варищества или акционерного общества и т. д.). В качест- ве примера можно привести и тот случай, когда два кли- ента, пользующиеся услугами одного адвоката или од- ной и той же юридической фирмы, планируют заключе- ние совместной коммерческой сделки и обратились к ад- вокату с просьбой осуществлять юридическое сопро- вождение намечаемого контракта. Адвокат в этом слу- чае обязан проинформировать всех обратившихся о сло- жившейся ситуации и, во избежание конфликтов в буду- щем, получить от каждого клиента согласие (желательно — письменное) на свое участие в деле в интересах всех сторон. Адвокат также обязан предупредить каждого клиента о том, что в подобной ситуации его, как предста- вителя обеих (или более) сторон, не следует посвящать в ту информацию, которая для одной из сторон является строго конфиденциальной и не подлежащей разглаше- нию другим участникам сделки. Соблюдение этого усло- вия представляется важным на случай проявления скры- того (потенциального) конфликта интересов и невоз- можности его мирного разрешения. Полагаем, что при развитии такого «сценария» адвокат имеет право кон- сультировать своих клиентов только лишь по бесспор- ным правовым вопросам. От иных правовых консульта- ций по данному делу он должен полностью отказаться и 88
Адвокатская этика по возможности передать клиентов другим адвокатам. В качестве альтернативного варианта и только при усло- вии, что соответствующая общая договоренность была достигнута при принятии адвокатом поручения, адвокат может передать второго клиента другому адвокату и продолжить консультирование первого клиента. Адво- кат может продолжить свое участие в деле и в том слу- чае, если проявившиеся между его клиентами противо- речия относятся не к правовой позиции в предполагае- мой сделке, а сугубо к вопросам бизнеса и оба клиента являются достаточно компетентными в этой области, способными устранить такие разногласия путем прямых переговоров без участия адвоката. В тех же случаях, когда адвоката просят действовать в интересах более чем одного клиента в сделке, когда конфликт интересов между сторонами объективно при- сутствует, хотя на момент обращения к адвокату еще и не проявил себя в виде спора (например, между продав- цом и покупателем, залогодателем и залогодержателем и т.п.), адвокату следует рекомендрвать обеим сторонам раздельное представление интересов. Раздельное представление интересов следует реко- мендовать сторонам и в том случае, если один из обра- тившихся к адвокату клиентов является лицом, с кото- рым у адвоката имеются продолжительные отношения по поводу оказания юридической помощи и в интересах кого данный адвокат обычно действует. Правило о конфликте интересов может быть проиг- норировано адвокатом в том случае, когда стороны, од- на из которых является его клиентом, определили его в качестве третейского судьи, сделав это в установленном законом порядке. В данном случае адвокат действует не как «частный поверенный» одной из сторон, а как неза- висимый юрист, обоюдно избранный сторонами. 89
Михаил Барщевский 2.4. ЭТИКА ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТА В ХОДЕ УЧАСТИЯ В СУДЕБНОМ ПРОЦЕССЕ По сути своей этические нормы, регулирующие пове- дение адвоката в суде, достаточно просты и очевидны. Кодекс адвокатов ЕС на этот счет предусматривает сле- дующее: «При соблюдении должного уважения к суду, адво- кат обязан защищать интересы клиента добросовестно и с максимальной для него выгодой, однако не выходя за предусмотренные законодательством рамки» (Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сооб- щества, п. 2.7. — далее Общий кодекс ЕС). Мы бы доба- вили, что не только не выходя за установленные законо- дательством рамки, но и за рамки, установленные Пра- вилами адвокатской этики и профессиональными стан- дартами поведения. Кратко эти правила можно было бы сформулировать следующим образом. Суд надо ува- жать, его нельзя обманывать, ему следует подчиняться. Процессуальный противник — не враг, с ним надо обра- щаться уважительно, не подвергать оскорблениям (не только в уголовно-правовом, но и в «бытовом» смысле этого слова), высмеиванию, его процессуальные права следует уважать и с ними считаться. Какой-либо обман кого-либо со стороны адвоката недопустим, использова- ние подложных доказательств — запрещено, «подготов- ка» свидетелей — не разрешается. Лучший способ реше- ния спора — мирный. (Следует подчеркнуть, что такие этические нормы применяются к лицу, действующему в качестве адвоката, всегда и в этой связи распространя- ются не только на судебные разбирательства, но также и на разбирательства в административных и других орга- нах, независимо от их функций и обязательности выно- симых ими решений.) 90
Адвокатская этика Тем йе менее, несмотря на простоту и очевидность этих правил, для некоторых адвокатов их соблюдение оказывается весьма непростой задачей. И зачастую в ка- честве оправдания этому можно услышать рассуждения о том, что адвокат ограничен в своих действиях не толь- ко требованиями закона, корпоративными правилами, но и позицией своего клиента, его волей, его пожелани- ями. Так ли это? В этой связи хотелось бы отметить, что в граждан- ском судопроизводстве, в отличие от положения адвока- та в уголовном процессе, адвокат в значительной степе- ни обладает большей независимостью при приеме дела и, наоборот, меньшей — при ведении дела, поскольку он, повторим, не самостоятельный участник процесса, а лишь представитель стороны. Однако при этом, если в силу закона адвокат не может отказаться от принятого поручения по уголовному делу, он при определенных об- стоятельствах вправе расторгнуть соглашение с клиен- том по делу гражданскому. В гражданском процессе хо- тя адвокат и участвует в качестве представителя сторо- ны, а не самостоятельной процессуальной фигуры, он тем не менее самостоятельно оценивает материально- правовую природу спора, принимает решения о том, как, когда и какие способы защиты интересов клиента он мо- жет и вправе использовать, производит отбор средств и методов ведения дела. Все это находится в его, адвоката, компетенции. Правильно писал Д. Ватман: «Принимая участие в деле в целях защиты законных интересов кли- ента и обоснования его правоты перед судом, адвокат, однако, не связан позицией своего доверителя по про- цессуальным вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 47). Таким образом, независимость адвоката по гражданскому делу объективно «суммарно» больше, чем его независимость по уголовному делу. Исходя из этого, можно сказать, 91
Михаил Барщевский что при ведении гражданских дел к позиции адвоката следует предъявлять повышенные требования — «чем больше свободы (в данном случае процессуальной), тем выше планка этических требований». Частым заблуждением молодых адвокатов является их убеждение в том, что, раз приняв поручение по граж- данскому делу, адвокат обязан слепо выполнять поруче- ния и пожелания своего клиента. Это неверно даже для уголовных дел, и уж совсем неправильно, как мы уже от- метили, для дел гражданских. Например, на практике ча- сто встречаются ситуации, когда клиенты настаивают на вызове в суд того или иного свидетеля для дачи показа- ний о «моральном облике» противоположной стороны. В большинстве случаев этот вопрос не имеет ни малейше- го отношения к существу рассматриваемого спора. Ис- ходя из принципа относимости доказательств, адвокат не должен поддерживать такие требования клиента и имеет в этом вопросе достаточно независимости для вы- ражения своей собственной позиции. Итак, одним из важнейших этических правил, безус- ловно, следует признать добросовестное отношение ад- воката к суду. Оно применимо как в отношении поведе- ния адвоката в уголовном, так и в гражданском процес- се. Интересно отметить, что применительно к граждан- скому судопроизводству закон (ст. 30 ГПК РСФСР) обя- зывает добросовестно пользоваться своими правами лиц, участвующих в деле. Формально, адвокат в граж- данском процессе таковым лицом не является, но явля- ется его представителем, его поверенным. Может ли это означать, что на него не распространяется правило о до- бросовестном использовании процессуальных прав? Ра- зумеется, нет! Адвокат, являясь поверенным данного ли- ца в данном процессе, вместе с тем всегда остается пред- ставителем своей профессии. Следовательно, «а него всегда распространяются правила профессии, стандар- 92
Адвокатская этика ты поведения, предусмотренные для членов корпорации. И потому, если клиент настаивает на таком способе ве- дения дела, который противоречит поведению, предпи- сываемому нормами адвокатской этики, то адвокату сле- дует, в соответствии с правилами, регулирующими право отказа от исполнения принятого поручения, отказаться от сотрудничества с этим клиентом либо искать разум- ный повод для того, чтобы не совершать в судебном про- цессе действия, находящиеся в противоречии с Правила- ми адвокатской этики. Придерживаясь правила добросовестного отношения к суду, адвокат не должен предпринимать попытки об- мана либо участвовать в обмане суда, а также влиять на ход правосудия, давая фальсифицированные показания, фальсифицировать факты, осознанно представлять под- ложные документы, давать (советовать давать) ложные показания или свидетельства, заведомо для адвоката не- верное, неточное толкование положений закона либо нормативных актов или судебной практики, осознанно утверждать что-либо, для чего нет разумного основания в имеющихся в распоряжении суда и/или представлен- ных ему доказательствах, либо утверждать то, что лишь предстоит доказать и/или мотивировать. Адвокат не должен пытаться сам либо позволять ко- му-либо еще пытаться прямо или косвенно влиять на ре- шения либо действия суда или его членов, а также иных участников процесса любыми средствами, за исключени- ем представления законных доказательств и открытого убеждения. Полагаем также, что в целях предотвраще- ния возможности такЪго неправомерного «влияния» ад- вокату следует отказаться от участия в судебном про- цессе в случае, когдй он сам, его помощники либо клиент имеют отношения делового или личного характера с су- дьей, прокурором, адвокатом противоположной сторо- ны, экспертом и/или другими лицами, участниками про- 93
Михаил Барщевский цесса и когда эти отношения дают повод для возникнове- ния -реального либо потенциально возможного давле- ния, влияния на беспристрастность данного участника судебного процесса. К числу наиболее часто «нарушаемых» адвокатами этических правил, пожалуй, можно было бы отнести те из них, которые касаются допроса свидетелей. Некото- рые адвокаты ошибочно полагают, что чем жестче они проведут допрос свидетелей второй стороны, тем лучше они будут выглядеть в глазах своего клиента. Мало того, что это недопустимо, но и, на самом деле, эффект, как правило, обратный. Адвокат не должен без необходимо- сти злоупотреблять своим положением, придираться к свидетелям, обвинять их в даче неточных либо ложных показаний, задавать им вопросы, касающиеся их дичной жизни, без необходимости переубеждать свидетелей в чем-либо, вступать со свидетелями в споры и пререка- ния. Вместе с тем Я. С. Киселев справедливо писал: «За- прещение внушать ошибочные представления отнюдь не означает, что адвокат не может и не должен оказывать законными, нравственно оправданными способами мо- ральное и психологическое воздействие на свидетелей» (Киселев Я. С. Этика адвоката. Л., 1974. С. 43). Итак, для адвоката недопустимо отговаривать свидетелей от дачи показаний либо рекомендовать тацим свидетелям не присутствовать в суде, осознанно разрешать свидетелю давать суду заведомо ложные или неполные показания, без необходимости злоупотребляя своим положением, придираться к свидетелям, обвинять их в даче неточных либо ложных показаний, задавать им вопросы, касаю- щиеся их личной жизни, без необходимости переубеж- дать свидетелей в чем-либо, вступать ср свидетелями в споры и пререкания. Вместе с тем следует проводить чет- кую грань между подобными приемами и действиями и вполне допустимыми и оправданными действиями адво- 94
Адвокатская этика ката, основанными на использовании им достижений со- временной психологии и психоанализа. Адвокат может, действуя законными способами и ме- тодами, изыскивать источники информации и получать информацию от любого потенциального свидетеля (вы- званного в суд либо нет), но ему следует при этом рас- крыть перед таким лицом свою заинтересованность в по- лучении информации как адвоката и принять меры для того, чтобы не подавлять желание любого потенциаль- ного свидетеля дать показания, а равно не побуждать свидетеля к попыткам уклониться от явки в суд в случае его вызова. Адвокат не должен сближаться, вступать в контакт или иметь какие-либо отношения с противопо- ложной стороной, которая представлена профессио- нальным адвокатом, кроме как через этого адвоката, а равно совершать те же действия с согласия адвоката вто- рой стороны, но без предварительного согласия своего клиента на осуществление таких действий. Адвокат не имеет права (этического права) необосно- ванно воздерживаться от информирования суда о любых, имеющих отношение к делу неблагоприятных для другой стороны обстоятельствах, которые могут быть учтены при вынесении судебного постановления и которые не были упомянуты его оппонентом. Никакие договоренно- сти адвоката на сей счет с другой стороной, в том числе представляющим ее интересы адвокатом, недопустимы. Подобное умолчание о юридически значимых обстоят тельствах дела не может быть оправдано ни личными симпатиями адвоката к другой стороне, или антипатиями к тому лицу, которое адвокат представляет в процессе, ни дружбой между адвокатами, ни их корпоративной соли- дарностью. Иное поведение следует расценивать как пре- дательство интересов клиента, злоупотребление его до- верием, которое он выразил этому адвокату, избрав его в качестве своего защитника и представителя в суде. 95
Михаил Барщевский Адвокат не столько в силу закона (в данном случае ГПК РСФСР), но прежде всего в силу этических стандар- тов своей профессии обязан использовать предоставлен- ные ему законом процессуальные права достойно и кор- ректно. Адвокат не должен злоупотреблять своим поло- жением в судебном процессе, добиваясь, совершая либо избегая процессуальных действий, которые, будучи сами по себе законными, инициированы лишь с одной целью — нанести ущерб другой стороне или максимально ус- ложнить процедуру защиты и реализации ее законных прав и интересов. К примеру, нарушением этого этичес- кого правила будет являться сокрытие, умолчание адво- катом об обстоятельствах, дающих основания для заяв- ления отвода суду с тем, чтобы впоследствии, еслифеше- ние по делу окажется неблагоприятным для его довери- теля, по этим основаниям просить об отмене решения. Другой пример: адвокат не вправе, даже действуя в интересах клиента, сознательно затягивать процесс. В этом случае, находясь в коллизии между интересом кли- ента и интересами правосудия (быстрое и правильное рассмотрение дела), он должен предпочесть интересы правосудия, поскольку в конечном итоге адвокат — су- дебный «работник». Причины такого утверждения пере- мещаются из области права в область социальной психо- логии. Адвокатура в той мере может быть полезна для своих клиентов, в какой ей, как институту, доверяет об- щество и, в частности, судейский корпус. Если судьи бу- дут видеть в адвокатах лишь стряпчих, действующих во взаимоотношениях с клиентом по принципу «чего изво- лите?», то и в правовой, и в нравственной позиции адво- ката судьи будут усматривать лишь намерение «добить- ся своего» любой ценой. Но ведь адвокат добивается не «чего угодно», а отстаивает лишь законные интересы клиента, к тому же действуя лишь законными^средства- ми и способами. Образно говоря, «надо за деревьями ви- 96
Адвокатская этика деть лес» — помощь конкретному клиенту не должна превращаться в «азартные игры» с правосудием. Адво- кат в любой ситуации должен быть вежлив и в процессу- альном плане безупречен перед судом и перед теми, кто вовлечен в дело с другой стороны. Любые обязательства, данные адвокатом суду либо другому адвокату в рамках судебного слушания либо другого судебного разбира- тельства, а равно в связи с ними, должны строго и скру- пулезно выполняться. Крайне важным, с нашей точки зрения, является и то, что адвокат не только сам должен вести себя добросове- стно и вежливо по отношению к суду, но и всеми силами содействовать тому, чтобы такого же поведения придер- живался и его клиент, чьи интересы в суде он представ- ляет. Адвокат, если он считает что-либо неприемлемым для себя в судебном процессе, не должен допускать, по- такать и уж тем более подталкивать к совершению таких действий непосредственно клиентов (как и его родствен- ников, свидетелей, так называемую «группу поддерж- ки»). К примеру, клиент, хотя и не требует от адвоката совершения им незаконных действий, но сам ведет себя в процессе недопустимо. Это может выражаться и в пре- доставлении заведомо подложных доказательств, и в си- стематическом оскорблении второй стороны, состава суда, свидетелей, и в совершении иных заведомо бесчест- ных поступков по отношению к правосудию. Спокойное отношение адвоката к такому поведению представляе- мого им лица с позиции норм адвокатской этики следует признать непозволительным. Если же клиент игнориру- ет всякие указания адвоката относительно некорректно- го и недостойного поведения, полагаем, что в этом слу- чае адвокату следует отказаться от дальнейшего ведения дела. Продолжая участвовать в деле при подобных об- стоятельствах, адвокат, с одной стороны, дает почву для подозрений, что он причастен к такому поведению, «ди- 4 97
Михаил Барщевский рижирует» им, поощряет его. С другой стороны, будучи вынужден постоянно оппонировать своему клиенту в процессе, «одергивать» его и тем самым акцентировать внимание суда на таком некорректном поведении своего клиента, он не сможет в полной мере выполнить свою ос- новную задачу — защищать (представлять) должным об- разом его интересы. На данном примере мы наблюдаем столкновение обязательств адвоката перед клиентом с обязательствами адвоката перед своей корпорацией. Ес- тественно, что интересы корпорации в такой ситуации превалируют над интересами клиента, защитить которые последний пытается с помощью незаконных и нечестных методов и приемов. Обязанностью адвоката перед кли- ентом является защита его интересов всеми законными способами и средствами, включая, но не ограничиваясь обязанностью бесстрашно поднимать любую проблему, выдвигать любой аргумент, задавать любой вопрос, даже неприятный, который, по его мнению, сможет помочь делу, и стараться добиться для своего клиента макси- мальной выгоды (наилучшего результата), используя любые средства судебной защиты, допускаемые Зако- ном. Указанные цели должны всегда достигаться чест- ными и достойными средствами, без совершения каких бы то ни было противозаконных поступков со стороны адвоката и способом, соответствующим обязанности ад- воката обращаться с судом беспристрастно, честно, веж- ливо и уважительно. Как помнит читатель, «честность» была названа нами в качестве основополагающего принципа адвокатской этики. Остановимся подробнее на рассмотрении такого вопроса, что означает этот принцип применительно к действиям адвоката, осуществляющего защиту интере- сов своего клиента в суде? Говоря о непосредственной деятельности адвоката в суде, еще раз подчеркнем, что цели его — наиболее эф- 98
Адвокатская этика фективно защитить интересы клиента, действуя закон- ными методами и с соблюдением установленных правил адвокатской этики. Интересно при этом напомнить на- шему читателю слова одного из самых первых известных судебных ораторов — Цицерона: «Ошибаются те, кто думает найти в наших речах выражение наших личных мнений; это речи, соответствующие делу и обстоятельст- вам, а не изложение взглядов человека или оратора» (Цицерон. Pro Cluent.). Хорошее правило и для совре- менных адвокатов. Означает ли оно, что адвокат может быть неискренен с судом, и можно ли назвать такую не- искренность — нечестностью? Можно ли потребовать от адвоката в процессе того, чтобы он на любой вопрос суда или противоположной стороны давал не те ответы, которые укрепляют пози- цию его доверителя, а ответы исключительно правдивые? Полагаем, что однозначно нет, поскольку в противном случае от деятельности адвоката для клиента может на- ступить вред, но не польза. С другой стороны/нельзя признать за адвокатом права, даже действуя в интересах клиента, сообщать суду ложные сведения, прямо проти- воречащие фактам. Уместным в этой связи будет вспом- нить афористическое высказывание Л. Е. Владимирова: «Адвокат должен быть нотариусом фактов дела». Д. П. Ватман предложил следующую формулу пове- дения адвоката в процессе, позволяющую адвокату од- новременно не лгать суду и соблюсти интересы своего клиента: «Но если адвокат должен быть предельно строг в своих утверждениях относительно фактов, не допуская отрицания либо искажения достоверно известных и до- казанных обстоятельств, его процессуальное положение как представителя лишь одного из участников граждан- ско-правового спора не только дает ему право, но и предписывает группировать факты с точки зрения защи- щаемой им правовой позиции, интерпретировать их в 4* 99
Михаил Барщевский смысле, наиболее благоприятном для интересов его до- верителя. Максимальная объективность в констатации фактических обстоятельств дела в сочетании с их субъ- ективной группировкой и оценкой — такова практичес- кая реализация требования правдивости в деятельности адвоката-поверенного, подчиненной целям установле- ния объективной истины и направленной на защиту прав и законных интересов своего клиента» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 39—40). В целом соглашаясь с таким подходом к данной про- блеме, мы тем не менее не можем согласиться со следую- щим утверждением Д. П. Ватмана: «Отношение к цели гражданского судопроизводства — установление по де- лу объективной истины определяет содержание и этиче- ский подтекст в деятельности адвоката — поверенного по гражданскому делу» (Ватман Д. П. Право на защиту. М., 1973. С. 18). Ну нет у адвоката такой задачи — само- му устанавливать объективную истину (кстати, какую автор, интересно, имел в виду — абсолютную или отно- сительную?..) или помогать кому-либо в этом. Думается, что здесь адвокату следует руководствоваться иным принципом — для него ложь в суде неприемлема, но, действуя в рамках исполнения профессиональных обя- занностей, адвокат не обязан и не должен инициативно сообщать суду сведения, которые могут противоречить интересам его клиента. На афористическом уровне это правило было сформулировано следующим образом: не всю правду, но — правду! Анализируя ситуацию с чисто практической точки зрения, обратим внимание на то, что когда сам клиент принимает участие в рассмотрении дела, адвокату не приходится отвечать на какие-либо вопросы, касающие- ся существа спора. Совсем иная ситуация, когда адвокат представляет интересы своего клиента по доверенности. В этом случае он дает показания от его — клиента — 100
Адвокатская этика имени. Но дает-то их адвокат! Значит, в силу правил про- фессионального поведения он не вправе давать ложные показания. (Ответ «Не знаю», если на самом деле адво- кат знает ответ на вопрос, — тоже ложь.) Получается, что единственно приемлемой выглядит следующая реко- мендация. Если адвокат предполагает, что, «выступая по доверенности», он может оказаться в положении, когда перед ним встанет проблема: дать показания от имени клиента, противоречащие интересам клиента, либо со- лгать, — он, безусловно, должен отказаться от ведения дела «по доверенности». Не являясь поверенным, адво- кат утрачивает обязанность отвечать на «опасные» во- просы суда, касающиеся фактических обстоятельств де- ла. Быть допрошенным в качестве свидетеля по делу, в котором он выполнял свои профессиональные обязан- ности, адвокат не может. Таким образом, получается довольно стройная кон- струкция — адвокат не должен сообщать суду ложные сведения ни при каких обстоятельствах, ни по своей ини- циативе, в силу правил профессиональной этики, ни по инициативе суда (он защищен профессиональным имму- нитетом), ни в силу обстоятельств (адвокат обязан отка- заться от ведения дела «по доверенности», если он пред- видит или может предвидеть возникновение ситуации, когда появится коллизия между интересами клиента и необходимостью соблюдения принципа правдивости). Сложнее обстоит дело при осуществлении защиты до уголовным делам. Признания, сделанные обвиняемым своему адвокату, могут наложить строгие ограничения на поведение защиты. Например, если обвиняемый при- знался адвокату в совершении им умышленных или нео- сторожных действий (бездействия), необходимых и до- статочных для признания действия (бездействия) пре- ступлением, адвокат, в том случае, если он уверен, что признания правдивы и добровольны, может при осуще- 101
Михаил Барщевский ствлении защиты возражать только по поводу: юрис- дикции данного суда; либо по квалификации предъяв- ленного обвинения; либо по поводу допущенных про- цессуальных нарушений; либо достаточности и досто- верности собранных по делу доказательств, но он не должен выдвигать предположение о том, что какое-ли- бо другое лицо совершило данное преступление, либо использовать какое-либо доказательство, которое по причине сделанных обвиняемым признаний адвокат обязан рассматривать как ложное и/или недостовер- ное. Адвокат не может пытаться создать систему дока- зательств, несоответствующую таковым признаниям обвиняемого, например, путем привлечения доказа- тельств в поддержку алиби своего подзащитного, того, что обвиняемый не мог фактически совершить инкри- минируемое ему деяние. Такие признания также накла- дывают ограничения на адвоката в той степени, в кото- рой он может подвергать сомнению и оспаривать дока- зательства в пользу обвинения. Адвокат имеет право проверить доказательства, представленные любым сви- детелем в поддержку обвинения, и оспорить их, ут- верждая, что доказательства, взятые в целом, являются недостаточными для того, чтобы доказать то, что обви- няемый виновен в совершении правонарушения, но ад- вокат не должен заходить далее, утверждая, что дока- зательства в корне недостоверны или ошибочны. Другой пример: подзащитный, признавая тот факт, что он тайно проник в квартиру и взял оттуда ряд вещей, утверждает, что это не кража, поскольку такого состава преступления нет. Совершенно очевидно, что защищаю- щий такого человека адвокат не может разделить его по- зицию и говорить об отсутствии в действиях подзащит- ного состава преступления, поскольку последний счита- ет, что кража — не преступление. Но вот если подзащит- ный станет утверждать, что в его действиях не было при- 102
Адвокатская этика знаков кражи, поскольку он всего лишь «хотел пошу- тить», то адвокат обязан, вне зависимости от своего внутреннего убеждения, своей собственной оценки об- стоятедьств дела, придерживаться позиции подзащит- ного, используя все предусмотренные законом спосо- бы, дабы доказать, что в действиях его подзащитного нет состава преступления (кражи), так как отсутство- вал умысел на тайное завладение чужим имуществом. Не следует забывать, что показанию подсудимого — одно из доказательств, следовательно, адвокат-защит- ник будет обязан строить свою позицию на основании этого одного доказательства, вопреки иным. В то же время адвокат-защитник не должен слепо следовать за своим подзащитным, когда тот утверждает, что свиде- тели, подтверждающие все обстоятельства кражи, «просто врут». Адвокат может утверждать лишь то, что у него есть основания сомневаться в правдивости пока- заний этих свидетелей на том основании, что его подза- щитный утверждает, что последние лгут. Действитель- но, положение адвоката-защитника с этической точки зрения, с позиции необходимости соблюдения принци- пов правдивости и честности, сложнее, чем положение адвоката — представителя стороны по гражданскому делу. Последний вправе отказаться от принятия пору- чения, а первый — нет. Но и адвокат-защитник должен всегда помнить, что, выступая по уголовному делу, он не только защищает интересы конкретного обвиняемо- го (подсудимого), но и представляет интересы собст- венной профессиональной корпорации. И, наконец, как поступить, если адвокат неосознанно сделал что-либо противоречащее правилам адвокатской этики или если ему не удалось сделать что-либо предпи- сываемое этими правилами? Полагаем, что в этом случае он имеет обязанность перед судом, с учетом правил о конфиденциальности информации, раскрыть свою 103
Михаил Барщевский ошибку либо оговорку и сделать все, что разумно может быть сделано при сложившихся обстоятельствах, для ее исправления. 2.5. КОНФЛИКТ ФИНАНСОВЫХ ИНТЕРЕСОВ МЕЖДУ АДВОКАТОМ И КЛИЕНТОМ Нельзя не учитывать то обстоятельство, что в России наблюдается чрезвычайно быстрое развитие рыночных отношений. Это, в частности, влечет оживление рынка недвижимости, появление активного рынка ценных бу- маг, создание большого количества партнерств, товари- ществ, акционерных обществ и т. д. Сам адвокат, его род- ственники, персонал его бюро (фирмы) живут в том же обществе, что и клиент. Волей-неволей где-то, каким-то образом финансовые отношения адвоката и клиента мо- гут переплетаться. Допускать такую ситуацию созна- тельно не следует. Народная мудрость недаром гласит: «Хочешь потерять друга — одолжи ему (у него) деньги». Может быть, в повседневной жизни эта мудрость и не так уж верна (по крайней мере, для российского мента- литета), но для взаимоотношений адвокат — клиент она бесспорна. Разумеется, мы не говорим о мелком одалжи- вании незначительной суммы, например на такси. Прин- ципиальным является то, что для обеспечения адвокату возможности исполнять свои профессиональные обя- занности беспристрастно, честно и добросовестно, его не должно связывать с клиентом ничто, кроме, повто- римся, чисто профессиональных отношений. Как нельзя быть адвокатом «самому себе» (американцы шутят, что самый дорогой и плохой адвокат — это адвокат сам се- бе), так и нельзя быть адвокатом для своего бизнес-парт- нера или близкого родственника. В обоих случаях адво- кат утрачивает независимость суждений и оценок, нахо- 104
Адвокатская этика дится под влиянием иных, кроме профессиональных, привходящих эмоций, соображений, интересов. На уровне максимы это правило можно было бы сформули- ровать так: либо ты адвокат, либо ты деловой партнер. Конфликт интересов между адвокатом и клиентом имеет место во всех случаях, когда адвокат отчуждает собственность или приобретает ее от клиента путем куп- ли-продажи, дарения, завещания или иным путем. Это утверждение справедливо также и применительно к тем случаям, когда в подобной ситуации оказывается парт- нер адвоката (ассоциатор, юридический помощник, со- трудник юридической фирмы, в которой работает дан- ный адвокат), его близкие родственники (супруга (су- пруг), его дети, все другие родственники адвоката или его супруги (а), которые живут с ним совместно, а также лица, во взаимоотношениях с которыми адвокат имеет имущественный интерес (например, лица, для которых адвокат действует как доверительный собственник или имеет подобную компетенцию, и организации, в которых адвокат является управляющим или в которой адвокат или его партнер имеет в собственности или контролиру- ет прямо или косвенно значительное количество акций). Такие сделки, если они совершаются без строгого со- блюдения ряда формальностей, обеспечивающих защиту интересов лица — контрагента адвоката по сделке, сле- дует расценивать как недопустимые по этическим сооб- ражениям. Адвокату также-следует воздерживаться от заимст- вования денег у клиента (исключение, пожалуй, могут составлять те случаи, когда такой клиент является спе- циальным кредитным учреждением). Крайне нежела- тельно также, чтобы адвокат одалживал деньги клиенту, за исключением случаев возникновения необходимых расходов (затрат), связанных с осуществлением юриди- ческой деятельности в интересах клиента. 105
Михаил Барщевский Недостойно адвоката, помогающего составлять кли- енту завещание, включать туда какие-либо условия, мо- гущие создать впечатление о его заинтересованности. Например, нельзя записывать обязанность исполнителя завещания или наследников пользоваться услугами именно этого адвоката при исполнении завещания. Не- чего уже и говорить о недопустимости помогать в со- ставлении завещания в свою пользу. Итак, попытаемся сформулировать общее правило поведения адвоката в ситуации возникновения у него кредитно-финансовых отношений, не связанных с его профессиональной деятельностью, с лицами, которым он оказывал, оказывает и должен будет оказать право- вую поддержку. Прежде всего очертим круг субъектов, во взаимоотношениях с которыми адвокату следует про- являть особую щепетильность. Это лица, одалживающие деньги адвокату, продающие ему и покупающие у него имущество, инвестирующие или берущие на себя какие- либо обязательства в отношении бизнеса, различного рода сделок, обеспечения обязательств адвоката, совер- шающие иные действия, в которых адвокат имеет мате- риальную заинтересованность. К данной категории «ри- ска» надлежит также отнести и тех лиц, которые воспри- нимают адвоката и полагаются на него как на управляю- щего или консультанта в отношении тех действий, кото- рые влекут для них наступление имущественных и иных правовых последствий. Кратко те правила, которых должен придерживаться адвокат во взаимоотношениях с такими лицами, можно было бы сформулировать следующим образом: а) Адвокат не должен заключать сделки с клиентом, либо сознательно передавать, либо приобретать от кли- ента собственность, включая ценные бумаги и иную де- нежную выгоду, за исключением случаев, ког^: i) сделка является законной и приемлемой и ее усло- 106
Адвокатская этика вия полностью сообщены клиенту в письменной форме, доступной для его понимания; ii) клиент выразил одобрение возможности проведе- ния независимой юридической экспертизы, и в этом слу- чае бремя ответственности по поводу защиты интересов клиента в сделке на основании независимой экспертизы будет лежать на другом адвокате (юристе); iii) клиент выразил свое письменное согласие на за- ключение сделки. б) Адвокат не должен вступать либо продолжать уча- ствовать в сделке с клиентом, если: i) клиент полагает или может предположить, что ад- вокат защищает интересы клиента, хотя на самом деле адвокат защищает собственные интересы; ii) существует значительный риск того, что интересы адвоката и клиента могут расходиться. в) Адвокат должен отказать клиенту в оказании юри- дической помощи, если существует конфликт интересов между профессиональными обязанностями адвоката пе- ред клиентом и его личными или,его партнеров имущест- венными интересами. г) Адвокат не должен заниматься подготовкой доку- ментов на получение им имущественных подарков от клиента, включая составление завещания в свою пользу. д) Адвокат, который имеет личную заинтересован- ность в совместном коммерческом предприятии с други- ми лицами, может представлять или консультировать предприятие по юридическим вопросам, возникающим между предприятием и третьими лицами, но не должен представлять или консультировать совместное коммер- ческое предприятие или иную совместную деятельность по юридическим вопросам, возникающим между его уча- стниками. 107
Михаил Барщевский 2.6. ЗАЩИТА СОБСТВЕННОСТИ КЛИЕНТА Если до недавнего времени адвокату крайне редко приходилось непосредственно иметь дело с имуществом клиента (исключение, пожалуй, составляли лишь уни- кальные случаи получения в рамках полномочий по до- веренности «присужденных» судом денежных сумм), то сегодня ситуация стала быстро меняться. Во-первых, оживление гражданского оборота, во-вторых, появле- ние новой категории споров (например, по поводу при- надлежности ценных бумаг; по обязательствам, обеспе- ченным залогом), в-третьих, формирование на практике института личного адвоката (во многих случаях становя- щегося просто доверенным лицом по многим и многим финансовым и имущественным вопросам), и наконец, в-четвертых, появление достаточно богатых клиентов, которые ввиду отсутствия свободного времени и присут- ствия достаточных финансовых средств хотели бы пере- ложить на адвоката все функции истца или ответчика в тех судебных процессах, в которые они оказываются во- влеченными. Все это с достаточной актуальностью по- ставило в повестку дня вопрос об этических нормах, ко- торыми следует руководствоваться адвокату, когда «в его руках» оказывается имущество клиента. Правовая сторона вопроса урегулирована нормами гражданского законодательства. А вот с этической — беда. Ни корпоративных нормативных актов, ни тради- ции — ничего нет. Характерно, что в отечественной лите- ратуре нам не удалось найти ни одного высказывания по этому поводу. Между тем в странах Запада рассматрива- емый институт разработан с наибольшей тщательнос- тью, поскольку там именно адвокат (реже нотариус) яв- ляется тем самым лицом, которому клиенты передают на хранение, в управление или по иным основаниям свое 108
Адвокатская этика имущество. В практике российских адвокатов за послед- ние годы такого рода проблемы возникают все чаще, хо- тя, разумеется, их количество еще весьма далеко от ко- личества аналогичных ситуаций, встречающихся в прак- тике их западных коллег. Если адвокат принимает на себя заботу о проблемах клиента, то он, тем самым, принимает на себя вполне конкретные обязательства. Вопрос лишь в том, понимает он и клиент эти обязательства одинаково или по-разно- му. Это особенно важно, когда клиент обращается к ад- вокату с просьбой, так или иначе связанной с управлени- ем его имуществом (в том числе — трасте). Мы постара- лись, используя опыт западных коллег, адаптировать к российским условиям и традициям основное правило по- ведение адвоката в отношении имущества клиента. Пра- вило это заключается в следующем: на адвокате лежит обязанность знать все законы и нормативные акты, регу- лирующие вопросы сохранения и сбережения имущества клиента, доверенного адвокату. Если же таких законов или нормативных актов нет или адвокат находится в со- мнении по поводу того, какое поведение ему предписы- вается действующим законодательством, он должен за- ботиться об имуществе так же, как заботился бы акку- ратный и благоразумный собственник о своем имущест- ве такого же свойства (рода). Обычно обязанности адвоката по сохранению и учету денег и другой собственности клиента — это предмет специальных нормативных актов. При отсутствии таких правил адвокат должен придерживаться принципа ра- зумного поведения. Кроме денег клиента, «собствен- ность» включает ценные бумаги, такие как закладные (ипотечные), свободно обращающиеся документы, акции, облигации и так далее, другие бумаги, как корреспонден- ция клиента, отчеты, счета, и другое имущество, в том числе ювелирные изделия, драгоценные металлы и т. д. 109
Михаил Батцевский Адвокат должен сразу известить клиента о получе- нии им его имущества или имущества, имеющего к нему отношение, и удостовериться в том, что клиент знает, что такое имущество поступило на хранение к адвокату. Адвокат должен ясно отметить и идентифицировать собственность клиента и поместить ее в безопасное мес- то отдельно от своей собственности. Адвокату надлежит вести соответствующие записи имущества клиента во время хранения для того, чтобы его можно было быстро посчитать, доставить клиенту или другому лицу по его указанию. Адвокат должен быть уверен в том, что имущество доставлено указанно- му лицу, чтобы в случае спора иметь возможность обра- титься в суд. Еще один необходимый принцип, тесно связанный с обязанностями адвоката, касающимися конфиденциаль- ности информации, заключается в том, что адвокат дол- жен хранить бумаги и другое имущество клиента вне ви- димости и досягаемости тех, кто не имеет на это право и не должен видеть его, кроме имущества, связанного с правом залога, и возвратить его сразу же по просьбе клиента или по окончании периода хранения. Адвокат должен быть готов заявить от имени клиента любые законные требования и претензии в отношении его дел, включая его личные дела и собственность, если они переданы или должны быть переданы третьей сторо- не. В связи с этим адвокат должен быть в курсе состоя- ния дел клиента, касающихся имущества, находящегося у него на хранении, и знаком с нормативными актами, регулирующими возникающие правоотношения. Адвокат не должен принимать невыполнимые обяза- тельства и должен выполнять все взятые на себя обяза- тельства. Обязательства и условия по управлению иму- ществом клиента должны быть написаны или подтверж- дены письменно и должны быть абсолютно недвусмыс- 110
Адвокатская этика ленными. Если адвокат, дающий обязательство, не наме- ревается нести личную имущественную ответственность, это должно быть прямо отмечено в самом обязательст- венном документе. При отсутствии такого положения, лицо, которому дается обязательство, вправе ожидать, что адвокат будет нести личную ответственность. Если адвокат не способен или не желает исполнить условие о трасте, на котором настоял кто-либо еще, предмет обя- зательства должен быть немедленно возвращен лицу, возложившему это обязательство, если только условия траста не могут быть тотчас изменены в письменной форме или по взаимному согласию. Адвокат не имеет права обращать любые средства клиента, находящиеся в доверительном управлении ад- воката или под его контролем по каким-либо иным осно- ваниям, в счет оплаты своих услуг, не будучи на это уполномоченным клиентом. Исключение составляют случаи, предусмотренные корпоративными нормативны- ми актами коллегии адвокатов. 2.7. СОБЛЮДЕНИЕ ПРАВИЛ АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ ПРИ НАЗНАЧЕНИИ ГОНОРАРА Другим аспектом финансовых взаимоотношений ад- воката с его клиентами служит проблема определения и получения адвокатом гонорара за оказание юридичес- кой помощи. Говоря об адвокатских гонорарах на уров- не нравственной максимы, следует признать, что адвокат не бизнесмен, не делец от юриспруденции, он не вправе действовать по принципу получения максимального до- хода. Нравственный долг помочь тому, кто в этой помо- щи нуждается, — вот сердцевина целей и задач профес- сии. Вместе с тем нельзя не признать, что в настоящее 111
Михаил Битцевский время в России сложилась достаточно неприятная ситу- ация для адвокатуры, когда она не в состоянии обеспе- чить юридическую помощь по ценам, доступным боль- шинству населения страны. И в этом нет ее вины. Адво- катура не имеет никаких льгот или привилегий по нало- гообложению, по ставкам арендной платы, коммуналь- ным платежам по сравнению с большинством других не- коммерческих или бюджетных организаций. Сама же по себе работа адвоката является в достаточной степени ре- сурсоемкой (компьютер, факс, ксерокс, бумага, оплата технического персонала, информационные базы данных, подписка на юридическую периодику, достойное содер- жание офиса и т. п.). Значит ли все это, что адвокаты должны вести себя как абсолютные бессребреники?! Ду- маем, что нет. Во-первых, вспомним старое изречение, суть которо- го сводится к тому, что нельзя жить в обществе и быть свободным от него (в частности, от его приоритетов). Во-вторых, неискреннее поведение человека, вне зависи- мости от его профессии, рано или поздно приводит к полной утрате доверия к нему. А именно доверие со сто- роны клиентов есть краеугольный камень адвокатской деятельности. Так что же делать? (Да простит меня чита- тель за извечный русский вопрос.) Думается, что можно было бы дать следующую рекомендацию. Представляя интересы коммерческих богатых структур, имеющих прибавочную стоимость, адвокат вправе назначать высо- кие гонорары (по выражению одного из самых остроум- ных московских адвокатов — «принимать участие в пе- рераспределении прибавочной стоимости по справедли- вости»). Но нельзя, ни в коем случае недопустимо зани- маться рвачеством при оказании правовой помощи мало- имущим, людям, попавшим в беду и в силу обстоятельств готовых продать последнее, чтобы «нанять» хорошего адвоката. Придерживаясь лучших традиций российской 112
катская этика адвокатуры, представляется возможным утверждать, что адвокату неэтично взимать оплату (или во всяком случае полную оплату) при защите интересов малоиму- щих, а также в случаях, если клиент или потенциальный клиент вынужден будет отказаться от юридической по- мощи адвоката в связи с отсутствием средств для ее оп- латы. Другими словами, адвокат должен быть чрезвы- чайно разборчив при назначении собственного гонорара в зависимости от конкретных обстоятельств и имущест- венного положения клиента. Иное поведение адвокатов приведет к тому, что и в нашем обществе об адвокатах сложится такое же мнение, как в США, где адвокатов повсеместно сравнивают с акулами, шакалами и т. п. Действительно, адвокаты пользуются в США огромным влиянием, но в народе их «не любят», они являются ге- роями наиболее злых анекдотов. Возьмем другой пример — Франция, Италия. Здесь тоже адвокатура весьма и весьма влиятельна, но самоограничения адвокатов в го- норарной политике позволяют европейской адвокатуре «сохранять лицо», не становиться знаковым синонимом корысти и стяжательства. Следует заметить, что амери- канские адвокаты почувствовали изменение отношения к ним в общественном сознании и срочно стали исправ- лять положение: массовый характер приобрела бесплат- ная помощь малоимущим (и это при параллельном суще- ствовании муниципальной адвокатуры), бесплатное юридическое обслуживание музеев, фондов, объедине- ний национальных меньшинств и т. д. Но исправить что- либо куда сложнее и требует большего времени, чем ис- портить, особенно если речь идет о репутации, престиже профессии. О каком бы клиенте мы ни говорили — богатом или - бедном, обратившемся по уголовному или гражданско- му делу, о каком бы конкретном деле мы ни вели речь — громком или рядовом, «обычном», всегда нужно при- 113
Михаил Барщевский держиваться очень простого правила: гонорар — не предмет торга. Разговор адвоката с клиентом — это не базар, положение адвоката в обществе, суть его деятель- ности не допускает никакой возможности для такого по- ворота разговора с клиентом, как торговля по поводу го- норара. Несколько особняком стоит вопрос об определении гонорара за работу по уголовному делу. Здесь есть своя специфика. Проявляется она прежде всего тогда, когда адвокат принимает защиту члена устойчивого преступ- ного сообщества, криминальной группировки. С одной стороны, размеры гонорара, выплачиваемого из «обща- ка», могут оказаться весьма и весьма значительными. Но, с другой стороны, как правило, такие гонорары Пла- тятся «за результат», во-вторых, от адвоката, принявше- го явно завышенный гонорар, могут потребовать (и уж во всяком случае будут ожидать) передачи в изолятор писем, еды, выпивки, наркотиков. Могут рассчитывать и на то, что адвокат «договорится» со следователем или судьей. «Плательщиков» таких гонораров можно понять — люди, избравшие своим жизненным кредо несоблюде- ние законов, не могут ожидать иного поведения от тех, кому они платят. Именно поэтому адвокату следует быть сто раз осторожным при определении гонорара по тако- го рода уголовным делам, четко изначально оговаривать, за что этот гонорар выплачивается, и, нравится это тако- му специфическому клиенту или нет, столь же четко да- вать понять, что тот не может рассчитывать на соверше- ние адвокатом каких-либо незаконных действий. Не сле- дует забывать и о том, что если адвокат «позарился» на большие деньги, а потом испугался их «отрабатывать», совершая то, что совершать нельзя, то его ждут большие проблемы с такими клиентами. Здесь уже простым «воз- вратом» гонорара дело может не ограничиться. Т^ам дей- ствуют другие «законы». Что же касается престижа са- 114
Адвокатская этика мого такого адвоката, всей корпорации, то здесь, собст- венно, и говорить не о чем — за отсутствием оного. Говоря о назначении адвокатом гонорара, нельзя не остановиться и на следующей проблеме. Вряд ли для ко- го-нибудь будет откровением тот факт, что не провоз- глашенным девизом нашей сегодняшней жизни стало слово «Обогащайтесь!». Нравится нам это или нет, но именно таковы сегодня основные приоритеты общест- венного сознания. В такой ситуации для адвоката весьма велика вероятность соблазна принять дело без позиции, имея в виду получить гонорар с клиента за работу. С этой точки зрения, также наиболее важным этическим принципом при осуществлении любых финансовых рас- четов адвоката и его клиента следует считать принцип открытости и ясности (прозрачности). Финансовые от- ношения между адвокатом и клиентом должны быть предельно ясны для обоих и в полной степени оправдан- ны. Размер устанавливаемого адвокатом гонорара дол- жен быть справедливым, соответствовать объему пред- полагаемой (проделанной) работы и сложности вопроса (дела). Если адвокат по одному делу работает для двух или более клиентов, он обязан пропорционально распре- делить расходы по оплате причитающегося ему вознаг- раждения между своими клиентами, если их соглашени- ем не будет предусмотрено иное. Адвокат должен быть готов в любой момент четко разъяснять клиенту принципы определения размера го- норара, особенно если клиент не знаком с этими вопро- сами. Адвокат обязан своевременно и честно оценивать справедливость и обоснованность оплаты своей работы, с указанием на все неопределенности в расчетах, с тем чтобы клиент мог составить обоснованное мнение о пра- вильности назначенного гонорара. В случае возникнове- ния необычных или непредвиденных обстоятельств, вли- 115
Мих аил Барщевский яющих на размер выплачиваемого гонорара, адвокату следует своевременно предупредить об этом клиента для избежания возможных споров, разногласий или недопо- нимания. На практике все чаще встречаются ситуации, когда в процессе исполнения принятого поручения адвокат при- влекает к своей работе других адвокатов. В указанных случаях оплата, установленная с учетом вознагражде- ния указанных выше лиц, будет считаться правомерно полученной и справедливой, при условии, что клиент, прямо или косвенно, выразил свое согласие на привлече- ние их к работе по его делу, а также если полученная оп- лата была распределена между ними пропорционально реально выполненной работе. (Поясним, что с нашей точки зрения, такие условия не являются обязательны- ми, если речь идет о совместном ведении дела адвоката- ми-партнерами, действующими в рамках одной адвокат- ской фирмы, либо о привлечении к работе ассоциаторов (помощников) адвоката, выполняющих его поручение.) В случае необходимости оплаты помощи со стороны лиц, не являющихся адвокатами, клиент должен быть за- ранее поставлен об этом в известность и сумма оплаты их услуг должна определяться и согласовываться от- дельно от размера гонорара, выплачиваемого непосред- ственно адвокату. Любая договоренность, по которой адвокат прямо или косвенно делится, распределяет оп- лату по конкретному делу с нотариусами, секретарями, другими техническими служащими, переводчиками и т.п., которые своей деятельностью помогают адвокату в его работе по данному делу, на наш взгляд, является не- допустимой и представляет собой нарушение професси- ональных правил поведения. Следует расценивать как недопустимое принятие ад- вокатом любой скрытой оплаты за оказанную и^ юри- дическую помощь. Никакие оплата, вознаграждение, 116
Адвокатская этика комиссионные, проценты, скидки и т. д., связанные с осуществлением профессиональной деятельности, не могут приниматься адвокатом, кроме как от клиента и с его полного согласия. Если работа, проделанная в инте- ресах клиента, оплачивается другим лицом, таким как любое юридическое лицо, персональный представитель, родственник, иные лица, на это необходимо согласие клиента. Если адвокат финансово заинтересован в лице, которому причитается какое-либо вознаграждение со стороны клиента в связи с делом, которым занимался для этого клиента данный адвокат, например розыск- ное, брокерское агентство, копировальные услуги и т. д., адвокат должен поставить об этом клиента в изве- стность. С нашей точки зрения, представляется правильным при определении размера гонорара исходить из следую- щих факторов: а) необходимые для исполнения поручения и факти- чески затраченные время и усилия; б) сложность и важность вопроса (дела); в) использование специальных навыков и оказание помощи, выходящей за пределы первоначально огово- ренного объема деятельности; г) суммы, выплачиваемые адвокатом другим адвока- там, привлеченным им с согласия клиента к участию в де- ле или для дачи внешних консультаций; д) цена иска в гражданских делах; е) тяжесть наказания, предусмотренного санкцией статьи уголовного кодекса, по которой привлекается к ответственности клиент (лицо, в интересах которого клиент обратился к адвокату); ж) результаты разрешения спора, рассмотрения дела судом; з) ставки и тарифы, если они установлены действую- щим законодательством; 117
Михаил Барщевский и) особые обстоятельства, связанные с принятием (исполнением) поручения, в частности: — отказ (добровольный или вынужденный) от выпол- нения другой работы; — срочность выполнения поручения; — отсутствие гарантий (уверенности) в получении • оплаты; к) любое относящееся к вопросу оплаты соглашение между адвокатом и клиентом. Полагаем, что если иное не установлено действую- щим законодательством или корпоративными норматив- ными актами коллегии, адвокату не запрещается заклю- чать с клиентом соглашение об оплате своих услуг в виде процентов от суммы иска или сделки, при условии', что такая оплата справедлива и оправданна и адвокат со- блюдает все установленные правила и условия в вопро- сах установления и определения размера гонорара. Вместе с тем адвокат не должен вступать в арендные и другие соглашения, где арендодатель (наймодатель), прямо или косвенно, получает доход в процентном отно- шении от оплаты юридической помощи, оказываемой клиентам адвоката. Например, мы имеем в виду случаи, когда адвокат арендует помещение не по фиксированной ставке, а за некий процент от суммы его месячного гоно- рара. Дело в том, что, с нашей точки зрения, абсолютно недопустима ситуация, при которой какое-либо третье лицо, тем более не входящее в адвокатскую корпорацию, может прямо или косвенно влиять на гонорарную поли- тику того или иного адвоката, при этом исходя из своего личного корыстного интереса. Игнорирование адвокатом указанных выше положе- ний об оплате его работы создает дурную репутацию са- мому адвокату, всей адвокатуре и может отразиться на осуществлении правосудия. Гонорар, не обоснованный вышеперечисленными факторами или явно не соответст- 118
Адвокатская этика вующий оказанной правовой помощи и объему проде- ланной работы, следует расценивать как свидетельство незаслуженного обогащения адвоката, его нечестности или мошенничества. На основании всего вышеизложенного нам представ- ляется необходимым предложить создание в каждой территориальной коллегии адвокатов специальной ко- миссии из наиболее квалифицированных и пользующих- ся заслуженным авторитетом среди коллег адвокатов. Именно такая комиссия была бы правомочна давать за- ключения о том, в какой мере назначенный адвокатом гонорар был справедлив и оправдан, не было ли обуслов- лено принятие адвокатом того или иного поручения, а также предложение или совет клиенту лишь желанием получить гонорар «любой ценой». При выявлении подобных обстоятельств, думается, будут наличествовать серьезные причины для постанов- ки вопроса о грубейшем нарушении адвокатом Правил профессиональной этики. Возможно даже, что это над- лежит расценивать как нарушение, несовместимое с дальнейшим пребыванием виновного в составе коллегии адвокатов. Не менее важные этические проблемы, с нашей точки зрения, возникают и в тех случаях, когда адвокат сталки- вается с необходимостью истребования (или взыскания) от клиента причитающегося ему гонорара. Очень слож- ным, с этой точки зрения, является вопрос о возможнос- ти для адвоката отказаться от дальнейшей работы в том случае, когда клиент перестает оплачивать его работу. Если бы мы говорили о бизнесе, о взаимоотношениях между двумя предпринимателями, то ответ был бы до- вольно прост: «утром — деньги, вечером — стулья», нет оплаты — нет работы. Но мы знаем, что адвокатская де- ятельность — не предпринимательская. Хотя и не фи- лантропическая. Так что же делать? Представляется, что 119
Михаил Барщевский правильной будет такая постановка вопроса. Если адво- кату достоверно известно, что клиент имеет возмож- ность оплатить его работу, но почему-то не делает этого, он вправе прекратить работу по делу. Если у клиента в силу любых причин нет возможности оплачивать работу адвоката либо адвокату неизвестно материальное поло- жение клиента, то он вправе отказаться от дальнейшей работы в том случае, если этот отказ не повлечет для клиента крайне негативных и необратимых (в процессу- альном смысле) последствий. Разумеется, говоря это, мы вовсе не имеем в виду уголовные дела и те, которые адво- каты ведут бесплатно в силу закона. Считаем также, что при решении проблем, связанных с обеспечением получения надлежащего вознагражде- ния за свой труд, адвокатам, как и в иных профессио- нальных вопросах, следует придерживаться принципов ♦цеховой» солидарности. В этой связи абсолютно пра- вильными и уместными будут просьбы адвоката к клиен- ту, который ранее обслуживался его коллегой, о том, чтобы клиент урегулировал или обеспечил урегулирова- ние вопросов оплаты с предыдущим адвокатом, особен- но если последний отказался от дальнейшего ведения де- ла по уважительной причине или был отстранен клиен- том без серьезных объективных оснований. Вместе с тем, если такое «правопреемство» происходит в течение су- дебного процесса или слушания дела или если клиенту каким-либо другим образом может быть нанесен серьез- ный вред, думается, что вопросы неоплаченного счета в подобной ситуации не должны мешать «правопреемни- ку » вести дело клиента. Полагаем, что для адвоката является также недопус- тимым применение в отношении клиента, имеющего пе- ред адвокатом финансовую задолженность по оплате го- норара, финансовых санкций, за исключением тех случа- ев, когда это прямо предусмотрено действующим зако- 120
Адвокатская этика нодательством или корпоративными нормативными ак- тами, а также предварительным соглашением с клиен- том. В любом случае взыскание подобных пеней за за- держку платежа возможно лишь по разумной ставке. 2.8. ОТКАЗ АДВОКАТА ОТ ДАЛЬНЕЙШЕЙ РАБОТЫ С КЛИЕНТОМ Реальной гарантией независимости адвоката от кли- ента является то, что он вправе в любой момент отка- заться от дальнейшего ведения дела. Адвокат выполняет в суде, за исключением уголовных дел, обязанности по- веренного, а мы помним, что договор поручения может быть прекращен, в частности, и путем отказа поверенно- го. Действующее законодательство об адвокатуре, за- прещая адвокату отказываться от защиты по уголовному делу, между тем не содержит такого ограничения прав адвоката в отношении гражданских дел. Другое дело, что адвокаты должны весьма осторож- но пользоваться своим правом в одностороннем порядке прекратить исполнение обязанностей поверенного по гражданским делам. Если такой отказ вызван выявивши- мися в ходе изучения материалов дела, в судебном засе- дании обстоятельствами, дающими основания адвокату утверждать, что дело не имеет правовой позиции, судеб- ной перспективы, не основано на нормах права или что факты, имеющие значение для удовлетворения требова- ний доверителя, не могут быть доказаны, то такой отказ адвоката можно признать обоснованным. Иные причи- ны, например тяжелый характер клиента, его «надоед- ливость», большое количество задаваемых им адвокату вопросов и т.п., не могут служить основанием для отка- за от принятого поручения. В этом случае со стороны ад- воката мы видим неэтичное поведение, нарушающее тре- 121
Михаил Барщевский бования Правил профессиональной этики и стандартов поведения. Тем не менее совершенно очевидно, что каждый слу- чай отказа адвоката от дальнейшей работы с клиентом — своего рода ЧП. Основное правило поведения адво- ката на сей счет, по нашему мнению, должно быть сфор- мулировано следующим образом: адвокат не должен прекращать оказывать клиенту правовую помощь, кро- ме как по уважительной причине и после соответствую- щего обстоятельствам уведомления. Хотя у клиента есть право прекратить отношения с адвокатом в любое вре- мя, адвокату такая свобода действий не предоставлена. Взявшись за выполнение определенной работы, адвокат должен ее по возможности закончить, если только нет обоснованной причины для прекращения отношений с клиентом. При некоторых обстоятельствах адвокат обязан от- казаться от продолжения работы, при условии, что та- кой отказ допускается действующим законодательст- вом: а) если клиент выражает четкое нежелание продол- жать сотрудничество с данным адвокатом; б) если клиент дает поручение адвокату выполнить что-либо не соответствующее профессиональным обя- занностям адвоката перед судом и тем более если клиент на этом настаивает; в) если клиент виновен в бесчестном, недопустимом поведении в процессе и адвокат не в силах повлиять на его поведение; г) если ясно, что продолжение работы адвоката по де- лу вступит в противоречие с предписаниями настоящего Кодекса, например в связи с возникновением конфлик- та интересов; д) если обнаружится, что адвокат не способен решить данную проблему клиента. 122
Адвокатская этика Возможны ситуации, когда адвокат вправе отказать- ся от дальнейшей работы по делу, но не обязан это де- лать: а) в случае серьезной потери доверия между адвока- том и клиентом. Такая потеря доверия должна затраги- вать самые основы отношений клиент — адвокат. То есть адвокат, с которым клиент отказался сотрудничать, дол- жен отказаться от дальнейшей работы; б) отказ клиента действовать в соответствии с реко- мендациями адвоката относительно важнейших вопро- сов дела будет означать такую потерю доверия, которая дает адвокату основания расторгнуть соглашения. В то же время адвокат не должен угрожать отказом от даль- нейшей работы, для того чтобы принудить клиента при- нять то или иное решение по трудному вопросу; в) адвокат вправе также отказаться от дальйейшей работы, если не может получить от клиента четких инст- рукций на предмет своих действий. Если клиент не в состоянии после заблаговременного уведомления предоставить средства для оплаты труда адвоката, последний вправе отказаться от выполнения принятого поручения, если только это не повлечет серь- езного вреда для охраняемых законом прав и интересов клиента. Адвокат должен поставить в известность клиента и обсудить с ним вопрос об отказе от дальнейшей работы по делу также и тогда, когда неожиданно выявился кон- фликт интересов (с соблюдением всех вышеописанных правил поведения адвоката при наличии конфликта инте- ресов), либо, в силу тех или иных причин адвокат понял, что добиться желательного для клиента результата при сложившихся обстоятельствах он не может (разумеется, в последнем случае речь не идет об уголовных делах). Мы полагаем, что адвокат вправе, а иногда и обязан отказаться от дальнейшей работы по делу, когда между 123
Михаил Барщевский ним и клиентом возникают принципиальные неустрани- мые расхождения по вопросам ведения дела или спосо- бов разрешения спора. Дело в том, что наличие таких противоречий свидетельствует об утрате доверия меж- ду клиентом и адвокатом. А, как мы помним, доверие клиента к адвокату — основа основ в их взаимоотноше- ниях. В предыдущих разделах книги мы, по сути, уже рас- сказали о тех наиболее часто встречающихся в практике ситуациях, когда адвокат и вправе, и зачастую обязан отказаться от дальнейшего выполнения поручения. В этой главе нашего исследования для нас главным будет являться не то, когда адвокат вправе выйти из дела, а то, как он должен действовать, приняв такое решение.' В самом общем виде следует сказать, что адвокат при этом должен действовать так, чтобы максимально мини- мизировать для клиента возможные негативные послед- ствия прекращения оказания ему юридической помощи, причем даже в том случае, если инициатором такого «развода» стал сам клиент. Прежде всего это предполагает, что адвокат не дол- жен оставлять своего клиента в критический момент раз- решения его проблемы, а также в тот момент, когда это приведет к крайне неблагоприятным для клиента по- следствиям. Отказываясь от дальнейшего ведения дела, адвокат обязан предпринять все необходимые действия к тому, чтобы минимизировать расходы, убытки, иные неблаго- приятные для клиента материальные последствия, обус- ловленные (прямо или косвенно) таким отказом. Во всех случаях адвокат обязан надлежащим образом известить клиента о своем отказе от дальнейшей работы, с тем чтобы последний получил возможность предпри- нять все необходимые меры для своевременною пригла- шения для участия в этом деле другого адвоката. 124
Адвокатская этика Адвокат обязан всячески содействовать максимально быстрой и должной передаче дела другому адвокату (с соблюдением всех необходимых правил адвокатской этики, регулирующих отношения адвокат — коллеги). Желательным при этом является подготовка и предо- ставление своему коллеге правового или информацион- ного меморандума, подготовленного адвокатом по дан- ному делу. Конфиденциальная информация, прямо не относящаяся к данному делу, не должна предоставлять- ся без прямого разрешения клиента. По аналогии с договором поручения, с которым в на- ибольшей степени схожи отношения адвоката и клиента, адвокат при расторжении соглашения должен: — возвратить в должном порядке клиенту все доку- менты и имущество, на которые клиент имеет законное право; — предоставить клиенту всю необходимую по кон- кретному делу информацию; — отчитаться за все средства и все гонорары, полу- ченные за время работы; — представить счет за неоплаченную работу. Адво- кат, выполняющий работу для нескольких клиентов, в случае, если он отказывается работать с одним или не- сколькими из них, должен сотрудничать с адвокатом, который будет далее вести это дело. Сотрудничество должно осуществляться в пределах и порядке, установ- ленном Правилами адвокатской этики. С момента появления адвокатских фирм и бюро воз- ник и еще один вопрос — как быть в случае ликвидации фирмы (бюро) или ухода адвоката из такой организации. Представляется, что если бы договоры на ведение дела всегда заключались непосредственно между клиентом и адвокатом, а не так, как чаще всего делают сейчас — между фирмой (бюро) и клиентом, проблема бы реша- лась весьма просто — переход адвоката с одного места 125
Михаил Барщевский работы на другое (из одной фирмы в другую) никак не влиял бы на интересы клиента. При существующей же практике заключения договоров развязка, мы думаем, в том, чтобы предоставить самому клиенту возможность и право решать, хочет ли он продолжать дело с той же фирмой (бюро), но уже с другим адвокатом, либо же с тем же адвокатом, но перезаключив договор с другой ор- ганизацией. В случае ликвидации юридической консуль- тации (адвокатского бюро, фирмы) отношения между несколькими адвокатами, занимающимися данным во- просом, делом, обычно прекращаются. В большинстве таких случаев клиенты предпочитают продолжать поль- зоваться помощью адвоката, которому они ранее дове- рили вести свои дела. Окончательное решение принима- ет клиент, и в каждом случае отказа клиента от дальней- ших отношений с адвокатом адвокат, разумеется, обязан действовать в соответствии с этическими принципами, о которых и идет речь в этой книге. 3. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА В СИСТЕМЕ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ АДВОКАТ - СУД Если бы автору пришлось отвечать на вопрос, в чем основное отличие американского или французского ад- воката от российского, то, несмотря на то, что различий на самом деле много, и серьезных, в качестве главного было бы названо отношение к суду. Вообще-то это впол- не естественно — угол падения всегда равен углу отра- жения. На Западе адвокат в восприятии судьи — «млад- ший партнер» в осуществлении правосудия, равно как и прокурор. На Западе судьи, прокуроры и адвокаты — люди одного круга, одного, если угодно, сословия. В России, по крайней мере в период советской власти, су- 126
Адвокатская этика Мм весьма негативно относились к адвокатам, которые были вынужденной помехой в проявлении их классового сознания, отправлении воли партии (вместо отправления правосудия). Ни в одной демократической стране не могла появиться такая статья в правительственной газе- те, как статья «Волчья стая», опубликованная в середине 50-х и посвященная положению дел в Ленинградской коллегии адвокатов. Ни в одном правовом государстве не подвергались преследованию адвокаты, принимавшие на себя защиту диссидентов, их не сажали в тюрьмы, не исключали из партии, не вынуждали уходить из колле- гии (Золотухин, Каллистратова и др.). Ни в одной запад- ной стране общественность не восприняла бы безучаст- но период «каратаевщины», имевший место в Москве в середине 80-х. (Такое название кампания борьбы с мос- ковской адвокатурой получила по фамилии следователя Каратаева, возглавлявшего специальную следственную группу «по разгрому» московской адвокатуры. Неизве- стно, чем бы вообще закончилась вся эта история, если бы не бескомпромиссная, «безрассудно смелая» пози- ция адвокатов Б. Абушахмина и Г. Резника и не вмеша- тельство А. Лукьянова, в то время секретаря ЦК КПСС.) Совершенно естественно, что адвокаты платили судьям взаимностью — на нелюбовь любовью не отвечают, за презрение не платят уважением. Мы глубоко убеждены в том, что то отношение судей к адвокатам и адвокатов к судьям, которое было абсолютно доминирующим до не- давнего времени, сыграло значительную роль в форми- ровании полного правового нигилизма, столь характер- ного для всего нашего общества, от власть предержащих до бомжей. Понятно, что если мы хотим изменить сложившуюся ситуацию, то среди прочего первостепенного следует из- менить психологический климат отношений между судь- ями, прокурорами и адвокатами. В этой связи весьма по- 127
Михаил Барщевский казательным является опыт Московского клуба юрис- тов, в составе которого, помимо перечисленных профес- сий, представлены ученые-юристы и журналисты, пишу- щие на правовые темы. Так вот, если в первые месяцы су- ществования клуба заметить общающихся между собой адвокатов и судей было практически невозможно, то спустя полтора года завеса враждебности рухнула. Се- годня клуб превратился в то место, где свободно, заинте- ресованно и, главное, дружелюбно и взаимоуважитель- но обсуждаются все вопросы, представляющие общий интерес. Оказываясь в клубе, чувствуешь себя на анало- гичном мероприятии в Вашингтоне, Нью-Йорке или Па- риже. Это приятно. Тем не менее на практике пока еще мы гораздо чаще вынуждены наблюдать совсем тшые примеры взаимоотношений между представителями су- дейского корпуса и адвокатов. Если же определять наше отношение к тому, как дол- жен строить адвокат свое поведение в суде, каковы мо- гут быть его публичные высказывания о деятельности того или иного судьи, суда вообще, то нам достаточно одного слова —«достойно». Поведение адвоката по от- ношению к суду должно быть всегда безупречным и от- вечать особым, значительно более высоким стандартам, чем те, которые предъявляются к иным лицам. Критери- ем определения допустимого или недопустимого поведе- ния в данном случае не будет служить то обстоятельст- во, предусмотрены или не предусмотрены законом ка- кие-либо санкции за совершение того или иного поступ- ка в суде. Грубость, провокационное либо несдержанное поведение адвоката, даже если таковое поведение и не было наказано как действие, выражающее «неуважение к суду», должны влечь за собой дисциплинарное взыска- ние. , Адвокат должен вести себя достойно и тогда, когда он «выиграл» дело, и тогда, когда он его «проиграл». 128
Адвокатская этика Прав был известный русский адвокат Д. Ватман, писав- ший: «Безусловное уважение к суду, неизменная сдер- жанность и самая строгая корректность по отношению к судьям — одно из основных правил поведения адвока- тов, обязанных следить за тем, чтобы ни словами, ни дей- ствиями не допускать умаления достоинства суда либо давать повод в недостаточной уважительности к право- судию» (Ватман Д. П. Адвокатская этика. М.: Юрид. лит., 1977. С. 53). Добавим, что неуважительное отноше- ние к суду, к правосудию есть прежде всего неуважение адвоката к самому себе, ибо адвокат всегда — служитель правосудия, судебный работник (в широком смысле это- го термина). В самом общем виде основное правило построения взаимоотношений адвоката с судом должно быть следу- ющее: всеми своими действиями, высказываниями, пуб- личными выступлениями адвокат должен способство- вать формированию в обществе уважительного отноше- ния к судебно-правовой системе в целом и к отдельным ее представителям в частности. В этой связи следует признать, что для адвоката, на- пример, абсолютно недопустимо в разговоре с клиентом объяснять поражение в суде тем, что «судья дурак», что «суд куплен», как и допускать любые иные голословные или поверхностные утверждения о коррупции или при- страстности должностных лиц судебной системы. Адво- кат обязан строго следить за тем, чтобы своим поведени- ем и высказываниями не подрывать и не ослаблять уве- ренность своих клиентов и общества в целом в надежно- сти судебных институтов. В то же время нам представляется, что адвокат впра- ве в разговоре с клиентом, в беседе с журналистом вы- сказывать свою точку зрения по поводу состоявшегося решения или приговора суда. Но его несогласие с пози- цией суда может мотивироваться только ссылками на 5 129
Михаил Барщевский неверное применение закона, но не на «привходящие» обстоятельства, о которых мы только что сказали. В этой связи мы не можем согласиться с Д. Ватманом, ка- тегорически утверждавшим, что «предельный такт и сдержанность» должен проявить адвокат по отношению к решению суда. «В этом случае неуместны как выраже- ния удовлетворения, если суд согласился с адвокатом и вынес решение в пользу его клиента, так и какие-либо суждения критического характера и тем более предпо- ложения о возможном пересмотре дела на дальнейших стадиях процесса. Неуместность подобных заявлений определяется тем обстоятельством, что выражение не- довольства вынесенным решением для адвоката как об- щественного деятеля принципиально недопустимо', они могут быть истолкованы как оскорбительные для суда» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 54). С позицией Д. Ватмана нельзя согласиться даже с учетом того, что его высказы- вание относится к периоду доминирования «единой иде- ологии», «партийной дисциплины» и прочих прелестей социалистического по названию и тоталитарного по су- ти режима. Принцип честности во взаимоотношениях адвоката с клиентом требует от первого точного выра- жения своей оценки состоявшегося судебного постанов- ления, естественно, с позиций Закона, а не «привходя- щих» обстоятельств (подкуп, заангажированность суда и т. п.). Кроме того, как может адвокат рекомендовать клиенту обжаловать то или иное судебное постановле- ние, не выражая при этом надежду на удовлетворение жалобы? Отсюда — критика суда возможна, но она должна быть обоснованна и конструктивна. Адвокат, как и лю- бой член общества, вправе критиковать процессуальные действия и решения суда. Вместе с тем на адвоката как члена юридического сообщества налагаются дополни- тельные ограничения применительно к критике деятель- 130
Адвокатская этика ности судебных и правоохранительных органов. Во-пер- вых, адвокат должен избегать критики, которая не под- тверждается его собственными искренними убеждения- ми по существу заявляемых претензий, имея в виду, что в глазах общества профессиональная принадлежность придает особый вес критике со стороны адвоката. Во- вторых, если адвокат участвовал в процессе, существует риск того, что его критика может быть пристрастной (или может показаться таковой). Нельзя допускать того, чтобы такая критика воспринималась как заинтересо- ванная, в связи с проигрышем адвокатом того или иного дела. Надо помнить, что результат по конкретному делу может служить основанием для критики суда или судеб- ной системы (равно как и законодательства), но не мо- жет быть ее мотивом, критика не должна выглядеть са- мооправданием адвоката, сведением счетов и, разумеет- ся, давлением на суд следующей инстанции. Вообще ад- вокату, когда он высказывает те или иные критические замечания, всегда следует четко обозначать, руководст- вуется ли он при этом интересами конкретного клиента либо действует абсолютно беспристрастно, ориентиру- ясь лишь на общественные интересы. В-третьих, когда суд является объектом несправедливой критики, адвокат как участник системы правосудия может и должен как никто другой поддержать суд, как потому, что его члены не могут защитить себя сами в той мере, в какой это мо- гут сделать третьи лица, так и потому, что адвокат в этом случае пользуется большим доверием общества и, следо- вательно, его уважением. Адвокату при общении с судом нельзя проявлять вы- сокомерие (и как его худшую разновидность — хамство), но вместе с тем и добровольно занимать униженное по- ложение (заискивающий тон, постоянные «да простит меня высокий суд» и т. п.) адвокат также не должен. Не надо забывать старинную русскую поговорку — «Само- 5* 131
Михаил Барщевский уничижение паче гордости!» К величайшему сожалению, для многих наших адвокатов присуща либо первая, либо вторая крайность при выборе стиля поведения в суде, манеры общения с судьей. Надо понимать, что адвокат — не судебный служащий, находящийся в подчинении су- дьи. Вместе с тем он и не начальник судьи, и не «боярин», который «снизошел» до общения со «смердом». Достойное поведение в отношении суда (судьи) под- разумевает также и недопустимость любых намеков на свои «связи» с вышестоящей судебной инстанцией, что также порой имеет место в разговоре адвоката с судьей или, того хуже, адвоката с клиентом. И в первом, и во втором случаях адвокат зарабатывает дешевый автори- тет, и мало того — создает у судьи впечатление, что на него оказывается давление (что, как правило, плохо кон- чается для клиента), а у клиента подобные высказывания создают ощущение зависимости суда от чего-либо дру- гого, кроме Закона. В конечном итоге, такое ощущение обязательно приводит к потере уважения и к результа- там труда самого адвоката. (Велика ли заслуга последне- го в «выигрыше» Дела, если все объясняется его дружбой с тем или иным чиновником?!) Бесспорно, одним из самых серьезных нарушений Правил профессиональной этики для адвоката, наруше- ний, граничащих с преступлением, является намек в раз- говоре с клиентом на возможность адвоката «отблагода- рить» судью. Подобные высказывания, если они не обра- зуют состава преступления (подстрекательство к даче взятки, посредничество в передаче взятки, мошенничест- во), все равно абсолютно недопустимы, так как создают у клиента впечатление о продажности правосудия в це- лом, а отсюда — о роли адвоката в этой системе «купли- продажи» решений и приговоров. Помимо чисто юриди- ческой недопустимости такого поведения, адвокат дол- жен постоянно помнить и о нравственной стороне таких 132
Адвокатская этика высказываний. Престиж адвокатуры в обществе не мо- жет быть высоким тогда, когда адвокаты воспринимают- ся лишь как «посредники» в финансовых отношениях клиент — судья. Следует согласиться и с тем, что составной частью этики является эстетика. Именно поэтому значительный интерес для нас при рассмотрении вышеозначенной те- мы представляет высказывание А. Ф. Кони: «Можно так- же настойчиво желать, чтобы в выполнение форм и об- рядов, которыми сопровождается отправление правосу- дия, вносился вкус, чувство меры и такт, ибо суд есть не только судилище, но и школа. Здесь этические требова- ния сливаются с эстетическими...» (Кони А. Ф. Нравст- венное начало в уголовном процессе //Собр. соч.: М., 1967. Т. 4. С. 54). Его мысль как бы продолжил Л. Е. Ароцкер: «Ряд положений судебной этики относится к культуре поведения работников юстиции, то есть к эти- кету: стоя обращаться к суду, участники процесса долж- ны сидеть в естественных, но строгих позах, в скромной и строгой одежде, не допускать фамильярностей и дву- смысленных выражений» (Ароцкер Л. Е. Тактика и эти- ка судебного допроса. М., 1969. С. 16). Исходя из того, что этикет по общему правилу — это установленный порядок поведения в определенных ус- ловиях, под адвокатским этикетом следует понимать этические нормы регламентации внешних проявлений деятельности адвоката в условиях, прямо или косвенно связанных с исполнением профессиональных обязанно- стей.
Михаил Барщевский 4. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ Один из основополагающих принципов адвокатской деятельности — обязанность адвоката хранить профес- сиональную тайну. Вспомним слова А. Ф. Кони: «Между защитником и тем, кто в тревоге и тоске от грозного на- двинувшегося обвинения обращается к нему в надежде на помощь, устанавливается тесная связь доверия и ис- кренности. Защитнику открываются тайники души, ему стараются разъяснить свою невиновность или объяснить свое падение и свой скрываемый от других позор, таки- ми подробностями личной жизни и семейного быта, по отношению к которым слепая Фемида должна быть и глухою» (Кони А. Ф. Нравственное начало в уголовном процессе.//Собр. соч.: М., 1967. Т. 4. С. 54). Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время кли- ент должен чувствовать абсолютную уверенность и воз- можность действовать исходя из того, что вопросы, об- суждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или усло- вий со стороны клиента. Таким образом, вопрос адвокатской тайны можно с полным правом охарактеризовать и как юридический, и, одновременно, этический. В правовом плане этот вопрос урегулирован (или должен быть урегулирован) нормами законодательства об адвокатуре, уголовно-процессу- альным и гражданско-процессуальным законом. Понят- но, что этические нормы носят более общий характер, шире, многоаспектнее и поэтому требуют дополнитель- ного регулирования корпоративными правилами, в част- ности Правилами профессиональной этики. Ло этому поводу Д. Ватман писал: «Принцип адвокатской тайны 134
Адвокатская этика установлен законом и, следовательно, является право- вой нормой, определяющей в ряде случаев права и обя- занности участников процессуальной деятельности при отправлении правосудия. Вместе с тем это процессуаль- ное правило, относящееся прежде всего к адвокатам, имеет глубоко нравственное содержание, что делает его одним из важнейших принципов профессиональной ад- вокатской этики» (Ватман Д.П. Указ. соч. С. 41). В наиболее общем виде правило конфиденциальности можно сформулировать следующим образом: адвокат должен держать в тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением по- ручения, а также сам факт обращения к нему того или иного клиента, и не должен разглашать такую информа- цию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномочен клиентом, а также если это потребуется на основании закона или разрешено (предусмотрено) Пра- вилами профессиональной этики. Адвокат должен сохранять конфиденциальность по отношению к любому клиенту, независимо от того, явля- ется ли клиент постоянным или обращается за оказани- ем разовой помощи. Адвокат обязан в одинаковой степе- ни сохранять в тайне как сведения, полученные им от клиента, так и информацию о клиенте, предоставленную ему в процессе оказания услуг клиенту. Этическое пра- вило конфиденциальности должно применяться безот-г носительно к тому факту, что другие лица могут владеть такой же информацией. ' Достаточно понятным и простым является положе- ние о распространении всех правил, регулирующих ин- ститут адвокатской тайны, на помощников адвоката и технический персонал юридических консультаций и ад- вокатских фирм (бюро). В Общем кодексе правил для ад- вокатов стран Европейского Сообщества, к примеру, это 135
Михаил Барщевский положение выделено в отдельное правило и сформули- ровано следующим образом: «Адвокат обязан требовать соблюдения конфиденциальности от помощников и от любых других лиц, принимающих участие в оказании ус- луг клиенту. Адвокат обязан предпринять все необходи- мые меры для соблюдения положений настоящего пра- вила его помощниками, ассоциаторами, секретарями и иным персоналом юридической консультации, адвокат- ского бюро (фирмы), кабинета». Итак, поскольку требования о соблюдении конфи- денциальности налагают на адвоката существенные ог- раничения, прежде всего следует определиться с тем, с какого момента возникает адвокатская тайна. Долгое время этот вопрос был предметом литературных деба- тов. (См. подробнее: Ватман Д.П. Указ. соч. С. 41—42). Для нас же он решается однозначно — с момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны. Сам факт обращения к ад- вокату — уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации — это то- же предмет адвокатской тайны. Более того, если даже первоначально к адвокату обратился не сам будущий клиент, а кто-либо из его родственников, с которым впоследствии никакого соглашения о ведении дела не за- ключалось, общее правило остается неизменным — вся информация, полученная от этого родственника, даже сам факт его обращения — суть адвокатская тайна. Следует разобрать подробнее потенциально реаль- ную коллизию, с которой может столкнуться адвокат. Рассмотрим такой пример: к адвокату обратился граж- данин А. с просьбой представлять его интересы по спо- ру о разделе,наследства с сестрой после смерти их отца. Адвокат принял поручение, соответствующий договор 136
Адвокатская этика был заключен. Спустя некоторое время к адвокату А. обратилась мать спорящих сторон и сообщила, что умерший хотя и являлся отцом ребенка, однако в свое время, когда он был репрессирован, было оформлено усыновление мальчика братом умершего. От сына это скрывали, но «обратно документы не переоформили». Ее интересовал вопрос, имеет ли сын право на наследст- во. Итак, адвокат А. стал обладателем информации, по- лученной от третьего лица, прямо влияющей на оценку законности притязаний его клиента. Во-первых, в силу закона он не вправе раскрывать тайну усыновления. Во- вторых, информация получена от третьего лица (т.е. формально, самостоятельного «клиента») и, соответст- венно, уже в силу этого первому клиенту сообщена быть не может. Ясно, что адвокат должен был отказать мате- ри первого клиента в консультации, так как у него явно возникал конфликт интересов. Но информацию он все же получил! Как ему поступить в отношении клиента, с которым оформлено соглашение на ведение дела? Про- должать выполнение принятых на себя обязанностей он не вправе, так как незаконность притязаний клиента с учетом ставших ему известными обстоятельств очевид- на. Объяснить клиенту причины изменения собственной позиции адвокат А. не вправе по двум вышеназванным причинам. Единственно возможный выход — расторг- нуть соглашение с клиентом без объяснения причин (приводить какие-либо «надуманные» причины нельзя, ибо тогда будет нарушен принцип честности). Мы даем столь «жесткую» рекомендацию, поскольку полагаем, что адвокат А. не вправе даже намекать клиенту на ис- тинные причины своего отказа от дальнейшего ведения дела, поскольку это все равно будет равносильно й раз- глашению адвокатской тайны (действующей в отноше- нии обращения матери клиента к этому адвокату), и раз- глашению (созданию условий, способствующих разгла- шению) тайны усыновления. 137
Михаил Барщевский Еще одна возможная, хотя и менее острая коллизия, с которой часто сталкиваются адвокаты, касается ис- пользования сведений, полученных непосредственно от клиента. Так, клиент сообщает своему адвокату те или иные сведения, но просит их не использовать в суде по тем или иным причинам. Адвокат же убежден, что имен- но эти обстоятельства могут сыграть ключевую роль в формировании позиции суда. Более того, без использо- вания этих сведений дело не имеет судебной перспекти- вы. Как поступить в такой ситуации? Ответ, на самом де- ле, достаточно прост. Если действительно сообщенные, но запрещенные к использованию сведения клиента так важны для правильного разрешения спора, адвокат, при- дя к выводу, что иных разрешаемых клиентом способов выявления этих обстоятельств нет, должен отказаться от ведения дела, естественно, сохраняя на все дальнейшее время в тайне полученную им информацию. Если он мо- жет выявить «нужные» обстоятельства таким образом, против которого клиент не возражает, пусть этот способ и окажется более трудоемким и менее гарантированным, адвокат должен продолжить работу по делу. Обратимся еще раз к вышерассмотренному примеру с наследственным делом. Представим себе, что теперь уже к адвокату Б. обратилась дочь умершего и сообщила ему, что ее брат формально не наследник после отца, так Как был усыновлен другим лицом. При этом клиентка кате- горически возражала против разглашения этих сведений и осуществления каких-либо действий, в результате ко- торых данный факт может стать известен брату. Вместе с тем она просила адвоката Б. предпринять все возмож- ные шаги к увеличению ее доли в наследстве. В данном случае у адвоката Б. нет особых этических проблем. Он должен разъяснить обратившемуся лицу правовые по- следствия полного устранения брата от наследования по причине его усыновления другим, а не наследодателем, 138
Адвокатская этика лицом. Если клиент настаивает на своей позиции, адво- кат Б. не имеет каких-либо этических оснований и для отказа в принятии поручения, и использовании лишь то- го «инструментария», на который получено согласие клиента, «забыв» о факте усыновления. Возникшая обязанность адвоката сохранять получен- ную им конфиденциальную информацию действует не только в течение времени оказания адвокатом юридиче- ских услуг, но и продолжает существовать и после пре- кращения взаимоотношений по юридическим вопросам, не ограничиваясь моментом прекращения оказания пра- вовой помощи клиенту. Не влияет на это правило и воз- никновение каких-либо разногласий и конфликтов меж- ду адвокатом и его клиентом. «На обязанность соблюде- ния конфиденциальности не распространяется действие срока давности» (Общий кодекс ЕС, п.п. 2.3.2.—2.3.4.). В целях соблюдения требований, касающихся сохра- нения конфиденциальности информации, адвокат дол- жен избегать несдержанного (неосторожного) общения, даже с супругом (ой) или членами семьи, по вопросам, касающимся дел клиента, и должен остерегаться любых бесед, касающихся конкретных выполняемых им поруче- ний, даже без упоминания имени клиента или иной воз- можности идентификации личности последнего. Более того, адвокат не должен повторять никаких сплетен или информации о личности клиента и его делах, которые могли быть случайно услышаны адвокатом или ему рас- сказаны. Обсуждение профессиональных вопросов между адвокатами в присутствии третьих лиц, тем более с упоминанием конкретных имен клиентов или обстоя- тельств конкретных дел, также является нежелатель- ным, поскольку несдержанные высказывания, допущен- ные адвокатами и услышанные третьими лицами, могут причинить ущерб интересам клиента. Кроме того, это 139
Михаил Барщевский может негативным образом повлиять на уважение при- сутствующих к адвокатской профессии и юриспруден- ций г-целом. Адвокат не должен допускать возможности распро- странения конфиденциальной информации, касающейся или полученной от одного своего клиента, другому кли- енту, даже если последний может потребовать или ожи- дать от адвоката получения такой информации. Адво- кат, который занимается литературной деятельностью, пишет автобиографические воспоминания и тому подоб- ное либо осуществляет преподавательскую, научную де- ятельность, должен не допускать распространения кон- фиденциальной информации и в этих случаях. Адвокат, обладающий информацией, которая являет- ся конфиденциальной государственной информацией или конфиденциальной коммерческой информацией об организации или физическом лице, полученной адвока- том в то время, когда он был государственным служа- щим либо сотрудником данной организации, не должен представлять интересы клиента, находящиеся или могу- щие привести к конфликту интересов с той организаци- ей или тем лицом, в отношении которого адвокат обла- дает конфиденциальной информацией, полученной в си- лу названных причин. . Когда же и в каких случаях адвокат вправе раскрыть профессиональную тайну? В некоторых случаях такое разрешение может подразумеваться. Например, опреде- ленное раскрытие информации может потребоваться в заявлении истца (или ответчика) или другом документе, предъявление которого необходимо в ходе судебного процесса по делу клиента (связанного с решением про- блемы клиента или с участием клиента). Также адвокат может раскрывать информацию по делу клиента своим партнерам или сотрудникам своей юридической кон- сультации (фирмы, бюро, кабинета) и, по мере необходи- мо
Адвокатская этика мости, техническому персоналу, таким сотрудникам, как секретари, машинистки, референты и другие вспомо- гательные служащие. Это подразумевает обязанность адвоката в случае разглашения информации внушить коллегам, студентам, помощникам и другому персоналу важность соблюдения правила и принципов конфиден- циальности (как в период осуществления профессио- нальной деятельности, так и по ее завершении) и разъяс- нить им, что эти правила и принципы распространяются на них в той же мере, как и на самого адвоката. Раскрытие информации представляется также воз- можным с конкретно выраженного разрешения клиента. В этом случае адвокат вправе раскрыть ее, но вовсе не обязан. Так, если клиент, например, просит адвоката рассказать журналисту, о чем они беседовали «в тиши кабинета», адвокат этого делать не обязан. Даже если клиент просит вызвать в суд своего адвоката для дачи показаний о содержании их беседы, о факте обращения к адвокату, адвокат вправе, с нашей точки зрения, обра- тить внимание суда на свой профессиональный иммуни- тет и отказаться от дачи показаний, если полагает, что это может повредить интересам самого клиента, его соб- ственным интересам или интересам корпорации. Надо понимать, что адвокатская тайна — это не тайна клиен- та, переданная адвокату «на хранение до востребова- ния», а тайна самого адвоката, на которую распростра- няется его, а не клиента «право собственности». Адво- кат, принимающий (принимавший) участие в деле клиен- та, не должен давать показания в качестве свидетеля, кроме как в случаях, когда такая обязанность возложена на него в сиду закона, либо он делает это по просьбе и/или в интересах клиента, его правопреемников и/или партнеров. То же самое касается партнеров, помощни- ков и ассоциаторов адвоката. Адвокат, который являет- ся необходимым свидетелем, должен дать показания и 141
Михаил Барщевский передать ведение дела другому адвокату. Адвокат, кото- рый был свидетелем на одной из стадий слушания дела, не должен принимать поручение на ведение этого дела ни в какой из последующих судебных или государствен- ных инстанциях. Разглашение конфиденциальной информации адво- катом возможно также и в том случае., когда это необхо- димо в интересах клиента или его правопреемников, а получение соответствующего разрешения от клиента оказывается объективно невозможным в разумный срок. С нашей точки зрения, адвокатская тайна в обяза- тельном порядке должна быть раскрыта только в двух случаях. Первый — когда действия адвоката стали пред- метом рассмотрения соответствующего административ- ного органа коллегии (дисциплинарной комиссии, коми- тета по этике, административного органа коллегии и т. п.). И второй — когда предметом адвокатской тайны оказалась информация о готовящемся преступлении. Разглашение информации, необходимое для предотвра- щения преступления, будет законным, если у адвоката имеются достаточные основания предполагать, что су- ществует реальная вероятность совершения преступле- ния и неизбежно складывается ситуация, когда преду- преждение преступления путем разглашения информа- ции являетсяединственной возможностью для его пре- дотвращения. Последний случай, однако, не так прост, как может показаться на первый взгляд. Начнем с элементарной си- туации — к адвокату обратился человек, интересующий- ся тем, какую ответственность он понесет, если отравит городской водопровод. Адвокат дал ответ, но услышал (или понял), что такое наказание обратившегося не оста- новит. Действуя в силу, если угодно, «крайней необходи- мости», адвокат не только вправе, но и обязан предпри- нять разумные и достаточные шаги к предотвращению 142
Адвокатская этика преступления. (Напомним, что если обратившийся кли- ент лишь высказывал намерение совершить преступле- ние, но никаких конкретных шагов по его совершению или подготовке к нему не предпринимал, то он не будет нести уголовной ответственности.) А как поступить адво- кату в ситуации, когда обратившийся уже завершил все подготовительные мероприятия (запасся ядом, получил в свое распоряжение схему городского водопровода и т. д.), т.е. как поступить тогда, когда адвокат понимает, что его попытки остановить маньяка приведут к привлечению обратившегося к нему клиента (!) к уголовной ответст- венности? Нам представляется, что поскольку адвокат- ская тайна не есть «величина самоценная», что само по- нятие адвокатской тайны возникло в интересах общест- ва, то и степень ее охраны должна соотноситься с теми же интересами общества. Адвокатская тайна — не абсо- лютна! Адвокат обязан .оценить меру общественной опас- ности той информации, обладателем которой он стал, и действовать соответственно этому. Когда мы говорим «оценить общественную опасность», то имеем в виду не оценку тяжести последствий того или иного преступного деяния, а вероятность самого факта его совершения. Та- ким образом, если адвокат пришел к убеждению, что его беседа с клиентом отвратила того от преступного наме- рения, он не должен и не вправе сноситься с правоохра- нительными органами на сей счет. С нашей точки зрения, ошибка адвоката в оценке результатов его беседы с кли- ентом не может влечь привлечения его к ответственности перед законом, но может повлечь за собой наложение дисциплинарного взыскания самой адвокатской корпо- рацией, вплоть до исключения из ее рядов (адвокат дол- жен быть хорошим психологом...). Надо понимать, что непринятие адвокатами мер к предотвращению конкрет- ных готовящихся преступлений ставит адвокатов вне за- конопослушной части общества. (Напомним, что адвока- 143
Михаил Барщевский ты в этой ситуации действуют одновременно и в интере- сах конкретного клиента, ибо, отговорив, помешав ему совершить преступление, они тем самым либо освобож- дают его от уголовной ответственности, либо снижают ее «размер», так как наказание за подготовку, покушение всегда ниже, чем за преступление, доведенное до конца.) Доверие к адвокатуре со стороны общества нельзя за- писать в текст закона, оно формируется из поведения каждого адвоката в отдельности и всей адвокатуры в це- лом, призванной служить обществу, оказывая правовую помощь нуждающимся в ней, но не «юридическое обес- печение» криминальному миру в его преступной дея- тельности. Ситуация становится совершенно иной, если адвока- ту становится известно о факте совершенного преступ- ления. В данном случае преступление уже совершено, его последствия уже наступили. Адвокат не вправе сооб- щать кому-либо сведения ни о факте совершенного пре- ступления, ни о том, кто его совершил, ни о том, где «прикопано награбленное», словом,.ни о чем, что стало ему известно в связи с исполнением своих профессио- нальных обязанностей. Конечно, общество заинтересо- вано в том, чтобы «вернуть похищенное», чтобы «ни один преступник не ушел от ответственности» и т. д., но это уже не функция адвокатуры. Здесь вступает в дейст- вие определенное табу — адвокат не может сотрудни- чать с правоохранительными органами в раскрытии уже совершенных преступлений, несмотря на всю очевид- ность негативных последствий «нераскрытия» любого противоправного деяния. Когда разглашение конфиденциальной информации требуется по закону или по правомерному требованию суда соответствующей юрисдикции, адвокат всегда дол- жен заботиться о том, чтобы не предоставить больший обт>ем информации, чем это необходимо. 144
Адвокатская этика Разглашение конфиденциальной информации также может быть оправданно в целях взыскания гонорара ад- воката с клиента в судебном порядке, или при выступле- нии самого адвоката (партнеров адвоката, помощников, ассоциаторов или вспомогательного персонала юриди- ческой консультации, адвокатской фирмы, бюро) в суде против любого необоснованного утверждения клиента или его представителей (родственников) или иных лиц по поводу противозаконных действий или проступков адво- ката, выполнявшего поручение клиента, но только в той мере, в которой это необходимо в целях наиболее эф- фективного представления интересов адвоката, объеди- нения адвокатов, в котором он работает (работал). В заключение хотим также отметить еще одно важное этическое правило: доверительные отношения между ад- вокатом и клиентом не позволяют адвокату использо- вать какую бы то ни было конфиденциальную информа- цию, предусмотренную этическими нормами, для собст- венной выгоды, или для выгоды третьей стороны, или в ущерб клиенту. 5. ОБЩЕСТВЕННО ЗНАЧИМЫЕ ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА Можно со всей определенностью утверждать, что в тот день и час, когда большинство адвокатов начнут за-. бо|Титься исключительно об интересах собственной лич- ной практики, о собственном материальном благополу- чии, в этот момент адвокатура как общественно значи- мый публично-правовой институт прекратит свое суще- ствование. Давно известно, что адвокатура занимает в общественном и государственном устройстве свое осо- бое и достаточно своеобразное место. Адвокатура — не элемент государственного устройства в традиционном 145
Михаил Барщевский значении этого понятия. Вместе с тем это не обществен- ная организация «по интересам». Адвокатура облечена доверием общества и, одновременно, доверием государ- ства. При этом функции контроля адвокатуры со сторо- ны государства весьма и весьма ограниченны. Адвокату- ра, по большому счету, саморегулирующаяся и независи- мая организация. Профессиональный союз (не путать с профсоюзом) правозащитников. Особые права адвокатуры, естественно, подразуме- вают и особые обязанности. Мы уже неоднократно гово- рили о том, что далеко не все в деятельности адвокатов, а может быть даже и наименьшая часть ее, измеряется деньгами или материальной выгодой. На адвокатуре ле- жит общественная обязанность по улучшению общества, по внедрению в сознание граждан (как простых обывате- лей, так и высших государственных чиновников) право- вой культуры, уважения к закону, осознания необходи- мости соблюдения прав других лиц. Отсюда очевидный вывод — адвокаты обязаны вести общественную работу (как бы нас ни раздражали эти слова с учетом нашего отечественного исторического опыта). Естественно, что эта общественная работа прежде всего и в основном бу- дет связана с профессиональными навыками и знаниями адвоката. Адвокат должен способствовать улучшению деятельности системы правосудия и повышению уваже- ния общества по отношению к ней. Правильно и честно осуществляемая адвокатская практика подразумевает основное обязательство адво- ката соблюдать принцип равной для всех справедливос- ти в открытой, четко организованной и беспристрастной системе правосудия. Обязанность, содержащаяся в этом правиле, не ограничивается сферой профессиональной деятельности адвоката. Она является общей обязаннос- тью адвоката, связанной с тем положением, которое ад- вокатура призвана занимать в демократическом общест- 146
Адвокатская этика ве. Ответственность адвоката обширнее, чем ответствен- ность обычного гражданина. Адвокат не только не дол- жен помогать в нарушении законов путем консультации или помощи в деятельности, осуществляемой вопреки закону, но и не должен делать ничего, что могло бы сни- зить уважение и уверенность общества в правовой систе- ме, частью которой является адвокатура. Адвокат в об- щественной жизни должен быть особенно осторожен в этом отношении, потому что сам факт того, что он явля- ется адвокатом, будет придавать особый вес его публич- ным высказываниям. В этом смысле особую осторожность и внимание к своим словам надо проявлять адвокату при публичном обсуждении правовой системы, не забывая, что он явля- ется ее составной частью. Между судьями, прокурорами, адвокатами, следователями, нотариусами должны сло- житься нормальные, деловые, доброжелательные и ува- жительные отношения. Каждый из них делает свое дело, но все вместе они делают одно общее дело — стоят на страже Закона. Адвокат, используя свой опыт, профессиональные навыки и знания, может составить обоснованную точку зрения о том, как работают законы, в том числе об эф- фективности существующих средств судебной защиты, системы наказаний, разрешенных споров и уголовных дел, проводимых преобразованиях правовой системы, о сильных и слабых сторонах действующих правовых ин-, ститутов и государственной власти. Такие комментарии полезны для обеспечения лучшего понимания общест- венностью юридических аспектов проблем. Все его суж- дения при этом безусловно должны быть направлены на улучшение системы защиты прав и интересов граждан и организаций и быть обоснованны. Полагаем также, что адвокат, предлагающий внести определенные изменения в законодательное йли исполнительное регулирование 147
Михаил Барщевский судебной системы, должен открыто и четко обозначить, чьи интересы он в данном случае отстаивает: свои, как члена адвокатской корпорации, своего клиента — как представителя определенной социальной группы, или общества в целом. Адвокат, желающий выступить в инте- ресах общества, должен поддерживать только те изме- нения, которые, по убеждению адвоката, действительно направлены на изменения законодательства или судеб- но-правовой системы в интересах большей части граж- дан общества в целом. Адвокат также может выступать в качестве адвоката в защиту интересов различных соци- альных групп, имеющих целью внести изменения в дейст- вующее законодательство, политику управления или привлечь внимание общественности к какому-либо во^- просу. Представляется также, что в этих случаях адво- кат также имеет право комментировать ход развития де- ла. Адвокат должен избегать таких утверждений или предложений по поводу изменения судебной системы, которые могут привести к дискредитации как самого ад- воката, так и всей юридической профессии и системы правосудия в глазах общества. 6. АДВОКАТ И СМИ Следует отдельно сказать о взаимоотношениях адво- ката и СМИ. В последнее время СМИ проявляют боль- ший интерес к Юридической тематике, чем ранее. Он проявляется в освещении законодательного процесса на федеральном и местном уровне, судебной практики, имеющей экономическое, социальное или политическое значение. В результате СМИ интересуются мнением не только адвокатов, непосредственно занятых в процессе, но также и тех, которые выражают интересы определен- ных групп или являются специалистами в конкретном 148
Адвокатская этика вопросе. Делая заявление для прессы в подобного рода ситуациях, адвокат обязан руководствоваться правила- ми адвокатской этики в той же степени, что и при выпол- нении своих непосредственных профессиональных обя- занностей. В публичных выступлениях адвокат должен строго соблюдать правила, регулирующие порядок рас- пространения информации о своей деятельности. Адвокат может общаться со СМИ на любые темы, волнующие общество (например, развитие обществен- ных институтов или политических организаций, выступ- ления от имени организаций, представляющих интересы различных религиозных, расовых или других групп). В свете пользы для общества такое поведение адвоката яв- ляется полностью оправданным. Адвокат, профессио- нально занимающийся каким-либо вопросом, вправе предоставлять СМИ точную и достоверную информа- цию при условии, что этим не нарушаются обязанности адвоката перед клиентом, другими адвокатами, судом или системой правосудия. При этом все заявления адво- ката должны быть bona fide и сделаны без злого умысла или скрытого мотива. Отношения со средствами массовой информации яв- ляются продолжением профессиональной деятельности адвоката, и потому важно, чтобы публичные высказыва- ния адвоката не расходились с его конкретными профес- сиональными действиями. Например, адвокат в прессе высказывается за неограниченное право журналистов сообщать аудитории любую информацию, любые факты даже в том случае, когда их достоверность вызывает со- мнение. При этом говорит, что задача журналиста — специфична, его дело привлечь внимание к событию, а не расследовать его. Спустя какое-то время тот же адвокат принимает поручение по делу, где он представляет инте- ресы какого-то лица, в отношении которого была опуб- ликована именно такая непроверенная «жареная» ин- 149
Михаил Барщевский формация, и настаивает на противоправности действий Журналиста — автора статьи. Согласитесь, что в этой си- туации скорее уже надо будет говорить о чести и досто- инстве самого адвоката, поскольку его беспринципность — налицо. Что же касается комментариев по поводу конкретно- го дела, то, на наш взгляд, нельзя признать правильным комментарии адвоката по обстоятельствам того дела, которое он ведет, до его разрешения судебными органа- ми. В частности, распространившаяся в последнее время практика публичных комментариев материалов предва- рительного следствия до вынесения приговора суда нам представляется неоправданной ни с моральной, ни с юридической точек зрения. Адвокат не должен в последующих публичных вы- ступлениях, касающихся дела клиента, высказывать точ- ку зрения, отличную от той, которой он придерживался в суде. Выступая же в качестве адвоката в суде, адвокат должен воздерживаться от высказывания иного мнения о существе дела клиента по сравнению с тем, которое ра- нее им высказывалось публично. Помимо этого, адвокат, комментируя для прессы то или иное дело, всегда дол- жен помнить, что в конкретном деле он представляет конкретного клиента, соответственно и комментарий ад- воката не может противоречить интересам клиента и должен находиться в пределах компетенции адвоката. Но, с другой стороны, комментарий адвоката по кон- кретному делу не может противоречить той позиции, ко- торую адвокат высказывал nd тому же правовому вопро- су, пусть даже и в теоретическом плане, ранее. Следует также учитывать, что отношения между ад- вокатом и клиентом не ограничиваются исключительно и только рамками юридической помощи. Адвокат всегда доверенное лицо клиента. Это обстоятельство налагает на него дополнительные обязательства. Так, нельзя при- 150
Адвокатская этика знать правомерным публичное выступление адвоката с критикой своего клиента, например, в связи с его поли- тическими взглядами. Да, он может дистанцироваться от взглядов своего клиента, подчеркнуть, что он их не раз- деляет, но, как нам представляется, адвокат не должен критиковать их. Адвокат обязан обладать достаточной квалификаци- ей, чтобы эффективно представлять клиента в обществе и не смешивать, делая публичные заявления, свои личные интересы с интересами клиента. Абсолютно неэтичными представляются для нас вы- ступления адвоката в СМИ по поводу тех или иных ас- пектов деятельности его коллег. Следует также подчеркнуть, что адвокат не должен нести ответственность за возможную интерпретацию СМИ его публичных выступлений. Тем не менее, обща- ясь с журналистами, давая свои комментарии по тому или иному правовому вопросу, адвокату, по возможнос- ти, следует вести определенный контроль за тем, чтобы его слова не были преподнесены массовой аудитории в искаженном виде. В качестве таких предупредительных мер могут служить предварительные договоренности с журналистом, подготавливающим материал, о предо- ставлении адвокату и согласовании с ним текста буду- щей публикации, а также акцентирование внимания журналиста на основных тезисах выступления, их взаи- мосвязи. Естественно, что такие рекомендации примени- мы лишь к тем случаям, когда те или иные слова адвока- та интерпретируются журналистом, как говорится, «без злого умысла ».
Михаил Барщевский 7. СОВМЕЩЕНИЕ ПРАВОВОЙ ПРАКТИКИ С ОБЩЕСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ Для адвоката, как для любого нормального человека, характерно желание попробовать себя в чем-то для него новом, добиться реализации своих способностей в раз- личных сферах: творчестве, бизнесе, большой политике, ином общественном служении. Это может быть деятель- ность, как частично совпадающая или связанная с адво- катской практикой, так и не имеющая с ней ничего обще- го, например ипотечный бизнес, деятельность в качест- ве управляющего (директора) предприятия (корпора- ции) клиента или написание работ по юридическим во- просам (писательская деятельность), а также политичес- кая карьера, занятие бизнесом, государственная служба, работа на телевидение, радиовещании, в театре или кйно и т. д. Вряд ли можно кого-либо осуждать за это и, тем более, запрещать и наказывать. Однако в каждом конкретном случае адвокат должен для себя однозначно решить, может ли он заниматься подобными видами деятельности без ущерба для своей основной профессии, до какой степени при этом такая «сторонняя» деятельность будет регулироваться зако- нодательством об адвокатуре и корпоративными норма- тивными актами. Адвокат, который занимается другой профессиональной деятельностью или бизнесом парал- лельно с юридической практикой, не должен допускать того, чтобы такие внешние интересы подвергали опасно- сти профессиональную репутацию адвоката, его чест- ность, независимость и компетентность. Адвокату в нор- мальном обществе доверяют уже лишь потому, что он адвокат. Его порядочность, компетентность и честность как бы гарантируются его принадлежностью к сосло- вию, строгими этическими правилами корпорации. Ис- пользование такой репутации в своем личном бизнесе, 152
Адвокатская этика политической или иной карьере — не что иное, как «по- лучение дивидендов с чужого капитала». Почти во всех главах настоящей работы мы говорили о правилах адвокатской этики, основанных на том тези- се, что профессия адвоката — профессия публичная, что его деятельность, направленная «вовне», может влиять на престиж всей адвокатуры в целом. Актуальность рас- сматриваемого вопроса мы проиллюстрируем двумя примерами из новейшей истории адвокатуры. Несколько известных адвокатов стали депутатами Государственной Думы. Соответственно, согласно требованиям Положе- ния об адвокатуре, запрещающим совмещение работы в коллегии с любой иной деятельностью (за исключением творческой, преподавательской и научной), они были от- числены из своих коллегий адвокатов. Но по сей день журналисты, рассказывая об их деятельности, цитируя их выступления, пишут: «Адвокат N. сказал...». А по- скольку деятельность, по крайней мере, некоторых депу- татов всегда на виду, в массовом сознании образ совре- менного адвоката формируется в весьма значительной степени именно под влиянием поступков и высказываний этих адвокатов, которые, повторим, уже много лет не ад- вокаты. Второй пример. Один из московских адвокатов, продолжая числиться в коллегии, фактически возглавил небольшой банк. Когда этот банк «лопнул», в средствах массовой информации появилась соответствующая ин- формация опять-таки с упоминанием того обстоятельст- ва, что председателем правления банка являлся адвокат. Естественно, что и этот факт оказал влияние на образ адвоката в массовом сознании. Приведенных примеров, с нашей точки зрения, уже достаточно для того, чтобы понять, сколь важно для ад- вокатской корпорации правильное и правомерное ис- пользование слова «адвокат». Образно говоря, можно сказать, что термин «адвокат» является «торговой мар- 153
Михаил Барщевский кой» корпорации и ее незаконное использование — не- допустимо. (В этой связи позволим себе краткое отступление от темы данной главы. К сожалению, сегодня мы вынужде- ны признать, что появление множества альтернативных коллегий, юристов-лицензиатов, а также возможность любого недобросовестного юриста (или неюриста вооб- ще) напечатать себе визитную карточку, поименовав се- бя в ней «адвокатом», окончательно разрушило привыч- ные понятия «адвокат — неадвокат». В восприятии боль- шинства граждан разницы между ними практически не существует. Престиж некогда громкого слова «адвокат» существенно подорван. Но что поделать, мы живем в том мире, в котором живем. Однако это отнюдь не означает, что мы не должны стремиться к тому, чтобы его .изме- нить. Следует отметить, что первый шаг в этом направле- нии уже сделали разработчики одного из вариантов про- екта закона «Об адвокатуре», прямо указавших на то, что использование термина «адвокат» и производных от него, применительно к деятельности неадвокатов, не до- пускается и является противозаконным.) Как и любой гражданин, адвокат, разумеется, вправе участвовать в политической жизни общества. Но «то, что позволено Юпитеру, то не позволено быку» — и то, что «простые смертные» могут позволить себе порою, с этической точки зрения, оказывается абсолютно недо- пустимым для члена адвокатской корпорации. Очевид- но, что недопустимым является участие адвоката в за- прещенных организациях, ибо, в противном случае, ад- вокат сам нарушает закон и уже не может рассчитывать на сохранение членства в коллегии. Очевидно при этом также и то, что защищать в суде интересы лица, члена за- прещенной политической партии, является профессио- нальной обязанностью адвоката. Но вот что менее ясно, но не менее важно, это право адвоката на участие в дея- 154
, Адвокатская этика тельности незапрещенных, но явно антигуманистичес- ких, экстремистских, националистических организаций. Равно и выступление в средствах массовой информации с высказываниями, близкими к идеологии таких органи- заций. Формально, как простой гражданин, адвокат име- ет на это право. Но как представитель правозащитной организации адвокат, как нам представляется, не вправе выступать с какими-либо призывами, так или иначе ущемляющими права какой-либо группы граждан, не может призывать к насилию (пусть даже насилию, осу- ществляемому через ограничение в тех или иных правах, доступных остальным гражданам). Другой пример. Может ли политический деятель, те- леведущий, журналист призывать к усилению уголовной ответственности, например, за неуплату налогов? В принципе, да (вопрос только в том, насколько такие при- зывы обоснованны и разумны). А как вам понравится та- кой призыв из уст адвоката? Для члена корпорации при- зывы к ужесточению наказания, нам представляется, в принципе невозможны. Адвокат, в силу избранной про- фессии, обязан быть гуманистом и, с нашей точки зре- ния, пацифистом. Как абсолютный нонсенс представля- ется нам и адвокат, поддерживающий идею сохранения в законодательстве смертной казни. Полагаем, что недо- пустимым с этической точки зрения следует признать и участие адвокатов в государственных комиссиях по рас- следованию тех или иных событий, где возможно выяв- ление признаков состава преступления того или иного должностного лица (вспомним расследование по «трас- товому договору» А. Руцкого). Адвокат — лицо, ассоци- ирующееся с защитой интересов конкретного лица или группы лиц, но не с выявлением преступных (а тем более псевдопреступных) проявлений. Участие в такой комис- сии само по себе непредосудительно, но не для адвоката. В американском обществе, где адвокаты весьма часто вы- 155
Михаил Барщевский ступают обвинителями в интересах своих клиентов и не- редко переходят из адвокатской конторы в прокурор- ский офис, такая деятельность воспринимается доста- точно привычно. Но в наших условиях, когда адвокатура в массовом сознании всегда противостояла тоталитар- ному режиму, ситуация иная. Как и любой иной общественный деятель, адвокат вправе высказываться и по тем вопросам, которые не от- носятся к его непосредственной профессиональной ком- петенции, — экономика, политика, культура и т. д. Одна- ко было бы весьма полезным, если бы каждый раз адво- кат четко идентифицировал себя, в качестве кого он де- лает то или иное заявление: в качестве общественного деятеля или в качестве профессионального адвоката, представляющего интересы вполне определенного кли- ента (гражданина, организации, общественного движе- ния или партии). Все вышесказанное представляется нам принципи- ально важным с точки зрения поддержания и возрожде- ния престижа адвокатуры, поддержания ее репутации как профессионального союза, основанного на принци- пах гуманизма, добропорядочности и компетентности. Множество этических проблем, которые адвокат обязан надлежащим образом разрешить, возникает и в той ситуации, когда адвокат принимает решение о по- ступлении его на государственную службу. В этой связи мы считаем важным сформулировать специальное пра- вило, регулирующее деятельность адвокатов по тем или иным причинам, перешедших на работу в государствен- ные органы власти и управления. Адвокат, находящийся на государственной службе, при исполнении своих офи- циальных обязанностей должен придерживаться этичес- ких стандартов поведения в той же степени, в которой данные правила распространяются на практикующего адвоката. Такое правило надлежит применять к адвока- 156
Адвокатская этика ту, избранному или назначенному на государственную должность любого уровня независимо от того, получил ли этот адвокат данную должность в связи с его профес- сиональной квалификацией или по иным причинам и ос- нованиям. В связи с тем, что данный адвокат занимается публичной деятельностью, адвокатская профессия мо- жет быть дискредитирована в результате нарушения ад- вокатом правил и стандартов профессионального пове- дения. Полагаем также, что данное правило в равной ме- ре должно распространяться как на тех лиц, которые за- нимают государственную должность без выхода из со- става коллегии адвокатов (естественно, при условии, ес- ли это допускается законом), так и на тех, которые поки- нули коллегию на определенное время (на время занятия государственной службой). Те же бывшие адвокаты, ко- торые, заняв государственную должность, не считают для себя необходимым далее соблюдать это правило, а также те, которые наверняка знают, что не собираются впредь вновь возвращаться к адвокатской деятельности, не должны идентифицировать себя с адвокатской про- фессией. Идентифицировать себя с адвокатской про- фессией позволительно лишь такому адвокату, чьи дей- ствия на государственной службе не приводят к дискре- дитации адвокатского статуса в глазах общественного мнения. Итак, прежде всего адвокат, занимающий государст- венную должность, не должен позволять личным либо, другим интересам вступать в конфликт с выполнением им своих государственных обязанностей. Адвокат, совмещающий свою частную практику с го* су дарственной должностью, не должен принимать пору- чение на ведение дела или консультировать клиента, ес- ли его обязанность перед клиентом может войти в кон- фликт с исполнением им официальных обязанностей по занимаемой должности. В соответствии со специальны- 157
Михаил Барщевский ми правилами (при наличии таковых), применяющимися в отношении соответствующей государственной долж- ности, адвокат, занимающий такую должность и предви- дящий (имеющий возможность предвидеть) потенциаль- ную возможность конфликта интересов, должен заявить о таком конфликте как можно раньше и не принимать участия в рассмотрении, обсуждении либо голосовании в отношении дела по данному вопросу. В том случае, ес- ли какие-либо непредвиденные конфликты интересов все же возникнут, адвокату следует незамедлительно прекратить выполнение принятого им поручения, разъ- яснив клиенту, что государственные обязанности адво- ката, занимающего государственную должность, прева- лируют в его деятельности. Адвокат, занимающийся исключительно работой на государственной службе, обычно не сталкивается- с та- кого рода конфликтами, но тем не менее он должен не допускать того, чтобы мнение, высказываемое адвока- том при исполнении государственных обязанностей, на- ходилось под влиянием собственных интересов этого ад- воката либо под влиянием интересов лиц, имеющих с ним родственные отношения, либо совместные интересы в бизнесе, либо под влиянием интересов бывших или буду- щих клиентов либо бывших или будущих партнеров и ас- социаторов. Есть и еще одна проблема. Предположим, адвокат, покинув коллегию, перешел на государственную службу. И вот здесь, уже в ранге чиновника, он сталкивается со своим бывшим клиентом, в отношении которого, кстати, располагает определенной конфиденциальной инфор- мацией. Или, наоборот, уйдя с государственной службы, адвокат возвращается в коллегию^ и к нему обращается то лицо, вопросом которого он занимался еще будучи государственным чиновником. Согласитесь, что обе си- туации не очень просты с этической точки зрения. 158
Адвокатская этика На основании правила, касающегося конфиденциаль- ной информации, адвокат, получивший такую информа- цию, в силу своей государственной должности должен хранить эту информацию в секрете, не разглашать и не использовать ее даже после того, как адвокат оставит государственную должность. После прекращения госу- дарственной службы лицо, ставшее адвокатом, не долж- но браться за работу, по, которой у него была конфиден- циальная информация во время исполнения государст- венной службы, или за сохранение которой это лицо не- сло ранее ответственность. Такие действия свидетельст- вуют о недолжном поведении адвоката, даже если осно- вания для обвинений его в несанкционированном ис- пользовании такой информации на самом деле отсутст- вовали. Однако адвокат может участвовать в таком деле от имени органа власти, на который он ранее работал. Мы всегда придерживались той точки зрения, что ад- вокат не должен совмещать адвокатскую практику с биз- несом. Однако подавляющее большинство авторов, как российских, так и зарубежных, придерживается более мягкого подхода — адвокат может заниматься предпри- нимательской деятельностью, но при этом не должен идентифицировать себя в качестве адвоката. Наверное, логика наших оппонентов такова. Когда бизнесмен дого- варивается с бизнесменом, то он допускает мысль, что его контрагент может его обмануть. Когда бизнесмен договаривается о том же самом с адвокатом (пускай и действующим как бизнесмен), сама мысль о возможнос- ти обмана, в идеале, отсутствует. Как бы там ни было, но поскольку доминирующая точка зрения сводится к тому, что занятия бизнесом для адвоката не возбраняются, мы постарались сформулировать этические требования к поведению адвоката в подобной ситуации, основываясь именно на этой, превалирующей позиции. 159
Михаил Барщевский Прежде всего адвокат не должен заниматься, управ- лять или быть вовлеченным в любой сторонний бизнес, ин- вестиционную деятельность, деятельность по поводу соб- ственности или иной род занятий в случае, если могут воз- никнуть трудности в Фом, чтобы разделить возможность для адвоката заниматься определенной сделкой и его про- фессиональными обязанностями, или это может послу- жить причиной возникновения конфликта интересов меж- ду сторонней деятельностью и обязанностями адвоката перед клиентом. Когда в действия адвоката в отношении сделки вовлечены его сторонние интересы в бизнесе, инве- стициях, недвижимости или иной деятельности, адвокат должен раскрыть заинтересованным лицам все свои пер- сональные интересы, а также должен сообщить всем сто- ронам, участвующим в сделке, или их представителям, бу- дет ли он действовать в своих личных либо профессио- нальных интересах, и должен придерживаться во всем, что касается сделки, тех высоких профессиональных стандар- тов, каковые устанавливаются Правилами адвокатской этики в отношении профессиональной деятельности адво- ката. Адвокат не должен выступать (отождествляться) в качестве адвоката, когда он занимается, управляет или оказывается вовлеченным в постороннюю деятельность. Адвокат также должен обеспечить, чтобы денежные сред- ства, получаемые им в связи с занятием посторонней дея- тельностью или управлением имуществом в сторонних ин- тересах, учитывались им отдельно от гонораров, получен- ных в связи с его профессиональной деятельностью. Всякий раз, когда социальные, политические, эконо- мические или другие условия, возникающие из внешних интересов, могут оказать влияние на решения и действия адвоката, он должен руководствоваться положениями, установленными правилами и принципами, регулирую- щими поведение адвоката в ситуации конфликта интере- сов между адвокатом и его клиентом. 160
Адвокатская этика Когда «сторонняя» деятельность адвоката не имеет отношения к юридической помощи, оказываемой клиен- ту, этические вопросы обычно не возникают до тех пор, пока адвокат либо его профессия не связываются с пло- хой репутацией, или когда наносится вред компетенции адвоката, как, например, когда такая деятельность зани- мает столько много времени, что клиент несет потери (испытывает неудобства) из-за недостаточного внима- ния со стороны адвоката или ненадлежащего оказания юридической помощи. Поэтому, по общему правилу, ру- ководящий орган коллегии не должен интересоваться тем, как адвокат выполняет обязанности по государст- венной должности, в бизнесе или иных, не связанных с правовой практикой сферах деятельности, за исключе- нием случаев, когда такое поведение адвоката может не- благоприятно отразиться на репутации самого адвоката или на репутации адвокатуры в целом. В завершение нашего разговора о допустимости за- нятия адвокатом иными, чем юридическая практика, видами общественной деятельности, хотелось бы отме- тить следующее. Менее всего нам бы хотелось того, чтобы у нашего читателя сформировалось убеждение, что такая сторонняя деятельность адвоката, с позиции интересов корпорации, вредна или, во всяком случае, нежелательна. Да, действительно, мы подробно остано- вились на тех проблемах, которые могут быть обуслов- лены такой деятельностью и до сего момента практиче- ски ничего не сказали о той огромной пользе, которую она способна принести. Исправляя этот перекос, мы предложили бы в качестве еще одного этического пра- вила адвокатской профессии следующее: адвокат, бу- дучи обязанным содействовать поддержанию престижа профессии, должен принимать участие в различных ви- дах деятельности, имеющей значение для достижения этой цели. 6 161
Михаил Барщевский Как мы уже отмечали ранее, для того чтобы обеспе- чить общество независимой и компетентной юридичес- кой помощью, каждый адвокат должен делать все воз- можное в плане содействия нормальному и эффективно- му функционированию правовой системы. В этом смыс- ле участие в таких видах деятельности, как правовая ре- форма, продолжение юридического образования, пре- подавание, программы правовой помощи, правовая по- мощь малоимущим членам общества, надлежащее про- фессиональное поведение и дисциплина, взаимодействие с представителями других профессий в других видах де- ятельности органа управления территориальной колле- гии адвокатов, местного или общегосударственного ха- рактера (часто отнимающих время и неоплачиваемых), обязательны для поддержания сильной, независимой и общественно полезной профессии. Адвокат также мо- жет содействовать в оказании помощи гражданам путем участия в программах правовой помощи, в программах общественной информации, обучения или консультаций по юридическим вопросам и оказывая внимание тем, ко- му нужен совет по вопросам права, когда эти лица не- компетентны в юридических вопросах или не могут объ- яснить свою проблему. 8. ИЗБЕЖАНИЕ СОМНИТЕЛЬНОГО ПОВЕДЕНИЯ Как мы уже неоднократно указывали, адвокат — про- фессия публичная. Отсюда следует, что не только в тиши своего кабинета, беседуя с клиентом, не только в зале су- дебного заседания, но везде и всюду, всегда и при любых обстоятельствах адвокат обязан следовать правилам ад- вокатской этики и стандартам профессионального пове- дения. ш Тот факт, что недостойное поведение адвоката имело 162
Адвокатская этика место вне зала суда или адвокатской фирмы (бюро или кабинета), не извиняет такого адвоката. При любых об- стоятельствах, в любом месте поведение адвоката долж- но быть таким, каким оно бы считалось правильным в су- де или в адвокатском офисе. Согласитесь, что весьма дурно смотрится тот адво- кат, который, сидя в окружении друзей и знакомых, свы- сока живописует ошибки другого адвоката или весьма пренебрежительно отзывается о конкретном суде. Да, разумеется, он имеет право на критические замечания, но именно «критические», а не «ругательные». Такая критика должна быть уважительной, мотивированной, понятной, конкретной и ни в коем случае не огульной и не оскорбительной. С нашей точки зрения, в настоящее время в россий- ских условиях особое внимание следует уделить необхо- димости соблюдения адвокатами Правил адвокатской этики в их общении с так называемыми третьими лицами, т. е. теми гражданами и организациями, с которыми ад- вокат вступает в повседневные обычные отношения, за исключением тех, кого мы выделили в отдельные группы (суд и его сотрудники, коллеги, клиенты). Этому аспекту проблемы, с нашей точки зрения, до настоящего времени не уделялось сколь-либо значимого внимания. Поведе- ние адвоката должно вызывать уважение, понимание и доверие окружающих его простых граждан, поскольку, как мы уже отмечали, в конечном итоге именно от их мнения и будет зависеть престиж адвокатской профес- сии. Твердо стоя на понимании профессии адвоката как профессии публичной, мы считаем, что поведение адво- ката-гражданина должно быть столь же безукоризнен- ным с точки зрения общественной морали, как и поведе- ние адвоката-профессионала во взаимоотношениях с су- дом, коллегами или клиентами. 6* 163
Михаил Барщевский ' Вряд ли кто-либо доверит защиту собственного сына по уголовному делу адвокату, который известен как вы- пивоха. Не стоит рассчитывать на солидную клиентуру и любителю рассказать о своей привязанности к ночным клубам, казино. Дело в том, что в цивилизованном обще- стве исторически сложилось отношение к адвокатам как к людям консервативным, несколько чопорным, педан- тичным. Это не означает, что адвокат должен скрывать наличие у него чувства юмора или, например, увлечение автогонками. Но не стоит оповещать широкий круг лиц о том, что адвокат увлекается тотализатором, играет на бирже. Авантюризм, склонность к азартным играм сами по себе качества абсолютно не запретные, но для адво- катской профессии не свойственны. Так, по крайней ме- ре, считает большинство обывателей, чье мнение и явля- ется определяющим престиж профессии в обществе. Стабильность, консерватизм, серьезность и, к сожале- нию, некий цинизм — это стереотипное восприятие ад- вокатов в странах, где адвокатура давно уже играет за- метную роль в общественной жизни (США, Франция, Германия, Италия). Адвокат должен всегда и везде держать себя достой- но, не только в суде или в офисе, но и на банкетах, при- емах, официальных церемониях, в клубах и даже на ста- дионе. В подобных ситуациях, повторим, адвокат дол- жен держать себя с достоинством, но без надменности, проявлять вежливость, но не заискивать перед сильными мира сего. Естественно, не злоупотреблять алкоголем и не использовать ненормативную лексику. Каждый адвокат должен понять очень простую исти- ну: его престиж и престиж всей корпорации зависят в том числе и от того, каким видят адвоката окружающие в его повседневной жизни. По этой причине адвокат дол- жен избегать такого поведения, которое даже шпо недо- разумению может показаться недостойным. 164
Адвокатская этика Особо следует подчеркнуть, что адвокат обязан все- гда и всюду быть предельно щепетильным во всех финан- совых вопросах, как связанных, так и не связанных с его профессиональной деятельностью. Можно сказать, что при оплате собственных счетов и исполнении иных фи- нансовых обязательств адвокат должен вести себя об- разцово. Так, следует признать совершенно недопусти- мым, когда адвокат или адвокатская фирма (бюро) за- держивают оплату арендных платежей, выдачу заработ- ной платы персоналу, переводчикам, оплату работы но- тариусов, к которым адвокат обратился в интересах кли- ента. Поскольку адвокат является частью правового сооб- щества, а адвокатура — частью правовой системы, дума- ется, что адвокаты должны взять на себя и еще одно эти- ческое добровольное самоограничение — не давать лич- ные поручительства в отношении лиц, привлекаемых к уголовной ответственности, если они являются или мо- гут стать его клиентами (клиентами его партнеров или ассоциаторов). Другое дело — родственники, но здесь адвокат ограничен уже в другом, он не должен прини- мать на себя защиту такого обвиняемого. Итак, если сформулировать тот стандарт поведения, которому должен следовать каждый адвокат, ту универ- сальную формулу поведения, которая необходима для возрождения престижа адвокатской профессии, то в обобщающем виде можно было бы сказать следующее: адвокат в любое время должен соблюдать стандарты по- ведения, способствующие доверию к адвокатуре и систе- ме осуществления правосудия в целом и уважению со стороны клиентов и общества. 165
Михаил Барщевский 9. РЕКЛАМА и информация О ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГАХ Вряд ли кто-либо станет оспаривать необходимость обеспечить возможность того, чтобы лицо, нуждающее- ся в юридической помощи, могло обратиться к квалифи- цированному адвокату как можно проще и быстрее. В малонаселенных местностях (например, в провинции), где все адвокаты хорошо известны, легко выбрать того адвоката, в котором можно быть уверенным. Однако в больших городах условия для получения полной инфор- мации об адвокатах отсутствуют. По мере усложнения юридической практики и специализации адвокатов в от- дельных сферах права информация об адвокате, его ква- лификации, компетентности и репутации перестает быть легкодоступной. Получается, что, если кто-то tie при- надлежит сам и не имеет друзей в кругу адвокатов (юри- стов), он может столкнуться с серьезными трудностями при обращении к адвокату, компетентному в нужной ему области. Телефонные справочники, юридические спра- вочники и информационные службы могут помочь сде- лать выбор, но не обязательно правильный. Достоверная информация о юридической помощи может реально по- мочь членам общества и облегчить доступ к механизмам правовой защиты нарушенных интересов. Однако, как говорится, «информация информации рознь». Попробуем разобраться в том, что позволитель- но и, более того, рекомендуется адвокатам в этом вопро- се, а что следует рассматривать как нарушение адвокат- ской этики. Вспомним, что по этому поводу писал Д. П. Ватман: «Наконец, личная честь адвоката и забота об об- щественном престиже адвокатуры должны полностью исключить из практики такие недостойные методы при- обретения дел, как погоня за клиентами, самореклама, 166
Адвокатская этика «перехват» клиентов, явившихся в юридическую кон- сультацию, чтобы обратиться к другому адвокату, «вер- бовка» клиентуры путем направления писем с вызовом в консультацию для переговоров и оформления поруче- ний по делу и т.п. Подобные действия должны рассмат- риваться как недопустимые нарушения основных начал адвокатской этики» (Ватман Д. П. Указ. соч. С. 10—11). Нам представляется, что изложенная позиция не являет- ся бесспорной в период рыночной экономики. Борьба за клиента, в принципе, нормальное явление, способствую- щее, в частности, и повышению уровня работы адвока- тов. Опасность заключается в другом — когда рекламой, хитрыми маркетинговыми шагами подменяется качест- венная работа. Следовательно, должен быть найден ра- зумный компромисс, позволяющий, с одной стороны, адвокату распространять информацию о себе, в достой- ной профессии форме предлагать свою помощь клиен- там, но, с другой стороны, не допускающий «лобовой», «торгашеской» рекламы адвокатских услуг. Например, «перехват» клиента, пришедшего в юрконсультацию или адвокатское бюро к другому адвокату, бесспорно, есть нарушение адвокатской этики. А вот рассылка информа- ционных писем с указанием опыта работы данного адво- ката, перечислением проведенных им дел, сообщением о применяемых им тарифах на оказание юридической по- мощи, с нашей точки зрения, действие допустимое. Интересно отметить, что во Франции, к примеру, рек- лама адвокатских услуг запрещена законом. В США си- туация менее однозначная. С одной стороны, Верховный Суд США признал неконституционным законодатель- ный запрет на такую рекламу. Но, с другой стороны, эти- ческие кодексы адвокатов в большинстве штатов про- должают содержать положение о «нерекомендованнос- ти» или неэтичности адвокатской рекламы. Приведем конкретный пример. Дисциплинарному взысканию (хотя 167
Михаил Барщевский и не очень серьезному) был подвергнут один американ- ский адвокат, который выпустил спички с указанием но- мера своего телефона и надписью: «Если Вам нужна по- мощь — она у Вас есть». Представляется, что он просто забыл о таком понятии, как «престиж профессии». Дей- ствительно, реклама адвоката на спичках, на банках ко- лы и стаканчиках МакДональдса (в российском варианте — русского бистро) или чем-то подобном — не что иное, как проявление собственного неуважения к своей про- фессии. Итак, наше мнение таково, что реклама для адвоката запрещена, а информация разрешена и, более того, не- обходима и полезна. Хорошо, скажет читатель, но как отличить рекламу от просто информации? Правильный вопрос, и за отве- том мы обратимся к Закону «О рекламе», который опре- деляет рекламу как «распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридичес- кому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способство- вать реализации товаров, идей и начинаний». Из приве- денного текста, к сожалению, мы не получаем однознач- ного ответа на интересующий нас вопрос. Придется при- бегнуть к толкованию, которое, на наш взгляд, таково. Информация о деятельности адвокатской фирмы (спи- сок клиентов, не возражающих против распространения информации об их сотрудничестве с данной фирмой, срок существования, биографические данные адвокатов) имеет целью не способствовать реализации юридических услуг, хотя и ведет к этому, а помогать клиентам сделать правильный выбор. Информация о бюро (или ддном ад- вокате) в каком-то случае «привлечет» клиента, но в ка- 168
Адвокатская этика ком-то наоборот — оттолкнет его. Все зависит от того, как он будет расценивать полученную информацию — положительно или отрицательно. Возможно, специалис- ты в области рекламы с нами не согласятся, но представ- ляется, что фраза «этот стиральный порошок специаль- но разработан и очень хорош для стирки хлопка» — это информация (особенно, если бы не было слов «очень хо- рош»), а фраза «этот стиральный порошок сделает чис- тым любое ваше белье» — уже реклама. В первом случае есть конкретная и однозначная информация, во втором — непонятно на чем основанные обещания. Можно сказать, что реклама призвана формировать успех, а информация может лишь фиксировать его и по- тому должна быть абсолютно объективной, не содер- жать призывов и каких-либо обещаний. Реклама и ин- формация иногда схожи по формам, но всегда различны по целям. По итогам наших рассуждений общее правило отно- сительно возможности распространения информации о деятельности того или иного адвоката или адвокатского формирования представляется возможным сформули- ровать следующим образом. Адвокаты должны обеспе- чивать доступность юридической помощи всем без ис- ключения членам общества, действуя открыто, компе- тентно и эффективно, не допуская недостойной рекламы своей деятельности. Поведение адвоката должно вызы- вать уважение и уверенность, и, в сочетании с принци- пом честности, поддерживать независимость и эффек- тивность профессиональной деятельности. Если иное не предусмотрено действующим законо- дательством и корпоративными актами коллегии, адво- кат может открыто информировать общество о видах оказываемой им правовой помощи, своем стаже, про- фессиональных навыках и сферах профессионального интереса, применяемой им системе определения гоно- 169
Михаил Барщевский papa и иных обстоятельствах, позволяющих клиентам сделать осознанный выбор того или иного адвоката для получения юридической помощи. В определенных слу- чаях адвокат обязан сообщать информацию не только о себе, но и о других адвокатах. В частности, если к нему обратился клиент по вопросу, в котором он не является специалистом, он обязан порекомендовать клиенту то- го адвоката, который таким специалистом является. Ре- шая вопрос о том, отвечает ли объем, содержание и форма распространения информации потребностям общества, следует обращать внимание на конкретные обстоятельства, учитывая, в том числе, и местные тра- диции. Руководящий орган территориальной коллегии адвокатов должен иметь свободу действий в определе- нии вида и содержания распространяемой адвокатами информации об их деятельности для наилучшего удов- летворения потребностей общества. Несмотря на нали- чие экономической заинтересованности адвоката, ин- формация о его деятельности, прямое предложение с его стороны или другие способы, посредством которых адвокат хочет сделать свою помощь более доступной, должны отвечать всем правилам, установленным руко- водящим органом территориальной коллегии адвока- тов; информация, распространяемая адвокатом, долж- на соответствовать общественным интересам и не должна умалять честность, независимость и эффектив- ность адвокатской профессии. Она не должна вводить в заблуждение неосведомленных и давать необоснован- ные надежды и обещания, так как это может вызвать недоверие к конкретному адвокату и к судебно-право- вой системе в целом. Информация не должна влиять на качество юридической помощи и не должна быть недо- стойна, выполнена с плохим вкусом или каким-либо еще образом причинять вред интересам общества или престижу адвокатуры. 170
Адвокатская зтика Адвокат должен соблюдать правила, установленные руководящим органом территориальной коллегии адво- катов относительно распространения информации о юридических услугах. Однако строгое наказание за не- соблюдение этих правил должно применяться с осто- рожностью, если адвокат, умышленно нарушая их, при этом желал обеспечить доступность своей помощи и ее эффективность, экономическую целесообразность и удобство для клиента.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ Вот мы и подошли к заключительной главе нашего ис- следования. В какой-то мере здесь следует повторить ос- новные тезисы ранее сказанного, в какой-то — попробо- вать сформулировать заключительные выводы. Возмож- но, отдельно сказать о том, что осталось за скобками из- ложения, хотя и представляет известный интерес в рам- ках рассматриваемой проблемы. Однако все это трудно- исполнимо. Проблема в том, что настоящая работа явля- ется первым, свободным от обязательных идеологических установок исследованием вопросов адвокатской этики в России за последние 80 лет. И в этом, разумеется, нет ни капли вины тех авторов, которые писали по этой теме в те- чение прошедших десятилетий. Существовавшая цензура строго следила за тем, чтобы ни одна мысль, ни одно вы- сказывание не вошло в противоречие с предписанной иде- ологией классовой борьбы, «новой исторической общно- сти людей — советский народ», моральным кодексом строителя коммунизма и прочей официальной ложью. В этой связи можно сказать, что автору повезло — он смог сформулировать те мысли и положения, которые он дей- ствительно считает правильными, а не те, которые ему бы- ло велено правильными считать. Что же касается дорево- люционных авторов — то они жили в другое время, в дру- гом обществе. Понятно поэтому, что их взгляды, взятые в системе, для нас не подходят, хотя и очень интересны. Именно по этим причинам нам весьма словно претен- довать на всеобъемлемость представленной вашему вни- 172
Адвокатская этика манию работы. Только в ходе дальнейшей дискуссии, об- мена мнениями между разными авторами, возможно, мы все вместе приблизимся к точному пониманию содержа- ния этого понятия — «адвокатская этика », в полной ме- ре отвечающего сегодняшним условиям нашей жизни. Автором были изучены несколько кодексов профес- сиональной этики адвокатов различных стран. Игнори- рование накопленного опыта наших западных коллег было бы в крайней степени неразумным. В наибольшей степени, хотя и с существенными оговорками, к нашей ситуации подходит Кодекс профессиональной этики ка- надской Ассоциации адвокатов. Именно этот текст и был использован нами в качестве отправной точки при разработке предлагаемого вниманию читателя проекта Кодекса адвокатской этики. И, наконец, самое последнее. Мы почти не уделяли внимания обсуждению вопроса о том, кто должен иметь право налагать дисциплинарные взыскания на адвока- тов. Тому есть две причины. Первая — наша отечествен- ная традиция, всегда предоставлявшая такое право ис- ключительно президиуму соответствующей территори- альной коллегии адвокатов. И вторая — этот вопрос ре- шен в правовом акте, обязательном для применения в России, — Положении, принятом Конгрессом ООН: «Дисциплинарное производство против адвокатов должно быть предоставлено беспристрастным дисцип- линарным комиссиям, установленным самой адвокату- рой, с возможностью обжалования в суд. Все дисциплинарное производство должно осуществ- ляться в соответствии с кодексом профессионального по- ведения и другими признанными стандартами и этически- ми нормами адвокатской профессии в свете настоящих Положений» (Основные положения о роли адвокатов. Приняты Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке. Преамбула). 173
ПРОЕКТ КОДЕКСА АДВОКАТСКОЙ ЭТИКИ 1. ЧЕСТНОСТЬ Правило Адвокат должен честно выполнять свои обязанности по отношению к клиентам, суду, другим адвокатам и об- ществу в целом. Основные принципы 1. Честность является основным качеством лица, же- лающего быть адвокатом. Если клиент усомнится отно- сительно возможности доверять адвокату, необходимый элемент в отношениях между клиентом и адвокатом бу- дет утерян. При отсутствии честности у адвоката его по- лезность для клиента и репутация в профессиональном кругу будут разрушены. В этом случае адвоката не спа- сет даже его профессиональная компетентность. 2. Принцип честности — основа всего кодекса про- фессионального поведения. Дисциплинарное взыскание Бесчестное или сомнительное поведение адвоката в частной или профессиональной жизни отражается на репутации самого адвоката, других членов коллегии и на всей системе правосудия. Если поведение адвоката тако- во, что информация о нем может повредить доверию к нему как профессионалу со стороны клиента, дисципли- 174
Адвокатская этика \ нарный орган коллегии адвокатов оправданно может применить дисциплинарное взыскание. 2. КОМПЕТЕНТНОСТЬ И КАЧЕСТВО ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ Правило а) Адвокат гарантирует клиенту должную компетент- ность при оказании ему юридической помощи или совер- шении любых юридических действий от его имени. б) Адвокат должен оказывать юридическую помощь клиенту добросовестно, наиболее тщательным и квали- фицированным образом, как того требует уровень про- фессиональной юридической помощи, по крайней мере, эквивалентный тому уровню, на каком в подобных ситу- ациях действует квалифицированный адвокат. Основные принципы А. Знание и мастерство (умение, навыки). 1. Компетентность в контексте первого положения настоящей главы Кодекса выходит за формальные рамки применения права. Это означает обязанность адвоката вести дела с надлежащей для юриста квалификацией, до- статочной для разрешения возникающих вопросов, что включает в себя знания, навыки и умение использовать их наиболее эффективно в интересах клиента. 2. Как профессионал, адвокат должен поддерживать свою квалификацию на уровне эрудированного, компе- тентного, опытного в применении права специалиста. Клиент вправе рассчитывать на то, что любой адвокат обладает достаточными способностями и умением для компетентного разрешения любых возникающих юриди- ческих вопросов в его интересах. 3. Адвокат не должен брать на себя обязательства по оказанию необходимой юридической помощи без объек- тивного (искреннего) осознания собственной компе- 175
Михаил Барщевский тентности, ее достаточности для такой цомощи при кон- кретных обстоятельствах поручения клиента. Нечест- ным по отношению к клиенту должно рассматриваться такое поведение адвоката, в основе деятельности кото- рого лежат любые иные основания. Это положение явля- ется этическим требованием, соблюдение или несоблю- дение которого должно определяться в соответствии со стандартами, применимыми для целей определения не- брежности (самонадеянности). 4. Под компетентностью понимается не просто зна- ние положений действующего законодательства, но и наличие достаточных знаний и навыков, необходимых для его применения на практике, в том числе и при веде- нии дел. Чтобы добиться этого, адвокат должен внима- тельно следить за развитием (изменением) законода- тельства во всех отраслях права, с которыми он сталки- вается в своей деятельности, быть в курсе правоприме- нительной практики. 5. При решении вопроса о соответствии знаний и на- выков адвоката, применяемых на практике, необходимо- му уровню, определяющими критериями являются сложность и специфика поставленной задачи, опыт ад- воката, подготовка к делу и исследования, которые адво- кат может и должен провести пр интересующему вопро- су, а также оценка целесообразности принятия данного поручения с учетом вышеперечисленных критериев и на- личие потребности в консультациях с адвокатом другого направления деятельности (специализации) при решении вопросов, связанных с исполнением поручения- клиента. Б. Дополнительная помощь. 6. Адвокат должен правильно оценивать уровень сво- ей компетентности при оказании правовой помощи по конкретному делу, поскольку в противном случае он не сможет оказать клиенту необходимую помощь надлежа- 176
Адвокатская этика щего качества. Если адвокат осознает недостаточность собственной квалификации и опыта, он должен либо от- казаться от исполнения поручения, либо получить со- гласие клиента на консультацию с адвокатом, компе- тентным в данной области, либо на сотрудничество с та- ким адвокатом. При этом адвокат обязан согласовать с клиентом не только свое право на консультацию с дру- гим адвокатом или специалистом в той или иной области знаний, но и право на раскрытие последнему необходи- мой для консультации информации, полученной от кли- ента, а также расходы, связанные с проведением такой консультации. В. Быстрота оказания юридической помощи. 7. Требование добросовестного, тщательного и эф- фективного оказания юридической помощи означает, что адвокат должен приложить все усилия для того, что- бы обеспечить квалифицированную юридическую по- мощь клиенту в кратчайшие сроки. Если адвокат обосно- ванно предвидит продолжительную задержку в оказа- нии помощи клиенту, клиент должен быть незамедли- тельно об этом проинформирован. Г. Последствия проявления некомпетентности. 8. Правила настоящей главы не подразумевают тре- бования полной профессиональной безупречности адво- ката. Ошибки, даже если они могут давать основания для судебного взыскания с адвоката ущерба в пользу клиен- та, не обязательно являются ошибкой в соблюдении эти- ческих правил, установленных настоящей нормой. 9. Адвокат, который в результате своей некомпетент- ности оказал клиенту правовую помощь ненадлежащего качества, тем самым дискредитирует профессию и мо- жет способствовать созданию отрицательной репутации всей адвокатской корпорации. 177
Михаил Барщевский 3. КОНСУЛЬТИРОВАНИЕ КЛИЕНТОВ Правило Консультируя клиентов, адвокат должен быть одно- временно честным, компетентным и беспристрастным. Основные принципы 1. Прямой обязанностью адвоката перед клиентом, который нуждается в правовой помощи, является дача клиенту квалифицированной юридической консульта- ции, основанной на достаточном знании (изучении) от- носящихся к делу фактов, применимых к рассматривае- мым правоотношениям законодательства, и личном про- фессиональном опыте адвоката. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что ад- вокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных резуль- татов судебного рассмотрения спора. 2. Когда бы ни стало очевидным, что клиент не понял либо неправильно понял полученную консультацию, а также возможные правовые последствия тех или иных действий, основанных на полученной консультации, ад- вокат должен повторно дать консультацию. 3. Адвокат должен ясно обозначить факты, обстоя- тельства и предположения, на которых основывается его точка зрения, особенно тогда, когда обстоятельства, со- общаемые клиентом, не подразумевают необходимости проведения всестороннего правового исследования, вле- кущего значительные расходы для клиента. Однако до тех пор, пока клиент не проинструктирует об обратном, адвокат должен исследовать вопрос достаточно глубоко, с тем чтобы он мог выразить свое компетентное мнение, а не просто дать комментарии со многими оговорками. 4. Адвокату следует критически оценивать ?ообщае- 178
\ Адвокатская этика мые клиентом сведения, на оценке которых будет осно- вываться его консультация. А. Второе мнение. 5. Если клиент выскажет соответствующее пожела- ние, адвокат должен способствовать ему в получении второго мнения (консультации другого адвоката) по данному вопросу. Б. Компромисс или разрешение спора. 6. При любых обстоятельствах адвокат обязан при даче консультации ориентировать клиента на достиже- ние компромисса и разрешение спора путем выработки соглашения и не рекомендовать клиенту начинать либо продолжать бесполезные судебные дела. В случае, когда рекомендация адвоката клиенту о начале или продолже- нии судебного процесса по спору, который мог бы быть решен путем достижения соглашения, связана с личной корыстной заинтересованностью адвоката в получении дополнительного гонорара, имеет место исключительно серьезное нарушение требований правил профессио- нальной этики адвоката. В. Нечестность или мошенничество клиента. 7. Консультируя клиента, адвокат никогда не должен осознанно способствовать или поощрять нечестность либо мошенничество, преступление либо неправомерное поведение, либо инструктировать клиента, как нарушить закон или скрыть следы преступления. Адвокату следует оберегать себя от того, чтобы стать инструментом или жертвой бесчестного клиента либо лиц, связанных с та- ким клиентом. Г. Консультирование не по правовым вопросам. 8. В дополнение к высказыванию мнения по правовым вопросам адвоката могут попросить либо от него могут ожидать консультирования не по правовым вопросам, 179
/ Михаил Барщевский! таким как бизнес, политика, финансы. Во многих случа- ях опыт адвоката по этим вопросам является таковым, что его взгляды на неправовые вопросы не принесут должной пользы клиенту. Адвокат, консультирующий клиента, должен до необходимой степени уведомить его об отсутствии определенного опыта либо другой квали- фикации в определенной сфере, либо он должен четко разграничить консультирование по правовым и неправо- вым вопросам. Адвокат не вправе получать гонорар за консультирование не по правовым вопросам. Д. Ошибка адвоката. 9. Обязанность дать честный и беспристрастный со- вет требует от адвоката быстрого информирования кли- ента о выявленном факте допущенной им ошибки. Ошиб- ка, допущенная адвокатом, должна быть устранена им бесплатно. В случае введения страхования профессио- нальной деятельности адвокатов, при совершении адво- катом профессиональной ошибки, он должен будет ока- зать клиенту всемерное содействие в получении страхо- вого возмещения, а в случае его недостаточности для по- крытия реальных убытков клиента — добровольно вы- платить разницу. Е. Консультирование клиента другого адвоката. 10. Адвокат не вправе отказать в консультации клиен- ту на том основании, что он ранее получил консульта- цию по тому же вопросу от другого адвоката. При этом консультирующий адвокат должен быть весьма осторо- жен в формулировании тех своих выводов и советов, ко- торые противоречат ранее данным консультациям. Це- лесообразным в этом случае во избежание ошибки явля- ется предварительное выяснение причин, по которым другой адвокат дал иной совет или пришел к иному выво- ду- 180
Адвокатская этика 4. КОНФИДЕНЦИАЛЬНАЯ ИНФОРМАЦИЯ Правило Адвокат должен держать в строгой тайне всю инфор- мацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщен- ных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, а также сам факт обра- щения к нему того или иного клиента, и не должен раз- глашать такую информацию, пока не будет на то опреде- ленно и однозначно уполномочен клиентом, а также ес- ли это потребуется на основании закона или разрешено (предусмотрено) настоящим Кодексом. Основные принципы 1. Адвокат не может оказывать результативную про- фессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент должен чувствовать абсолютную уве- ренность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфи- денциальные, без каких-либо на то специальных требо- ваний или условий со стороны клиента. 2. Этическое правило конфиденциальности должно применяться безотносительно к тому факту, что другие лица могут владеть такой же информацией. 3. Основным правилом является следующее: адвокат не должен раскрывать имя лица, которому он предостав- ляет консультацию или которое его приглашает для вы- полнения поручения до тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса). 4. Адвокат должен сохранять конфиденциальность по отношению к любому клиенту, независимо от того, является ли клиент постоянным или обращается за ока- занием разовой помощи. Эта обязанность продолжает существовать и после прекращения взаимоотношений по 181
Михаил Барщевский юридическим вопросам и ,не ограничивается моментом прекращения оказания правовой помощи клиенту, неза- висимо от того, какие между клиентом и адвокатом воз- никли разногласия. А. Случаи, не допускающие возможность использова- ния конфиденциальной информации. 5. Доверительные отношения между адвокатом и кли- ентом не позволяют адвокату использовать какую бы то ни было конфиденциальную информацию, предусмот- ренную этическими нормами, для собственной выгоды, или для выгоды третьей стороны, или в ущерб клиенту. Адвокат, который занимается литературной деятельнос- тью, пишет автобиографию, воспоминания и тому по- добное либо осуществляет преподавательскую, научную деятельность, должен не допускать распространения конфиденциальной информации и в этих случаях. 6. Адвокат не должен допускать возможности рас- пространения конфиденциальной информации, касаю- щейся или полученной от одного клиента другому. Не- смотря на то, что последний может потребовать или ожидать от адвоката такую информацию, он должен от- казываться от ее разглашения и использования. 7. Адвокат должен избегать несдержанного (неосто- рожного) общения, даже с супругом (ой) или членами се- мьи, по вопросам, касающимся дел клиента, и должен ос- терегаться любых бесед, касающихся конкретных вы- полняемых им поручений, даже без упоминания имени клиента или иной возможности идентификации личнос- ти последнего. Более того, адвокат не должен повторять никаких сплетен или информации о личности клиента и его делах, которые могли быть случайно услышаны адво- катом или ему рассказаны. Обсуждение профессиональ- ных вопросов между адвокатами в присутствии третьих лиц, тем более с упоминанием конкретных имен Клиен- тов или обстоятельств конкретных дел, является неже- 182
Адвокатская этика дательным, поскольку несдержанные высказывания, до- пущенные адвокатами и услышанные третьими лицами, могут причинить ущерб интересам клиента. Кроме того, это может негативным образом повлиять на уважение присутствующих к адвокатской профессии и юриспру- денции в целом. 8. Адвокат обязан предпринять все необходимые ме- ры для соблюдения положений настоящего правила его помощниками, ассоциаторами, секретарями и иным пер- соналом юридической консультации, адвокатского бюро (фирмы), кабинета. Б. Распространение информации в случае предостав- ления клиентом соответствующих полномочий. 9. Конфиденциальная информация может распрост- раняться с соответствующего, конкретно выраженного разрешения клиента. В некоторых случаях такое разре- шение может подразумеваться. Например, определенное раскрытие информации может потребоваться в заявле- нии истца (или ответчика) или другом документе, предъ- явление которого потребуется в ходе судебного процес- са по делу клиента (связанного с решением проблемы клиента или с участием клиента). Также адвокат может раскрывать информацию по делу клиента своим партне- рам или сотрудникам своей юридической консультации (фирмы, бюро, кабинета) и, по мере необходимости, тех- ническому персоналу — таким сотрудникам, как секре- тари, машинистки, референты и другие вспомогательные служащие. Это подразумевает обязанность адвоката в случае разглашения информации внушить коллегам, сту- дентам, помощникам и другому персоналу важность со- блюдения правила и принципов конфиденциальности (как в период осуществления профессиональной дея- тельности, так и по ее завершении) и разъяснить им, что эти правила и принципы распространяются на них в той же мере, что и на самого адвоката. 183
Михаил Барщевский В. Случаи, когда разглашение информации допуска- ется настоящим Кодексом. 10. Разглашение конфиденциальной информации так- же может быть оправданно в целях взыскания гонорара адвоката с клиента в судебном порядке, или при выступ- лении самого адвоката (партнеров адвоката, помощни- ков, ассоциаторов или вспомогательного персонала юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро) в суде против любого необоснованного утверждения клиента или его представителей (родственников) или иных лиц по поводу противозаконных действий или про- ступков адвоката, выполнявшего поручение клиента, но только в той мере, в которой это необходимо в целях на- иболее эффективного представления интересов адвока- та, объединения адвокатов, в котором он работает (ра- ботал). 11. Разглашение конфиденциальной информации ад- вокатом возможно также и в том случае, когда это необ- ходимо в интересах клиента или его правопреемников, а получение соответствующего разрешения от клиента оказывается объективно невозможным в разумный срок. Г. Разглашение информации в целях предотвращения преступления. 12. Разглашение информации, необходимое для пре- дотвращения преступления, будет законным, если у ад- воката имеются достаточные основания предполагать, что существует реальная вероятность совершения пре- ступления и неизбежно складывается ситуация, когда предупреждение преступления путем разглашения ин- формации является единственной возможностью для его предотвращения. Д. Разглашение информации в случаях, предусмот- ренных законом. 13. Когда разглашение конфиденциальной информа- ции требуется по закону или по правомерному требова- 184
Адвокатская этика нию суда соответствующей юрисдикции, адвокат всегда должен заботиться о том, чтобы не предоставить боль- ший объем информации, чем это необходимо. 14. Адвокат, обладающий информацией, которая яв- ляется конфиденциальной государственной информаци- ей или конфиденциальной коммерческой информацией об организации или физическом лице, полученной адво- катом в то время, когда он был государственным служа- щим либо сотрудником данной организации, не должен представлять интересы клиента, находящиеся или могу- щие привести к конфликту интересов с той организаци- ей или с тем лицом, в отношении которых адвокат обла- дает конфиденциальной информацией, полученной в си- лу названных причин. 5. КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ МЕЖДУ КЛИЕНТАМИ Правило Адвокат не должен консультировать или представ- лять интересы обеих сторон в споре. После соответству- ющего раскрытия информации с разрешения клиента или замешанных в этом деле клиентов адвокат не должен каким-либо образом действовать или продолжать дейст- вовать по вопросу, в котором присутствует или, вполне вероятно, может присутствовать конфликт интересов. Основные принципы 1. Конфликт интересов представляет собой ситуацию, которая с большой вероятностью может оказать влияние на решение адвоката либо содержание его совета. 2. Причина выработки настоящего правила очевидна — клиенту или его делам может быть нанесен серьезный ущерб, если решения адвоката, его советы и свобода его действий от имени клиента являются зависимыми от об- стоятельств, вызванных конфликтом интересов. 185
Михаил Барщевский 3. Конфликтующие интересы включают, но не огра- ничиваются обязательствами адвоката, или его партне- ров, или профессионального помощника адвоката по от- ношению к любому другому клиенту, вовлеченному в данную сделку, включая обязательства по обмену ин- формацией. А. Выявление конфликта интересов. 4. Настоящее правило требует от адвоката быстрого и компетентного выявления наличия или возможного воз- никновения конфликта интересов, для того чтобы дать возможность клиенту на основе объективной информа- ции принять решение о том, должен ли адвокат продол- жать выполнять поручение, несмотря на наличие либо возможность возникновения конфликта интересов. Для клиента важно, чтобы решения и свобода действий адво- ката от имени клиента не являлись предметом других ин- тересов, обязанностей или обязательств. Наличие или возможность возникновения конфликта интересов мо- гут быть только одним из ряда факторов, которые кли- ент будет принимать во внимание при решении о даче со- гласия на продолжение работы данного адвоката по его делу. Другие факторы могут в себя включать, например, доступность другого адвоката со сравнимым опытом, ожидаемые дополнительные расходы, задержку и не- удобства, связанные с привлечением другого адвоката, и его неосведомленность в делах клиента либо незнаком- ство с самим клиентом. В результате интересы клиента иногда могут быть лучше соблюдены путем отказа от об- ращения к другому адвокату. Примером такого рода си- туаций является случай, когда обратившийся и другая сторона по коммерческой сделке являются клиентами одной и'Той же юридической фирмы и регулярно пред- ставляются различными адвокатами этой фирмы. 5. Перед тем как адвокат примет предложение© рабо- те от более чем одного клиента по одному и тому же во- 186
Адвокатская этика просу, он должен поставить в известность клиентов о том, что его просили действовать в интересах обеих либо всех сторон, что им не была получена никакая информа- ция в связи с этим вопросом, которая может быть расце- нена как конфиденциальная настолько, насколько она может затрагивать интересы других лиц, обратившихся к данному адвокату, и что в том случае, если спор будет развиваться по пути невозможности его мирного разре- шения, адвокат не сможет продолжать действовать в ин- тересах двух либо всех сторон, и он может полностью отказаться от дальнейших действий по данному делу. Ес- ли один из клиентов является лицом, с которым у адво- ката имеются продолжительные отношения по поводу оказания юридической помощи и в интересах кого дан- ный адвокат обычно действует, — такой факт должен быть доведен до сведения другого либо других лиц с ре- комендацией, чтобы они пригласили независимого пред- ставителя. Если после выполнения адвокатом всех пред- писаний настоящего пункта все стороны согласятся с тем, чтобы он действовал в их интересах, адвокат дол- жен получить их согласие, желательно в письменной форме, либо зафиксировать их согласие в отдельном письме к каждому из клиентов. Адвокат, однако, должен воздерживаться от действий в интересах более чем одно- го клиента в тех случаях, когда, несмотря на тот факт, что все заинтересованные стороны согласны, будет ра- зумным предположить, что при продолжении дела меж- ду ними могут возникнуть противоречия либо их интере- сы, права и обязательства войдут в противоречие. 6. Если, после того как заинтересованные клиенты да- ли свое согласие на ведение их дела одним и тем же адво- катом, разногласия между ними продолжают иметь место или возникли вновь, адвокат имеет право их консультиро- вать по бесспорным вопросам, но нарушит данное прави- ло, если он попытается проконсультировать их по спор- 187
Михаил Барщевский ному вопросу. При таких обстоятельствах адвокат дол- жен передать клиентов другим адвокатам. Однако, если возникший Вопрос предполагает несущественные либо неюридические разногласия, например вопрос бизнеса, а не правовой позиции в предполагаемой сделке, а клиенты являются достаточно компетентными в данном вопросе, они могут разрешить данный вопрос путем прямых пере- говоров, в которых адвокат может не участвовать. В каче- стве альтернативного варианта адвокат может передать второго клиента другому адвокату и продолжить кон- сультирование первого клиента, если в этом была достиг- нута общая договоренность при принятии поручения. Б. Адвокат в качестве третейского судьи. 7. Настоящее правило не запрещает адвокату участие в качестве третейского судьи при разрешении споров, либо попыток действовать в качестве третейского Судьи в споре между двумя либо более клиентами, либо бывши- ми клиентами, которые желают передать данный спор на разрешение этому адвокату. В. Действия против бывшего клиента. 8. Адвокат, который действовал в интересах клиента по какому-либо вопросу, в дальнейшем не должен дейст- вовать против этого клиента (либо против лиц, которые были вовлечены в имевший место спор на стороне такого клиента, либо помогали клиенту в рассматривавшемся ранее споре) в том же самом либо любом другом, связан- ном с этим вопросом деле. Правила настоящего пункта вместе с тем не запрещают адвокату действовать против бывшего клиента в новом независимом споре, полностью не имеющем отношения к любой работе, которую адво- кат делал для данного клиента ранее. В целях ясности формулировок последующие пара- графы изложены для ситуации отношений индивидуаль- но действующего адвоката и клиента. Однако термин «клиент» включает понятие клиента юридической фир- 188
Адвокатская этика мы, где адвокат является партнером или ассоциатором, независимо от того, выполняет ли данный адвокат рабо- ту для этого клиента. Г. Действие в интересах более чем одного клиента. 9. В тех случаях, когда адвоката просят действовать в интересах более чем одного клиента в сделке, когда меж- ду сторонами нет спора, но конфликт интересов объек- тивно присутствует ( например, между продавцом и по- купателем, залогодателем и залогодержателем и т.п.), он должен рекомендовать обеим сторонам раздельное представление интересов. При возникновении ситуаций, когда более чем одно лицо желает сохранить данного адвоката в качестве сво- его представителя при осуществлении того или иного проекта, разрешении того или иного вопроса, при том что интересы этих лиц совпадают фактически, но потен- циальный конфликт интересов существует (например, случаи совместного приобретения недвижимости, уч- реждение товарищества или акционерного общества и т. д.), адвокату следует руководствоваться основными положениями п.п. 4 и 5 настоящего Кодекса. 10. На практике адвокат, оказывающий юридическую помощь организации, действует через уполномоченных лиц этой организации (директора, члены совета дирек- торов, акционеры и т.п.). Во взаимоотношениях с дирек- торами организаций, чиновниками, сотрудниками, чле- нами-акционерами либо другими лицами адвокат дол- жен давать понять, что именно сама эта организация яв- ляется клиентом, когда становится ясно, что интересы организации противопоставляются интересам физичес- ких лиц, с которыми адвокат непосредственно работает. Адвокат, представляющий организацию, может в то же время представлять любого из директоров, чиновников, сотрудников, членов-акционеров либо других лиц, име- ющих отношение к обслуживаемой им организации, со- 189
Михаил Барщевский блюдая при этом положения данных правил, касающие- ся конфликта интересов. Д. Бремя доказывания. 11. По общему правилу, в дисциплинарных разбира- тельствах, вытекающих из нарушений настоящего прави- ла, адвокат несет бремя доказывания доброй воли й того факта, что соответствующее разъяснение было сделано по данному вопросу и что согласие клиента было полу- чено. 6. КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ МЕЖДУ АДВОКАТОМ и клиентом Правило а) Адвокат не должен заключать сделки с клиентом либо сознательно передавать либо приобретать от кли- ента собственность, ценные бумаги, иную денежную вы- году, за исключением случаев, когда: i) сделка является законной и приемлемой и ее усло- вия полностью сообщены клиенту в письменной форме, доступной для его понимания; ii) клиент выразил одобрение возможности проведе- ния независимой юридической экспертизы, и в этом случае бремя ответственности по поводу за- щиты интересов клиента в сделке на основании независимой экспертизы будет лежать на другом адвокате (юристе); iii) клиент выразил свое письменное согласие на за- ключение сделки. 6) Адвокат не должен вступать либо продолжать уча- ствовать в сделке с клиентом, если: i) клиент полагает или может предположить, что ад- вокат защищает интересы клиента, хотя на самом деле адвокат защищает собственные интересы; 190
Адвокатская этика ii) существует значительный риск того, что интересы адвоката и клиента могут расходиться. в) Адвокат должен отказать клиенту в оказании юри- дической помощи, если существует конфликт интересов между профессиональными обязанностями адвоката пе- ред клиентом и его личными или его партнеров имущест- венными интересами. г) Адвокат не должен заниматься подготовкой доку- ментов на получение им имущественных подарков от клиента, включая составление завещания в свою пользу. Основные принципы 1. Конфликт интересов между адвокатом и клиентом имеет место во всех случаях, когда адвокат отчуждает собственность или приобретает ее от клиента путем куп- ли-продажи, дарения, завещания или иным путем. Такие сделки недопустимы по этическим соображениям. Вмес- те с тем они могут заключаться, если адвокат настоит на том, чтобы интересы клиента в данной сделке представ- лял другой адвокат или чтобы клиент предварительно получил письменное заключение другого адвоката по су- ществу предполагаемой сделки. 2. Это правило применяется также к случаям, когда в подобной ситуации оказывается партнер адвоката (ассо- циатор, юридический помощник, сотрудник юридичес- кой фирмы, в которой работает данный адвокат). Под партнером адвоката в главе, излагающей данное Прави- ло, понимаются: супруга (супруг) адвоката, его дети, все другие родственники адвоката или их супруги (а), кото- рые живут с ним совместно, любые партнеры и коллеги адвоката по его юридической практике, либо в отноше- ниях траста или по поводу недвижимости, в которых ад- вокат имеет имущественный интерес, или лица, для кото- рых адвокат действует как доверительный собственник или имеет подобную компетенцию, и организации, в ко- торых адвокат является управляющим или в которых ад- 191
Михаил Барщевский вокат или его партнер имеют в собственности или кон- тролируют прямо или косвенно значительное количест- во акций. А. Отказ от кредитно-финансовых отношений с кли- ентом. 3. Адвокат должен воздерживаться от кредитно-фи- нансовых отношений с клиентом. Адвокат не должен за- имствовать деньги у клиента, если клиент не имеет спе- циального права на кредитование (не является специаль- ным кредитным учреждением). Нежелательно, чтобы ад- вокат одалживал деньги клиенту, за исключением случа- ев возникновения необходимых расходов (затрат), свя- занных с осуществлением юридической деятельности в интересах клиента. Б. Совместные предприятия. 4. Адвокат, который имеет личную заинтересован- ность в совместном коммерческом предприятии с други- ми, может представлять или консультировать предприя- тие по юридическим вопросам, возникающим между предприятием и третьими лицами, но не должен пред- ставлять или консультировать совместное коммерческое предприятие или иную совместную деятельность по юридическим вопросам, возникающим между его участ- никами. В. Случаи, при которых лицо будет рассматриваться как клиент, кредитно-финансовые отношения с которым ограничены настоящим Правилом. 5. Лицо может считаться клиентом адвоката, кредит- но-финансовые отношения с которым ограничиваются настоящим Правилом: когда лицо одалживает, деньги ад- вокату или продает, покупает имущество или предостав- ляет заем или инвестирует или берет на себя обязатель- ства в отношении бизнеса, обеспечения обязательств (залога) или собственности, в которых адвокат или его партнер (по смыслу настоящей главы — см. выше) имеют 192
Адвокатская этика заинтересованность, или в отношении любых иных сде- лок. Клиентом может также являться лицо, которое не обладает вышеназванными признаками, но обоснованно полагает и рассчитывает на адвоката как управляющего и консультанта в отношении сделки. В таких обстоятель- ствах адвокат должен рассматривать лицо как клиента и будет ограничен такими же обязательствами, которые возлагаются на адвоката в отношении совершения сде- лок с клиентом. На адвокате будет лежать ответствен- ность за то, чтобы такое лицо не расценивало адвоката как управляющего и консультанта. 7. ВНЕШНИЕ ИНТЕРЕСЫ И ПРАВОВАЯ ПРАКТИКА Правило Адвокат^ который занимается другой профессио- нальной деятельностью или бизнесом параллельно с юридической практикой, не должен допускать того, что- бы такие внешние интересы подвергали опасности про- фессиональную репутацию адвоката, его честность, не- зависимость и компетентность. Основные принципы 1. Термин «внешние интересы» охватывает широкую сферу и включает в себя деятельность, которая может частично совпадать или быть связанной с адвокатской, деятельностью. Это может быть такая деятельность, как ипотечный бизнес, деятельность в качестве управляюще- го (директора) предприятия (корпорации) клиента, или написание работ по юридическим вопросам (писатель- ская деятельность), а также иная, не связанная с юрис- пруденцией деятельность, такая как политическая карь- ера, занятие бизнесом, работа на телевидении и радиове- щании или театральная (кино-) деятельность. В каждом 7 193
Михаил Барщевский конкретном случае адвокат должен решить вопросы, мо- жет ли он заниматься этими сторонними интересами без ущерба для своей основной профессиональной деятель- ности и репутации и до какой степени при этом деятель- ность его будет регулироваться законодательством об адвокатуре и корпоративными нормативными актами. 2. Всякий раз, когда социальные, политические, эко- номические или другие условия, возникающие из внеш- них интересов, могут оказать влияние на решения и дей- ствия адвоката, он должен руководствоваться положе- ниями, установленными правилом, касающимся кон- фликта интересов между адвокатом и клиентом. 3. Когда внешние интересы не имеют отношения к юридической помощи, оказываемой клиенту, этические вопросы обычно не возникают до тех пор, пока в соот- ветствии с положениями настоящего Кодекса адвокат либо его профессия не связываются с плохой репутаци- ей, или когда наносится вред компетенции адвоката, как, например, когда внешние интересы занимают столь мно- го времени, что клиент несет потери (испытывает не- удобства) из-за недостаточного внимания со стороны адвоката или ненадлежащего оказания юридической по- мощи. 4. Адвокат не должен заниматься, управлять или быть вовлеченным в любой сторонний бизнес, инвестицион- ную деятельность, деятельность по поводу собственнос- ти или иной род занятий в случае, если могут возникнуть трудности в том, чтобы разделить возможность для ад- воката заниматься определенной сделкой и его профес- сиональными обязанностями, или это может послужить причиной возникновения конфликта интересов между сторонней деятельностью и обязанностями адвоката пе- ред клиентом. Когда в действия адвоката в отношении сделки вовлечены его сторонние интересы в бизнесе, ин- вестициях, недвижимости или иной деятельности, адво- 194
Адвокатская этика кат должен раскрыть заинтересованным 'лицам все свои персональные интересы, а также должен сообщить всем сторонам, участвующим в сделке, или их представите- лям, будет ли он действовать в своих личных либо про- фессиональных интересах, и должен придерживаться во всем, что касается сделки, тех высоких профессиональ- ных стандартов, каковые устанавливаются настоящим Кодексом в отношении профессиональной деятельности адвоката. 5. Адвокат, который имеет сторонний интерес в биз- несе, инвестициях, собственности или ином роде дея- тельности: а) не должен выступать (отождествляться) в качестве адвоката, когда он занимается, управляет или оказыва- ется вовлеченным в стороннюю деятельность; б) должен обеспечить, чтобы денежные средства, по- лученные в связи с занятием посторонней деятельностью или управлением имуществом в сторонних интересах, учитывались им отдельно от гонораров, полученных в связи с его профессиональной деятельностью; 6. Для того чтобы юридическая практика была совме- стима с иной профессиональной деятельностью, бизне- сом или родом занятий, необходимо, чтобы такая дея- тельность: а) не умаляла достоинств адвоката или его профессии в целом; б) не привела к возникновению конфликта интересов между адвокатом и клиентом. 7* 195
Михаил Барщевский 8. ЗАЩИТА СОБСТВЕННОСТИ КЛИЕНТА Правило На адвокате лежит обязанность знать все законы и нормативные акты, регулирующие вопросы сохранения и сбережения имущества клиента, доверенного адвока- ту. Если же таких законов или нормативных актов нет или адвокат находится в сомнении по поводу того, какое поведение ему предписывается действующим законода- тельством, он должен заботиться об имуществе так же, как заботился бы аккуратный и благоразумный собст- венник о своем имуществе такого же свойства (рода). Основные принципы 1. Обычно обязанности адвоката по сохранению и учету денег и другой собственности клиента — это предмет специальных нормативных актов. При отсутст- вии таких правил адвокат должен придерживаться принципа разумного поведения. Кроме денег клиента, собственность включает ценные бумаги, такие как за- кладные (ипотечные), свободно обращающиеся доку- менты, акции, облигации и т.д., другие бумаги, как кор- респонденция клиента, отчеты, счета, л другое имуще- ство, в том числе ювелирные изделия, драгоценные ме- таллы и т.д. 2. Адвокат должен сразу известить клиента о получе- нии им его имущества или имущества, имеющего к нему отношение, и удостовериться в том, что клиент знает, что такое имущество поступило на хранение к адвокату. 3. Адвокат должен ясно отметить и идентифициро- вать собственность клиента и поместить ее в безопасное место отдельно от собственности самого адвоката. 4. Адвокат должен вести соответствующие записи имущества клиента во время хранения, для того чтобы его можно быстро посчитать, доставить клиенту или дру- гому лицу по его указанию. Адвокат должен быть уверен 196
Адвокатская этика в том, что имущество доставлено указанному лицу, чтобы в случае спора иметь возможность обратиться в суд. 5. Нижеследующие обязанности тесно связаны с обя- занностями, касающимися конфиденциальности инфор- мации. Адвокат должен хранить бумаги и другое имуще- ство клиента вне видимости и досягаемости тех, кто не имеет на это право и не должен видеть его, кроме имуще- ства, связанного с правом залога, и возвратить его сразу же по просьбе клиента или по окончании периода хране- ния. А. Права адвоката как хранителя имущества клиента. 6. Адвокат должен быть готов заявить от имени кли- ента любые законные требования и претензии в отноше- нии его дел, включая его личные дела и собственность, если они переданы или должны быть переданы третьей стороне. В связи с этим адвокат должен быть в курсе со- стояния дел клиента, касающихся имущества, находяще- гося у него на хранении, и с нормативными актами, регу- лирующими возникающие правоотношения. 9. АДВОКАТ В СУДЕ Правило Участвуя в отправлении правосудия, адвокат должен относиться к суду вежливо и с уважением, а также дол- жен представлять своего клиента решительно, достойно и в рамках Закона. Основные принципы 1. Обязанностью адвоката перед клиентом является защита его интересов всеми законными способами и средствами, включая, но не ограничиваясь обязанностью бесстрашно поднимать любую проблему, выдвигать лю- бой аргумент, задавать любой вопрос, даже неприятный, который, по его мнению, сможет помочь делу, и старать- 197
Михаил Барщевский ся добиться для своего клиента максимальной выгоды (наилучшего результата), используя любые средства су- дебной защиты, допускаемые Законом. Указанные цели должны всегда достигаться честными и достойными средствами, без совершения каких бы то ни было проти- возаконных поступков со стороны адвоката и способом, соответствующим обязанности адвоката обращаться с судом беспристрастно, честно, вежливо и уважительно. А. Недопустимое поведение. 2. Адвокат не должен, например: а) злоупотреблять своим положением в судебном процессе, добиваясь, совершая либо избегая процессу- альные действия, которые, будучи сами по себе законны- ми, явно мотивированы недобросовестностью со сторо- ны клиента и инициированы лишь с одной целью — нане- сти ущерб другой стороне; б) осознанно содействовать или разрешать клиенту делать что-либо, что сам адвокат считает нечестным и недостойным; в) участвовать в судебном процессе в случае, когда адвокат, его помощники либо клиент имеют отношения делового или личного характера е судьей, прокурором, адвокатом противоположной стороны, экспертом и/или другими лицами, участниками процесса, если эти отно- шения дают повод для возникновения реального либо потенциально возможного давления, влияния на беспри- страстность данного участника судебного процесса; г) пытаться, либо позволять кому-либо еще пытаться, прямо или косвенно влиять на решения либо действия суда или его членов любыми средствами за исключением представления доказательств и открытого убеждения со стороны адвоката; д) осознанно пытаться обмануть, либо участвовать в обмане суда, либо влиять на ход правосудия, давая фаль- сифицированные показания, фальсифицировать факты 198
Адвокатская этика и давать заведомо неправильное толкование Закона или, наоборот, способствовать любого рода мошенничеству, преступлению либо незаконному поведению; е) осознанно представлять подложные документы, давать (советовать давать) ложные показания или свиде- тельства; ж) давать заведомо для адвоката неверное, неточное толкование положений Закона либо нормативных актов или судебной практики; з) осознанно утверждать что-либо, для чего нет ра- зумного основания в имеющихся в распоряжении суда ц/или представленных ему доказательствах, либо ут- верждать то, что лишь предстоит доказать и/или моти- вировать; и) необоснованно воздерживаться от информирова- ния суда о любых имеющих отношение к делу неблаго- приятных для другой стороны обстоятельствах, кото- рые, по мнению адвоката, должны быть учтены при вы- несении судебного постановления и которые не были упомянуты оппонентом; к) отговаривать свидетелей от дачи показаний либо рекомендовать таким свидетелям не присутствовать в су- де; л) осознанно разрешать свидетелю давать суду заве- домо ложные или неполные показания; м) без необходимости, злоупотребляя своим положе- нием, придираться к свидетелям, обвинять их в даче не7 точных либо ложных показаний, задавать им вопросы, касающиеся их личной жизни, без необходимости пере- убеждать свидетелей в чем-либо, вступать со свидетеля- ми в споры и пререкания. Б. Ошибки и оговорки. 3. Адвокат, который неосознанно сделал что-либо за- прещенное настоящим,Кодексом, либо которому не уда- лось сделать что-либо, предписываемое Кодексом, имеет 199
Михаил Барщевский обязанность перед судом, с учетом правил о конфиден- циальности информации, раскрыть свою ошибку либо оговорку и сделать все, что разумно может быть сделано при сложившихся обстоятельствах, для ее исправления. В. Обязанность отказа от преставления интересов клиента. 4. В том случае, если клиент желает занять позицию, которая повлекла бы за собой нарушения данного пра- вила, адвокат должен отказаться от такого предложения клиента и сделать все, что разумно может быть осуще- ствлено, для предотвращения такого поведения клиента. Если клиент настаивает на таком способе ведения дела, то адвокату следует в соответствии с правилами, регули- рующими право отказа от исполнения принятого пору- чения, отказаться от сотрудничества с клиентом либо искать разумный повод для того, чтобы не совершать в судебном процессе действия, находящиеся в противоре- чии с правилами адвокатской этики. Г. Адвокат как свидетель. 5. Адвокат, принимающий (принимавший) участие в деле клиента, не должен давать показания в качестве свидетеля, кроме как в случаях, когда такая обязанность возложена на него в силу закона, либо он делает это по просьбе и/или в интересах клиента, его правопреемни- ков и]или партнеров. То же самое касается партнеров, помощников и ассоциаторов адвоката. Адвокат, кото- рый является необходимым свидетелем, должен дать по- казания и передать ведение дела другому адвокату. Ад- вокат, который был свидетелем на одной из стадий слу- шания дела, не должен принимать поручение на ведение этого дела ни в какой из последующих судебных, госу- дарственных или общественных инстанций. Д. Допрос свидетелей. 6. Адвокат может, действуя законными сдособами и методами, изыскивать источники информации и полу- 200
Адвокатская этика чать информацию от любого потенциального свидетеля (вызванного в суд либо нет), но ему следует при этом раскрыть перед таким лицом свою заинтересованность в получении информации как адвоката и принять меры для того, чтобы не подавлять желание любого потенци- ального свидетеля дать показания, а равно не побуждать свидетеля к попыткам уклониться от явки в суд в случае его вызова. Адвокат не должен, сближаться, вступать в контакт или иметь какие-либо отношения с противопо- ложной стороной, которая представлена профессио- нальным адвокатом, кроме как через этого адвоката, а равно совершать те же действия с согласия адвоката вто- рой стороны, но без предварительного согласия своего клиента на осуществление таких действий. Е. Поощрение мирного разрешения споров. 7. Если адвокат полагает возможным справедливое и удовлетворяющее интересы клиента разрешение спора путем достижения мирового соглашения, он обязан вся- чески способствовать именно такому пути решения во- проса. Ж. Обязанности защитника. 8. При участии в процессе в качестве защитника обви- няемого обязанностью адвоката является защита клиен- та настолько, насколько это возможно с учетом предъ- явленного обвинения и на основе собранных по делу до- казательств, включая те, которые представлены самим адвокатом и/или получены по его инициативе. Соответ- ственно, несмотря на личную точку зрения адвоката в общем или по существу дела, он может полагаться толь- ко на доступные и достоверные доказательства. 9. Признания, сделанные обвиняемым своему адво- кату, могут наложить строгие ограничения на поведе- ние защиты, о чем обвиняемый должен быть поставлен в известность. Например, если обвиняемый признался адвокату в совершении им умышленных или неосто- 201
Михаил Барщевский рожных действий (бездействия), необходимых и доста- точных для признания действия (бездействия) преступ- лением, адвокат, в том случае если он уверен, что при- знания правдивы и добровольны, может только возра- жать по поводу: юрисдикции данного суда; либо по ква- лификации предъявленного обвинения; либо по поводу допущенных процессуальных нарушений; либо доста- точности и достоверности собранных по делу доказа- тельств, но он не должен выдвигать предположения о том, что какое-либо другое лицо совершило данное преступление, либо использовать какое-либо доказа- тельство, которое по причине сделанных обвиняемым признаний адвокат обязан рассматривать как ложное и/или недостоверное. Адвокат не может пытаться Со- здать систему доказательств, не соответствующую та- ковым признаниям обвиняемого, например, путем при- влечения доказательств в поддержку алиби своего под- защитного, того, что обвиняемый не мог фактически совершить инкриминируемого ему деяния. Такие при- знания также накладывают ограничения на адвоката в той степени, в которой он может подвергать сомнению и оспаривать доказательства в пользу обвинения. Адво- кат имеет право проверить доказательства, представ- ленные любым свидетелем в поддержку обвинения, и оспорить их, утверждая, что доказательства, взятые в целом, являются недостаточным для того, чтобы дока- зать то, что обвиняемый виновен в совершении право- нарушения, но адвокат не должен заходить далее, ут- верждая, что доказательства в корне недостоверны или ошибочны. 3. Обязательства. 10. Обязательства, данные, адвокатом суду либо дру- гому адвокату в рамках судебного слушания либо друго- го судебного разбирательства, а равно в связи с ними, должны быть строго и скрупулезно выполнены. 202
Адвокатская этика И. Вежливость. 11. Адвокат в любой ситуации должен быть вежлив и в процессуальном плане безупречен перед судом и перед теми, кто вовлечен в дело с другой стороны. Неуважение суда и неуважение профессиональных обязанностей, возникающих в связи с участием в процессе, не являются идентичными. Грубость, провокационное либо несдер- жанное поведение адвоката, даже если они не были на- казаны как действия, выражающие «неуважение к суду», должны повлечь за собой дисциплинарное взыскание. К. Сфера применения настоящего Правила. 12. Принципы данного правила всегда применяются к лицу, действующему в качестве адвоката, и в этой связи распространяются не только на судебные разбиратель- ства, но также и на разбирательства в административных и других органах, независимо от их функций и обяза- тельности выносимых ими решений. 10. АДВОКАТ на государственной СЛУЖБЕ Правило Адвокат (бывший адвокат), находящийся на государ- ственной службе, при исполнении своих официальных обязанностей должен придерживаться этических стан- дартов поведения в той же степени, в которой данные правила распространяются на практикующего адвоката. Основные принципы. 1. Настоящее правило применяется к адвокату, из- бранному или назначенному на государственную долж- ность любого уровня, независимо от того, получил ли этот адвокат данную должность в связи с его професси- ональной квалификацией или по иным причинам и осно- ваниям. В связи с тем, что данный адвокат занимается 203
Михаил Барирвский публичной деятельностью, адвокатская профессия мо- жет быть дискредитирована в результате нарушения ад- вокатом правил и стандартов профессионального пове- дения. Адвокату, занимающему государственную долж- ность, рекомендуется идентифицировать себя с адвокат- ской профессией только в том случае, если он обладает полной уверенностью в том, что никакие его действия по службе не приведут к дискредитации профессии в глазах общественного мнения. А. Конфликт интересов. 2. Адвокат, занимающий государственную должность, не должен позволять личным либо другим интересам всту- пать в конфликт с соответствующим выполнением своих государственных обязанностей. Адвокат, совмещающий свою частную практику с государственной должностью, в случае, когда это допускается законом, не должен прини- мать поручение на ведение дела или консультировать кли- ента, если его обязанность перед клиентом может войти в конфликт с исполнением им официальных обязанностей по занимаемой должности. В том случае, если какие-либо непредвиденные конфликты интересов все же возникнут, адвокату следует незамедлительно прекратить выполне- ние принятого поручения, разъяснив клиенту, что госу- дарственные обязанности адвоката, занимающего госу- дарственную должность, превалируют в его деятельности. Адвокат, занимающийся исключительно работой на госу- дарственной службе, обычно не сталкивается с такого ро- да конфликтами, но тем не менее он не должен допускать того, чтобы мнение, высказываемое адвокатом при испол- нении государственных обязанностей, находилось под влиянием собственных интересов этого адвоката, либо под влиянием интересов лиц, имеющих с ним родственные от- ношения, либо совместные интересы в бизнесе, либо под влиянием интересов бывших или будущих клйЬнтов, либо бывших или будущих партнеров и ассоциаторов. 204
Аооокатская этика \ \ 3. В контексте предьЦущего параграфа под лицом, имеющим родственные отношения с адвокатом, понима- ются супруг (га), дети, родители либо любой другой род- ственник адвоката либо его супруги (га), совместно про- живающий и ведущей единое хозяйство с адвокатом. В контексте предыдущего параграфа под совместными ин- тересами в бизнесе понимается наличие доверительной собственности либо недвижимости, в которой адвокат имеет долю (интерес), либо в отношении которой адво- кат действует в качестве доверенного лица, либо наличие организации, директором которой является данный ад- вокат, либо в которой адвокат или близко связанные с ним лица осуществляют контроль прямо или косвенно, либо являются держателями значительного числа акций. 4. В соответствии со специальными правилами (при наличии таковых), применяющимися в отношении соот- ветствующей государственной должности, адвокат, за- нимающий такую должность и предвидящий (имеющий возможность предвидеть) потенциальную возможность конфликта интересов, должен заявить о таком конфлик- те как можно раньше и не принимать участие в рассмот- рении, обсуждении либо голосовании в отношении дела по данному вопросу. Б. Представление перед государственными органами. 5. Адвокат не должен принимать поручение на веде- ние дел лиц, в отношении которых этот адвокат ранее вы- ступал по тому же вопросу в качестве государственного служащего. Точно так же адвокату следует избегать кон- сультирования клиентов по вопросам распоряжений (нормативных актов) государственного органа, должно- стным лицом которого этот адвокат являлся на момент издания таких распоряжений (нормативных актов). В. Разглашение конфиденциальной информации. 6. На основании правила, касающегося конфиденци- альной информации, адвокат, получивший такую инфор- 205
Михаил Барщевский мацию в силу своей государственной должности, должен хранить эту информацию в секрете, не разглашать и не использовать ее даже после того, как адвокат оставит государственную должность. Г. Дисциплинарные действия. 7. По общему правилу, руководящий орган коллегии не должен интересоваться тем, как адвокат выполняет обя- занности по государственной должности, за исключением случаев, когда поведение адвоката на государственной службе может неблагоприятно отразиться на репутации самого адвоката или на репутации адвокатуры в целом. Д. Идентификация себя в качестве адвоката лицом, занимающим государственную должность. 8. Правила настоящей главы в равной мере распрост- раняются на лиц, занимающих государственную долж- ность без выхода из состава коллегии адвокатов,- и на лиц, покинувших (постоянно или временно) коллегию. Бывший адвокат, занимающий государственную долж- ность, не должен идентифицировать себя с адвокатской профессией как в том случае, если он не соблюдает на- стоящие Правила, так и в том случае, если он наверняка знает, что он не собирается впредь вновь возвращаться к адвокатской деятельности. 11. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ГОНОРАРА Правило Размер гонорара, устанавливаемого адвокатом, дол- жен быть справедливым, соответствовать объему пред- полагаемой (проделанной) работы и сложности вопроса (дела). Основные принципы Адвокат не должен: а) обуславливать, взимать или принимать оплату за 206
двокатская этика свои услуги, если она неполностью оправданна, спра- ведлива и обоснованна. \ 6) обращать любые средства клиента, находящиеся в доверительном управлении адвоката или под его контро- лем по каким-либо иным основаниям, в счет оплаты своих услуг, не будучи на это уполномоченным клиентом. Ис- ключение составляют случаи, предусмотренные корпора- тивными нормативными актами коллегии адвокатов. Факторы, принимаемые во внимание при определе- нии размера гонорара: 1. Справедливая и обоснованная оплата будет зави- сеть от и отражать следующие факторы: а) необходимые для исполнения поручения и факти- чески затраченные время и усилия, б) сложность и важность вопроса (дела), в) использование специальных навыков и оказание помощи, выходящей за пределы первоначально огово- ренного объема деятельности, г) суммы, выплачиваемые адвокатом другим адвока- там, привлеченным им с согласия клиента к участию в де- ле или для дачи внешних консультаций; д) цена иска в гражданских делах, е) тяжесть наказания, предусмотренного санкцией статьи Уголовного кодекса, по которой привлекается к ответственности клиент (лицо, в интересах которого клиент обратился к адвокату), ж) результаты разрешения спора, рассмотрения деда судом, з) ставки и тарифы, если они установлены действую- щим законодательством, и) особые обстоятельства, связанные с принятием (исполнением) поручения, в частности: — отказ (добровольный или вынужденный) от выпол- нения другой работы, — срочность выполнения поручения, 207
МихаилБарщевский — отсутствие гарантий (уверенности) в получении оплаты, / к) любое относящееся к/вопросу оплаты соглашение между адвокатом и клиентом. Оплата не будет считаться справедливой и обоснован- ной, а адвокат подлежит дисциплинарному взысканию за неправильное определение гонорара, если гонорар не обосновывается каким-либо из вышеперечисленных об- стоятельств, включая названные факторы, подлежащие учету при назначении гонорара, или настолько не соответ- ствует оказанной правовой помощи и объему проделанной работы, что это может свидетельствовать о мошенничест- ве, нечестности или незаслуженном обогащении. 2. В соответствии с лучшими традициями российской адвокатуры, уменьшается или не взимается оплата при защите интересов малоимущих, а также в случаях,, если клиент, или потенциальный клиент, может быть каким- либо образом лишен юридической помощи или предста- вителя своих интересов в связи с размером установлен- ного гонорара. А. Избежание разногласий и недопонимания с клиентом. 3. Нарушения правил настоящего Кодекса и игнори- рование адвокатом положений об оплате его работы и других финансовых вопросов создают дурную репута- цию самому адвокату, всей адвокатуре и могут отразить- ся на осуществлении правосудия. Адвокат должен ста- раться избегать противоречий с клиентом относительно оплаты и быть готов разъяснять принципы определения размера гонорара, особенно если клиент не знаком с этими вопросами. Адвокат должен своевременно и чест- но оценивать справедливость и обоснованность оплаты своей работы, с указанием на все неопределенности в расчетах, с тем чтобы клиент мог составить обоснован- ное мнение о правильности назначенного гоцррара. В случае возникновения необычных или непредвиденных 208
Адвокатская этика \ обстоятельств, влияющих на размер выплачиваемого го- норара, адвокат должен своевременно предупредить об этом клиента для избежаний возможных споров, разно- гласий или недопонимания. Б. Пени за задержку в оплате счета. 4. Кроме случаев, когда это предусмотрено действую- щим законодательством или корпоративными норматив- ными актами, адвокат не должен взимать пени (процен- ты) за задержку в оплате счета, если только это не пре- дусмотрено предварительным соглашением с клиентом, и только по разумной ставке. В. Пропорциональное распределение оплаты. 5. Адвокат, работающий для двух или более клиентов по одному делу, обязан распределять оплату и вознаг- раждение между клиентами пропорционально, если со- глашением между клиентами и адвокатом не предусмот- рено иное. 6. Оплата не будет считаться правомерно полученной и справедливой, если ею делятся с другим адвокатом, не являющимся партнером или ассоциатором адвоката, вы- полнявшего поручение, если только: а) клиент не давал согласия, прямо или косвенно, на привлечение другого адвоката к работе по его делу, б) оплата распределяется пропорционально реально выполненной другим адвокатом работе. Г. Скрытая оплата. 7. Финансовые отношения между адвокатом и клиен- том требуют полной их оправданности и не допускают принятие адвокатом любой скрытой оплаты за оказан- ную им юридическую помощь. Никакие оплата, вознаг- раждение, комиссионные, проценты, скидки и т.д., свя- занные с осуществлением профессиональной деятельно- сти, не могут приниматься адвокатом, кроме как от кли- ента и с его полного согласия. Если работа, проделанная в интересах клиента, оплачивается другим лицом, таким 209
Михаил Барще&ский как любое юридическое лицо^/персональный представи- тель, родственник, иные лицд, на это необходимо согла- сие клиента. Если адвокау финансово заинтересован в лице, которому причитаемся какое-либо вознаграждение со стороны клиента в связи с делом, которым занимался для этого клиента данный адвокат, например розыскное, брокерское агентство, копировальные услуги, и т,д., ад- вокат должен поставить об этом в известность клиента. Д. Распределение оплаты лицам, не являющимся ад- вокатами. 8. Любая договоренность, по которой адвокат прямо или косвенно делится, распределяет оплату нотариусам, секретарям, другим техническим служащим, переводчи- кам и т.д., которые своей деятельностью помогают адво- кату в его работе по данному делу, представляет собой нарушение профессиональных правил поведения-и не должна применяться. В случае необходимости оплаты помощи со стороны лиц, не являющихся адвокатами, клиент должен быть поставлен об этом в известность за- ранее и сумма такой оплаты должна определяться от- дельно от размера гонорара, выплачиваемого адвокату. 9. Адвокат не должен вступать в арендные и другие соглашения, где арендодатель (наймодатель), прямо или косвенно, получает доход в процентном отношении от оплаты юридической помощи, оказываемой клиентам адвоката. Е. Оплата в процентах от суммы сделки (суммы иска). 10. Если иное не установлено действующим законода- тельством или корпоративными нормативными актами , коллегии, адвокату не запрещается заключать с клиен- том соглашение об оплате своих услуг в виде процентов от суммы иска или сделки, при условии, что такая опла- та справедлива и оправданна и адвокат соблюдает все ус- тановленные правила и условия в вопросах определения и установления размера гонорара. 210
'вокатская этика 12. ОТКАЗ АДВОКАТА ОТ ДАЛЬНЕЙШЕЙ РАБОТЫ С КЛИЕНТОМ Правило Адвокат обязан (и несет перед клиентом ответствен- ность) не прекращатв оказывать ему правовую помощь, кроме как по уважительной причине и после соответст- вующего обстоятельствам уведомления. Основные принципы 1. Хотя у клиента есть право прекратить отношения с адвокатом в любое время, адвокату такая свобода дейст- вий не предоставлена. Взявшись за выполнение опреде- ленной работы, адвокат должен ее rto возможности за- кончить, если только нет обоснованной причины для прекращения отношений с клиентом. 2. Адвокат, отказывающийся от дальнейшей работы, дол- жен действовать таким образом, чтобы свести к минимуму расходы и ущерб клиента, делая все возможное для облегче- ния быстрой и должной передачи дела другому адвокату. 3. В случаях, когда отказ от дальнейшей работы раз- решен правилами настоящего Кодекса, адвокат должен соблюдать все применимые к этому случаю нормы и пра- вила поведения. 4. При некоторых обстоятельствах адвокат обязан отказаться от продолжения работы. Очевидным приме- ром является четко выраженное нежелание клиента про- должать сотрудничество с данным адвокатом. Другими примерами являются случаи, когда: а) клиент дает поручение адвокату выполнить что-ли- бо не соответствующее профессиональным обязаннос- тям адвоката перед судом, и тем более если клиент на этом настаивает, б) клиент виновен в бесчестном, недопустимом пове- дении в процессе, и адвокат не в силах повлиять на его поведение, 211
Михаил Барщеаский в) ясно, что продолжение работы адвоката по делу вступит в противоречие с предписаниями настоящего Кодекса, например, в связи с возникновением конфлик- та интересов, г) обнаружится, что адвокат не способен решить дан- ную проблему клиента. . Во всех этих ситуациях адвокат обязан известить клиента об отказе от дальнейшей работы. 5. Возможны ситуации, когда адвокат вправе отка- заться от дальнейшей работы по делу, но не обязан это делать. Такая возможность предоставляется адвокату только в случае серьезной потери доверия между ним и клиентом. Такая потеря доверия должна затрагивать са- мые основы отношений. То есть адвокат, с которым Кли- ент отказался сотрудничать, должен отказаться от даль- нейшей работы. Также отказ клиента действовать в со- ответствии с рекомендациями адвоката относительно важнейших вопросов дела будет означать такую потерю доверия, которая дает адвокату основания расторгнуть соглашение. В то же время адвокат не должен угрожать отказом от дальнейшей работы для того, чтобы прину- дить клиента принять то или иное решение по трудному вопросу. Адвокат вправе также отказаться от дальней- шей работы, если не может получить от клиента четких инструкций на предмет своих действий. А. Неоплата гонорара адвокату. 6. Если клиент не в состоянии после заблаговремен- ного уведомления предоставить средства для оплаты труда адвоката, последний вправе отказаться от выпол- нения принятого поручения, если только это не повлечет серьезного вреда для охраняемых законом прав и инте- ресов клиента. Б. Уведомление клиента. 7. Твердых и жестких правил относительно тего, что считать заблаговременным уведомлением клиента, Ко- 212
Адвокатская этика дексом не устанавливается. Руководящим принципом будет служить следующее положение: адвокат должен всегда защищать интересы клиента насколько это воз- можно и не должен оставлять клиента в критический мо- мент разрешения егр проблемы, а также в тот момент, когда это приведет к крайне неблагоприятным для кли- ента последствиям. В. Обязанности адвоката в связи с отказом от даль- нейшего ведения дел. 8. После отказа адвоката от ведения дела или отказа клиента от сотрудничества с адвокатом последний дол- жен: а) возвратить в должном порядке клиенту все доку- менты и имущество, на которые клиент имеет законное право, б) предоставить клиенту всю необходимую по кон- кретному делу информацию, в) отчитаться за все средства и все гонорары, полу- ченные за время работы, г) незамедлительно представить счет за неоплачен^ ную работу, д) сотрудничать с адвокатом, который продолжит ве- сти конкретное дело. 9. Сотрудничество с адвокатом, который в дальней- шем будет заниматься конкретным вопросом, обычно подразумевает предоставление правового или информа- ционного меморандума, подготовленного адвокатом цо данному делу. Конфиденциальная информация, прямо не относящаяся к данному делу, не должна предостав- ляться без прямого разрешения клиента. 10. Адвокат, выполняющий работу для нескольких клиентов, в случае, если он отказывается работать с од- ним или несколькими из них, должен сотрудничать с ад- вокатом, который будет далее вести это дело. Сотрудни- чество должно осуществляться в пределах, установлен- 213
Михаил Барщевский ных настоящим Кодексом. При этом адвокат должен из- бегать конкуренции с,другим адвокатом, независимо от того, кажущаяся она или реальная. Г. Обязанности адвоката, который далее будет зани- маться конкретным вопросом. 11. Перед началом работы адвокат должен удосто- вериться, что предыдущий адвокат подтверждает та- кое «правопреемство», отказался от дальнейшего ве- дения дела или был отстранен клиентом. Правильны- ми будут просьбы «правопреемника» о том, чтобы клиент урегулировал или обеспечил урегулирование вопросов оплаты с предыдущим адвокатом, особенно если последний отказался от дальнейшего ведения де- ла по уважительной причине или был отстранен кли- ентом без серьезных, объективных к тому оснований. Но, если такое «правопреемство» происходит в тече- ние судебного процесса или слушания дела, или если клиенту каким-либо другим образом может быть на- несен серьезный вред, вопросы неоплаченного счета не должны мешать «правопреемнику» вести дело кли- ента. Д. Ликвидация адвокатской фирмы (бюро). 12. В случае ликвидации юридической консультации (адвокатского бюро, фирмы) отношения между не- сколькими адвокатами, занимающимися данным во- просом, делом, обычно прекращаются. В большинстве таких случаев клиенты предпочитают продолжать пользоваться помощью адвоката, которому они ранее доверили вести свои дела. Окончательное решение принимает клиент, и в каждом случае отказа клиента от дальнейших отношений с адвокатом адвокат обязан действовать в соответствии с принципами настоящей главы Кодекса. 214
Адвокатская этика 13. ЮРИСТ И СУДЕБНАЯ СИСТЕМА Правило Адвокат должен способствовать улучшению деятель- ности системы правосудия и повышению уважения об- щества по отношению к нему. Основные принципы 1. Правильно и честно осуществляемая адвокатская практика подразумевает основное обязательство адво- ката соблюдать принцип равной для всех справедливос- ти в открытой, четко организованной и беспристрастной системе правосудия. Однако решения судебных органов не будут эффективны, если они не вызывают уважения у общества. Постоянные усилия должны прилагаться ад- вокатами для улучшения работы системы правосудия и поддержания уважения общества к Закону. 2. Адвокат, используя свой опыт, профессиональные навыки и знания, может составить обоснованную точку зрения о том, как работают законы, правовые институты и государственная власть, в чем их сильные и слабые сто- роны. Адвокат вправе и должен изыскивать возможнос- ти для улучшения работы правовой системы, но все его суждения при этом должны быть направлены на улучше- ние системы защиты прав и интересов граждан и органи- заций и быть обоснованы. А. Сфера применения настоящего Правила. 3. Обязанность, содержащаяся в этом Правиле, не ог- раничивается сферой профессиональной деятельности адвоката. Она является общей обязанностью адвоката, связанной с тем положением, которое адвокатура при- звана занимать в демократическом обществе. Ответст- венность адвоката обширнее, чем ответственность обыч- ного гражданина. Адвокат не должен помогать в нару- шении законов путем консультации или помощи в дея- тельности, осуществляемой вопреки закону, и не должен 215
Михаил Барщевский делать ничего, что могло бы снизить уважение и уверен- ность общества в правовой системе, частью которой яв- ляется адвокатура. Адвокат должен следить за тем, чтобы своим поведе- нием и высказываниями не ослабить или не уничтожить уверенность общества в надежности правовых институ- тов и правовой системы в целом. В частности, для адво- ката являются абсолютно недопустимыми голословные утверждения о коррупции или пристрастности должно- стных лиц судебной системы. Адвокат в общественной жизни должен быть особенно осторожен в этом отноше- нии, потому что сам факт того, что он является адвока- том, будет придавать особый вес его публичным выска- зываниям. По этой же причине адвокат не должен без тени сомнения высказываться против любой несправед- ливости в обществе (например, при консультировании клиентов, в своих публичных выступлениях). Б. Критика суда. 4. Адвокат, как и любой член общества, вправе крити- ковать процессуальные Действия и решения суда. Вместе с тем на адвоката как члена юридического сообщества налагаются дополнительные ограничения применитель- но к критике деятельности судебных и правоохранитель- ных органов. Во-первых, адвокат должен избегать кри- тики, которая не подтверждается его собственными ис- кренними убеждениями по существу заявляемых претен- зий, имея в виду, что в глазах общества профессиональ- ная принадлежность придает особый вес критике со сто- роны адвоката. Во-вторых, если адвокат участвовал в процессе, существует риск того, что его критика может быть пристрастной (или может показаться таковой). В-третьих, когда суд является объектом несправедливой критики, адвокат, как участник системы правосудия, как никто другой может и должен поддержать суд, ка^ пото- му, что его члены не могут защитить себя сами в той ме- 216
Адвокатская этика ре, в какой это могут сделать третьи лица, так и потому, что адвокат в этом случае пользуется большим доверием общества и, следовательно, его уважением. В. Улучшение системы правосудия. 5. Адвокат, предлагающий внести изменения в зако- нодательное или исполнительное регулирование судеб- ной системы, должен открыто заявить, чьи интересы он при этом преследует: свои, клиента или общества. Адво- кат может отстаивать свою позицию от имени клиента и без личного с ним согласования. Адвокат, желающий вы- ступить от имени общества, должен поддерживать толь- ко те изменения, которые, по убеждению адвоката, дей- ствительно направлены на изменения законодательства или судебно-правовой системы в интересах большей ча- сти граждан или всего общества в целом. 14. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОСТУПНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ. РЕКЛАМА И ИНФОРМАЦИЯ Правило Адвокаты должны обеспечивать доступность юриди- ческой помощи всем без исключения членам общества, действуя открыто, компетентно и эффективно. Действия адвоката должны вызывать уважение и уверенность и, в сочетании с принципом честности, поддерживать неза- висимость и эффективность профессиональной деятель- ности. Основные принципы 1. Если иное не предусмотрено действующим законо- дательством и корпоративными актами коллегии, адво- кат может открыто информировать общество о видах оказываемой им правовой помощи, своем стаже, про- фессиональных навыках и сферах профессионального 217
Михаил Барщевский интереса, применяемой им системе определения гонора- ра и иных обстоятельствах, позволяющих клиентам сде- лать осознанный выбор того или иного адвоката для по- лучения'юридической помощи. 2. Решая вопрос о том, отвечает ли объем, содержа- ние и форма распространения информации потребнос- тям общества, следует обращать внимание на конкрет- ные обстоятельства, учитывая, в том числе, и местные традиции. Руководящий орган территориальной колле- гии адвокатов должен иметь свободу действий в опреде- лении вида и содержания распространяемой адвокатами информации об их деятельности для наилучшего удовле- творения потребностей общества. 3. Несмотря на наличие экономической заинтересо- ванности адвоката, информация о его деятельности, прямое предложение с его стороны или другие способы, посредством которых адвокат хочет сделать свою по- мощь более доступной, должны отвечать всем правилам, установленным руководящим органом территориальной коллегии адвокатов; информация, распространяемая ад- вокатом, должна соответствовать общественным инте- ресам и не должна умалять честность, независимость и эффектийность адвокатской профессии. Она не должна вводить в заблуждение неосведомленных и давать нео- боснованные надежды и обещания, так как это может вызвать недоверие к конкретному адвокату и к судебно- правовой системе в целом. Информация не должна вли- ять на качество юридической помощи и не должна быть недостойной и выполнена с плохим вкусом или каким- либо еще образом причинять вред интересам общества или престижу адвокатуры. А. Поиск адвоката. 4. Адвокат, консультирующий потенциального кли- ента, должен быть готов к тому, чтобы порекомендовать ему того специалиста, который сможет лучше решить 218
Адвокатская этика данную проблему. Если он сам не может принять пору- чение, например в силу недостаточной квалификации в данной конкретной области, адвокат должен помочь найти другого практикующего адвоката, отвечающего требованиям достаточной квалификации и могущего действовать для решения Данной проблемы. Такая по- мощь должна осуществляться по внутреннему убежде- нию и не может быть связана с получением какого-либо вознаграждения со стороны клиента и/или рекомендо- ванного адвоката. 5. Адвокат также может содействовать в оказании помощи гражданам путем участия в программах право- вой помощи, в программах общественной информации, обучения или консультаций по юридическим вопросам и оказывая внимание тем, кому нужен совет по вопросам права, когда эти лица некомпетентны в юридических во- просах или не могут объяснить свою проблему. 6. По общему правилу, у адвоката есть право откло- нить предложение о выполнении определенной работы (кроме тех случаев, когда адвокат выступает в качестве защитника по назначению суда или органов дознания), но адвокат не должен, по возможности, им пользовать- ся, если понимает, что клиенту будет трудно получить юридическую консультацию или воспользоваться помо- щью представителя. По общему правилу, адвокат не должен отклонять предложение клиента принять поручение по его делу только потому, что сам клиент и его проблема непопуляр- ны или неинтересны, или потому, что в дело вовлечены ин- тересы высокопоставленных или влиятельных лиц, или потому, что адвокат уверен в виновности обвиняемого. Б. Применение мер дисциплинарной ответственности. 7. Адвокат должен соблюдать правила, установлен- ные руководящим органом территориальной коллегии адвокатов относительно доступности юридических ус- 219
Михаил Барщевский луг и распространения информации о ней. Однако стро- гое наказание за несоблюдение этих правил должно при- меняться с осторожностью, если адвокат, умышленно нарушая их, при этом желал обеспечить доступность своей помощи и ее эффективность, экономическую целе- сообразность и удобство для клиента. 15. ОБЩЕСТВЕННО ЗНАЧИМЫЕ ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА Правило Адвокат обязан содействовать поддержанию прести- жа профессии и должен принимать участие в различных видах деятельности, имеющей значение для достижения этой цели. Основные принципы 1. Если не пресечь непрофессиональное поведение ад- воката на ранней стадии его деятельности, это может по- влечь серьезные убытки и вред для его клиентов. Свиде- тельствующие о незначительных нарушениях действия могут скрывать за собой более серьезные нарушения или указывать на такое поведение адвоката, которое может привести к более серьезным нарушениям в будущем. Та- ким образом, докладывать руководящему органу терри- ториальной коллегии об известных адвокату нарушени- ях правил профессиональной этики и стандартов пове- дения другим адвокатом — допустимо и отвечает инте- ресам корпорации в целом. В случаях, когда имеются обоснованные предполо- жения, что нарушения правил профессионального пове- дения могут повлечь серьезный вред (как, например, в делах об убытках, связанных с доверительным управле- нием имуществом), либо свидетельствуют о наличии признаков состава преступления в действиях члена кол- 220
Адвокатская этика легии, сообщить об этом нарушении — профессиональ- ная обязанность адвоката, если только это не запрещено законом. В любом случае адвокат должен сообщать о наруше- ниях, исходя из лучших побуждений, без злого умысла или какого-либо скрытого личного мотива. При этом ад- вокат не должен, даже в интересах клиента, требовать возврата средств, предполагаемо полученных другим ад- вокатом у клиента ненадлежащим образом или без до- статочных оснований, ёсли только клиент прямо не уполномочивает адвоката на такие действия и/или на со- общение об этом факте руководящему органу террито- риальной коллегии. 2. В обязанности каждого адвоката входит немедлен- ное реагирование на обращения к нему управляющего органа территориальной коллегии по любому вопросу, входящему в компетенцию последнего. 3. Адвокат не должен в процессе своей деятельности вести переписку с клиентами, другими адвокатами или кем-либо еще, если эта переписка имеет обвиняющий, угрожающий или оскорбительный характер или каким- либо другим образом несовместима с профессиональны- ми нормами поведения адвоката. А. Участие в профессиональных видах деятельности. 4. Для того чтобы обеспечить общество независимой и компетентной юридической помощью, каждый адвокат должен делать все возможное в плане содействия нор- мальному и эффективному функционированию правовой системы. В этом смысле участие в таких видах деятельно- сти, как правовая реформа, продолжение юридического образования, преподавание, программы правовой помо- щи, правовая помощь малоимущим членам общества, надлежащее профессиональное поведение и дисциплина, взаимодействие с представителями других профессий в других видах деятельности органа управления террито- 221
Михаил Барщевский риальной коллегии адвокатов, местного или общегосу- дарственного характера (часто отнимающих время и нео- плачиваемых), обязательно для поддержания сильной, независимой и общественно полезной профессии. 16. ИНДИВИДУАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АДВОКАТА ПЕРЕД КОЛЛЕГАМИ Правило Поведение адвоката по отношению к другим адвока- там должно основываться на уважении и доброй воле. Основные принципы 1. Любые неприязненные чувства, существующие или возникшие между клиентами, особенно во время судеб- ного процесса, не должны влиять на адвоката в его пове- дении как по отношению к другим адвокатам, так и по отношению к клиентам. Наличие личной враждебности между адвокатами, занимающимися конкретным делом, может привести к тому, что она будет препятствовать правильному рассмотрению дела, а решение суда будет принято под влиянием эмоций. Замечания личного ха- рактера между адвокатами не допускаются. Разглаголь- ствования или тактика угроз нарушают упорядоченное управление системой правосудия. 2. Адвокат должен соблюдать установленные сроки рассмотрения дела, перерыва в процессе, не прибегая к процессуальным формальностям для затягивания дела, если только его действия не связаны с реальными, объ- ективными и охраняемыми законом правами клиента. Адвокат, если он знает, что другой адвокат был привле- чен к делу, по которому он выполняет поручение, не должен приостанавливать исполнение своих обязаннос- тей без предупреждения или уведомления об этрм дру- гого адвоката. 222
Адвокатская этика А. Избежание жесткой практики. 3. Адвокат должен избегать жесткой практики и не должен пользоваться преимуществом или, без преду- преждения, промахами, нарушениями или ошибками других адвокатов, не влияющих на существо дела и не нарушающих права клиента. Адвокат не должен, если только этого не требует сделка, навязывать другим адво- катам невозможные, неосуществимые или открыто не- справедливые условия договора (проекта, сделки), вклю- чая относящиеся к ограничению сроков исполнения обя- зательств и уплате штрафных санкций. 4. Адвокат не должен использовать аудиозапись или другие технические средства для записи беседы с клиен- том, другим адвокатом или кем-либо еще, даже если это законно, не поставив собеседника в известность о своем намерении. 5. Адвокат обязан отвечать на всю профессиональ- ную корреспонденцию с разумной быстротой и должен быть пунктуальным при выполнении всех иных профес- сиональных обязательств. Б. Обязательства. 6. Адвокат не должен принимать невыполнимые обязательства и должен выполнять все взятые на себя обязательства. Обязательства и условия по управле- нию имуществом клиента должны быть написаны или подтверждены письменно и должны быть абсолютно недвусмысленными. Если адвокат, дающий обязатель- ство, не намеревается нести личную имущественную ответственность, это должно быть прямо отмечено в самом обязательственном Документе. При отсутствии такого положения лицо, которому дается обязательст- во, вправе ожидать, что адвокат будет нести личную ответственность. Если адвокат не способен или не же- лает исполнить условие о трасте, на котором настоял кто-либо еще, предмет обязательства должен быть не- 223
Михаил Барщевский медленно возвращен лицу, наложившему это обяза- тельство, если только условия траста не могут быть тотчас изменены в письменной форме или по взаимно- му согласию. 7. Адвокат не должен общаться или пытаться обсуж- дать спорный вопрос напрямую с другой стороной в де- ле, которое представляет другой адвокат, кроме как че- рез или с согласия этого адвоката. В. Действия против другого адвоката. 8. Адвокат должен избегать необдуманную или не подтвержденную информацией критику компетенции, поведения, консультаций или оплаты других адвокатов, но должен быть готов, по просьбе клиента, консультиро- вать и представлять его в споре, вовлекающем другого адвоката. 9. Такая же вежливость и добрая воля должны быть присущи поведению адвоката в отношении непрофесси- ональных адвокатов, представляющих самих себя или других лиц. 10. Адвокат, приглашенный другим адвокатом в каче- стве консультанта или адвоката по конкретному вопро- су, должен действовать только как адвокат или консуль- тант и уважать отношения между другими адвокатами и клиентом. 17. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА НЕПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ АДВОКАТОВ Правило Адвокат должен содействовать предотвращению не- профессиональной юридической практики. Основные принципы А. Лица, временно лишенные или лишенные права за- ниматься адвокатской практикой. * 1. Адвокат не должен, без согласия на то органа уп- 224
Адвокатская этика равления территориальной коллегии адвокатов, нани- мать в любом качестве на работу, связанную с юридиче- ской практикой: а) адвоката, чье право на осуществление адвокатской деятельности временно приостановлено в результате со- вершения им дисциплинарного проступка; б) бывшего адвоката, лишенного права заниматься адвокатской деятельностью (исключенного из коллегии адвокатов), или адвоката, которому разрешено вновь по- лучить такое право после истечения срока дисциплинар- ного взыскания, но еще не получившего его. Б. Контроль за деятельностью работников. 2. Адвокат должен действовать на основе принципа полной профессиональной ответственности за все дела, ему вверенные, обеспечивая поддержание прямого кон- троля за персоналом и помощниками, такими как студен- ты, стажеры и помощники адвоката, которым могут пере- даваться конкретные задания и функции. Адвокат, прак- тикующий самостоятельно в консультации, бюро или фир- ме, работающей в режиме неполного рабочего дня, дол- жен обеспечить рассмотрение всех юридических вопросов именно профессионалом и исключить юридические кон- сультации непрофессионалом, от имени другого адвоката или от своего собственного. Более того, адвокат всегда должен утвердить сумму выставляемого клиенту счета. В. Помощники адвоката. 3. Вне зависимости от того, что действующим законо- дательством не определен статус помощника адвоката, фактически многие адвокаты с успехом используют в своей практике работу таких помощников. Многие зада- ния могут быть выполнены помощником адвоката, рабо- тающим под контролем самого адвоката. В интересах престижа профессии и общества в целом в сфере оказа- ния эффективной, доступной для понимания, качествен- 8 225
Михаил Барщевский ной юридической помощи весьма целесообразно обучать помощников адвокатов в процессе их работы, если толь- ко это не влечет наступления негативных последствий для интересов клиентов. 4. Учитывая общие и специальные ограничения, уста- навливаемые законодательством и решениями руководя- щего органа коллегии адвокатов, помощник адвоката может выполнять любую работу, переданную ему адво- катом, если сам адвокат поддерживает постоянные от- ношения с клиентом и несет полную профессиональную ответственность за сделанную работу. Помощники адво- ката не вправе выполнять те обязанности адвоката, ко- торые тот должен исполнять лично, и не могут испол- нять обязанности, не входящие в круг обязанностей ад- воката вообще. По общему правилу, вопрос о том, какие права адвокат может передать помощнику, заключается в различии специальных знаний помощника, с одной сто- роны, и профессионального опыта адвоката — с другой. 5. Помощник адвоката может действовать только под контролем адвоката. Степень контроля зависит от типа юридической проблемы, включая критерии ее стандарт- ности и повторяемости, опыт работы помощника. Ответ- ственность за обучение помощника обязанностям, кото- рые на него могут быть возложены, за ПОСТОЯННЫЙ контроль за исполнением помощником этих обязаннос- тей несет адвокат. 18. ПУБЛИЧНЫЕ ВЫСТУПЛЕНИЯ АДВОКАТОВ Правило В своих публичных выступлениях и при появлении в общественных местах адвокат должен придерживаться правил настоящего Кодекса. 226
Адвокатская зтика Основные принципы 1. При появлении в публичных местах и в своих пуб- личных выступлениях адвокат должен себя вести таким же образом, как и при общении с клиентами, коллегами и судом. Отношения со средствами массовой информа- ции являются продолжением профессиональной дея- тельности адвоката. Тот факт, что недостойное поведе- ние адвоката имело место вне зала суда или адвокатской фирмы (бюро или кабинета), не извиняет такого адвока- та. При любых обстоятельствах, в любом месте поведе- ние адвоката должно быть таким, каким оно бы счита- лось правильным в суде или в адвокатском офисе. А. Публичные выступления адвоката относительно клиентов. 2. Адвокат обязан удостовериться в том, что его вы- ступления по делу клиента отвечают интересам самого клиента и находятся в пределах компетенции адвоката. Адвокат обязан обладать достаточной квалификацией, чтобы эффективно представлять клиента в обществе, и не смешивать, делая публичные заявления, свои личные интересы с интересами клиента. 3. Выступая в качестве адвоката в суде, адвокат дол- жен воздерживаться от высказывания иного мнения о существе дела клиента по сравнению с тем, которое ра- нее им высказывалось публично. В равной мере адвокат не вправе в последующих публичных выступлениях, ка- сающихся дела клиента, высказывать точку зрения, от- личную от той, которой он придерживался в суде. Б. Стандарты поведения. 4. Адвокат должен, по возможности, всячески спо- собствовать поддержанию уважения к суду и улучшению системы правосудия. В частности, адвокат всегда и при любых обстоятельствах должен обращаться к коллегам и суду уважительно и вежливо. Поведение адвоката в су- 8* 227
Михаил Барщевский де должно отвечать особым и более высоким стандар- там, чем те, за нарушение которых суд мог наложить санкции на другое лицо. 5. В публичных выступлениях и при появлении в об- щественных местах адвокат должен соблюдать правила, регулирующие порядок распространения информации о своей деятельности. В. Контакты со средствами массовой информации. 6. В последнее время СМИ проявляют больший инте- рес к юридической тематике, чем ранее. Он проявляется в освещении законодательного процесса на федераль- ном и местном уровнях, судебной практики, имеющей экономическое, социальное или политическое значение. В результате СМИ интересуются мнением не только ад- вокатов, непосредственно занятых в процессе, но также и тех, которые выражают интересы определенных,,групп или являются специалистами в конкретном вопросе. Де- лая заявление для прессы в подобного рода ситуациях, • адвокат обязан руководствоваться положениями насто- ящего Кодекса также, как если бы он выступал адвока- том по конкретному делу. 7. Адвокат, профессионально занимающийся каким- либо вопросом, вправе предоставлять СМИ точную и до- стоверную информацию, при условии, что этим не нару- шаются обязанности адвоката перед клиентом, другими адвокатами, судом или системой правосудия. При этом все заявления адвоката должны быть bona fide и сделаны без злого умысла или скрытого мотива. 8. Адвокат может общаться со СМИ на любые темы, волнующие общество (например, развитие обществен- ных институтов или политических организаций, выступ- ление от имени организаций, представляющих интересы различных религиозных, расовых или других групп). В свете пользы для общества такое поведение адвоката яв- ляется полностью оправданным. 228
Адвокатская этика 9. Адвокат вправе давать свои комментарии по пово- ду эффективности существующих законов, средств су- дебной защиты, системы наказаний, разрешенных спо- ров и уголовных дел, проводимых преобразований пра- вовой системы. Такие комментарии полезны для обеспе- чения лучшего понимания общественностью юридичес- ких аспектов проблемы. 10. Адвокат также может выступать в качестве адво- ката в защиту интересов различных социальных групп, имеющих целью внести изменения в действующее зако- нодательство, политику управления или привлечь внима- ние общественности к какому-либо вопросу. В этих слу- чаях адвокат также имеет право комментировать ход развития дела. 11. Адвокат не отвечает за возможную интерпрета- цию его публичных выступлений. 19. ИЗБЕЖАНИЕ СОМНИТЕЛЬНОГО ПОВЕДЕНИЯ Правило Адвокат должен всегда соблюдать как дух, так и бук- ву правил профессионального поведения, установлен- ных настоящим Кодексом. Основные принципы 1. Ненадлежащее поведение отдельного адвоката мо- жет повредить авторитету адвокатуры и системы право- судия в глазах общества. По этой причине адвокат дол- жен избегать даже такого поведения, которое по недо- разумению может показаться недостойным. 2. Судебная система предназначена для того, чтобы рассматривать все дела беспристрастно и по существу. Адвокат должен избегать таких утверждений или пред- ложений по поводу изменения судебной системы, кото- 229
Михаил Барще&ский рые могут привести к дискредитации как самого адвока- та, так и всей юридической профессии, и системы право- судия в глазах общества. А, Обязанности после прекращения государственной службы. 3. После прекращения государственной службы ли- цо, ставшее адвокатом, не должно браться за работу, по которой у него была конфиденциальная информация во время исполнения государственной службы или за со- хранение которой это лицо несло ранее ответствен- ность. Такие действия свидетельствуют о недолжном поведении адвоката, даже если основания для обвине- ний его в несанкционированном использовании такой информации на самом деле отсутствовали. Однако ад- вокат может участвовать в таком деле от имени органа власти, на который он ранее работал. Что касается кон- фиденциальной государственной информации, полу- ченной адвокатом во время его работы в качестве госу- дарственного служащего, следует руководствоваться правилом настоящего Кодекса о конфиденциальной ин- формации. Б. Судьи, ушедшие на пенсию. 4, Судья, приступающий к адвокатской практике по- сле увольнения с судебной должности, не должен (без специального согласия органа управления территори- альной коллегии адвокатов) выступать перед судом, в котором ранее работал в качестве судьи. Под судьей по- нимается также должностное лицо, занимающееся ад- министративными делами. В. Включение в завещание клиента ограничительных условий. 5. Без прямых инструкций клиента адвокату не разре- шается включать в завещание клиента условие, предпи- сывающее исполнителю завещания или наследникам продолжать пользоваться юридической помощью того 230
Адвокатская этика же адвоката при управлении имуществом или оформле- нии наследственных прав. Г. Обязанность по исполнению финансовых обяза- тельств. 6. Профессиональной обязанностью адвоката явля- ется, помимо его правовых обязательств, своевременное исполнение финансовых обязательств, возникших в ходе его практики. Примерами таких обязательств являются счета организаций, предоставляющих адвокату какие- либо услуги, обязательства перед исоллегами-адвокара- ми, оплата специалистам, экспертам, нотариусам, госу- дарственным служащим. Д. Личное поручительство. 7. Адвокат не должен давать личное поручительство за обвиняемое лицо, в интересах которого адвокат или его ассоциатор действует, кроме случаев родственном связи с обвиняемым. В этом случае адвокат не должен представлять интересы (защищать) такого обвиняемого. Е. Стандарт поведения. 8. Адвокат в любое время должен соблюдать стандар- ты поведения, способствующие доверию к адвокатуре и системе осуществления правосудия в целом и уважению со стороны клиентов и общества. Автор проекта — М. Ю. БАРЩЕВСКИЙ L
Приложения ТИПОВЫЕ ПРАВИЛА ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ АМЕРИКАНСКИХ АДВОКАТОВ (извлечения) I. ВЗАИМООТНОШЕНИЯ КЛИЕНТ - АДВОКАТ Правило 1.1. Компетентность Адвокат должен обеспечить квалифицированное представление интересов клиента. Квалифицированное представление интересов требует юридических знаний, умения, тщательности и подготовки, в разумных преде- лах необходимых для представления. Правило 1.2. Объем представления (а) Адвокат должен подчиняться решениям клиента относительно целей представления, если они не проти- воречат положениям пунктов (в), (г) и (д), и должен кон- сультироваться с клиентом относительно средств дости- жения этих целей. Адвокат должен подчиняться реше- нию клиента — принимать или нет предложение об уре- гулировании дела. В уголовных делах адвокат должен подчиняться решению клиента, принятому после кон- сультации с адвокатом, относительно подачи заявления либо об отказе от суда присяжных, либо о даче клиентом показаний. • 232
Приложения (б) Представление адвокатом интересов клиента, включая представление по назначению, не означает под- держки им политических, экономических, общественных или моральных взглядов или деятельности клиента. (в) Адвокат может ограничить цели представления, если клиент дает на это согласие после консультации. (г) Адвокат не должен советовать клиенту предпри- нимать какие-либо действия или помогать ему в действи- ях, которые, как известно адвокату, являются преступ- ными или мошенническими, однако адвокат может обсу- дить правовые последствия любой предложенной линии поведения с клиентом и посоветовать клиенту или ока- зать ему содействие в определении юридической силы, области действия, значения и применения закона. - (д) Если адвокату известно, что клиент рассчитывает на помощь, не разрешенную правилами профессиональ- ного поведения или каким-либо другим законом, адво- кат должен проконсультироваться с клиентом относи- тельно необходимых ограничений действий адвоката. Правило 1.3. Старательность Адвокат должен проявлять разумную старательность и быстроту, представляя интересы своего клиента. ч Правило 1.4. Предоставление информации по делу (а) Адвокат должен в разумных пределах информи- ровать клиента о положении дела и своевременно отве- чать на обоснованные запросы о предоставлении инфор- мации. (б) Адвокат должен объяснять дело в объеме, необхо- димом для того, чтобы клиент мог принимать обдуман- ные решения по вопросам представления его интересов. Правило 1.3. Гонорар (а) Гонорар адвоката должен быть разумным. Факто- ры, которые должны приниматься во внимание при оп- 233
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ределении разумного размера гонорара, включают сле- дующее: (1) необходимые затраты времени и труда, новизна и сложность вопросов, квалификация, требуемая для оказания правовых услуг должным образом; (2) вероятность (если она очевидна клиенту) того, что согласие вести данное конкретное дело заставит адвоката отказаться от работы по другим делам; (3) гонорар, обычно берущийся в данном регионе за подобные юридические услуги; (4) общие затраты и полученный результат; (5) сроки, установленные клиентом или обстоятельст- вами; (б) характер и длительность профессиональныхотно- шений с клиентом; (7) опыт, репутация и способности адвоката или адво- катов, оказывающих юридические услуги; (&) является ли гонорар фиксированным или услов- ным. (6) В тех случаях, когда адвокат не является постоян- ным представителем клиента, клиент должен быть уве- домлен о виде или ставке гонорара, предпочтительнее в письменной форме, до или в течение разумного периода времени после начала представления. (в) Гонорар может быть условным, т.е. зависеть от исхода дела, по которому оказываются юридические услуги, за исключением дел, условный гонорар за ко- торые запрещен пунктом (г) или другими законами. Соглашения об условном гонораре должны быть со- ставлены в письменной форме и должны указывать способ определения гонорара, включая процент или проценты, которые должен получить адвокат в случае, если расходы По урегулированию спора, по рассмотре- нию дела в суде, по обжалованию решения, а также другие расходы должны быть удержаны из суммы воз- 234
Приложения мещения; соглашение должно также определять, будут ли удержаны эти расходы до или после расчета услов- ного гонорара. По вынесении решения по делу, за ко- торое установлен условный гонорар, адвокат должен представить клиенту письменный документ, в котором указывается исход дела и, если выплачивается возме- щение, причитающиеся клиенту суммы, а также спосо- бы их определения. (г) Адвокат не должен заключать соглашения о том, чтобы устанавливать или взимать: (1) какой-либо гонорар за дела, касающиеся отно- шений в семье, выплата и размер которого зави- сят от получения развода или от размера али- ментных выплат или выплат на содержание; ли- бо вместо этого гонорар в имущественном выра- жении; (2) какой-либо условный гонорар за представление обвиняемого в уголовном процессе; (д) Раздел гонорара между адвокатами разных фирм возможен только, если: (1) раздел производится пропорционально проведен- ной каждым адвокатом работе или если в соот- ветствии с письменным соглашением с клиентом каждый адвокат берет на себя совместную ответ- ственность за представление; (2) клиент в курсе и не возражает против участия в де- ле всех адвокатов, о которых идет речь; (3) и общий гонорар установлен в разумном размере. Правило 1£. Конфиденциальность (а) Адвокат не должен раскрывать информацию, от- носящуюся к представлению клиента, если только кли- ент не соглашается на это после консультации с адвока- том, за исключением тех случаев, когда адвокат уполно- мочен на раскрытие информации, необходимой для осу- 235
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ществления юридического представления интересов клиента, а также за исключением случаев, предусмот- ренных пунктом (б). (б) Адвокат может раскрывать такую информацию в объеме, который адвокат обоснованно считает необхо- димым: (1) для недопущения совершения клиентом преступ- ных действий, могущих, по мнению адвоката, привести к смерти или тяжким телесным повреж- дениям; (2) для обоснования претензий или защиты от лица адвоката в споре между адвокатом и клиентом, для обоснования защиты по уголовному обвине- нию или гражданскому иску против адвоката, ос- нованных на действиях, в которых принимал уча- стие клиент, или же для о!вета на заявлений в лю- бом судебном разбирательстве, относящиеся к представлению клиента адвокатом. Правило 1,7. Столкновение интересов ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (а) Адвокат не должен представлять клиента, если представление этого клиента будет прямо нарушать ин- тересы другого клиента, за исключением тех случаев, когда: (1) адвокат обоснованно считает, что представление интересов клиента не повлияет неблагоприятным образом на его отношения с другим клиентом; и (2) каждый клиент дает на это свое согласие после консультации с адвокатом. б) Адвокат не должен представлять клиента, если представление этого клиента может быть значительно ограничено обязательствами адвоката Перед другим кли- ентом или третьим лицом, или же личными интересами адвоката, за исключением тех случаев, когда: 236
Приложения (1) адвокат обоснованно считает, что представление интересов клиента не будет неблагоприятным об- разом затронуто;и (2) клиент дает на это свое согласие после консульта- ции. Если речь идет о представлении нескольких клиентов по одному делу, консультация должна включать объяснение того, что подразумевает об- щее представление и с какими рисками и преиму- ществами оно связано. Правило 1.8. Столкновение интересов: ЗАПРЕЩЕННЫЕ СДЕЛКИ (а) Адвокат не должен участвовать в деловых сделках с клиентом или же сознательно приобретать права соб- ственности, владения, ценные бумаги или другие имуще- ственные права, если это противоречит интересам клиен- та, за исключением тех случаев, когда: (1) сделка и условия, на которых адвокат приобрета- ет эти права, законны и приемлемы для клиента, а также полностью изложены в письменном виде в доступной для понимания клиента форме и пере- даны ему; (2) клиенту предоставлена разумная возможность по- лучить консультацию в отношении сделки от не- зависимого консультанта; и (3) клиент дает на это согласие в письменной форме. (б) Адвокат не должен использовать информацию, относящуюся к представлению клиента, в ущерб клиен- ту, если только клиент не соглашается на это после кон- сультации с адвокатом, за исключением случаев, когда это разрешено или необходимо в соответствии с Прави- лом 1.6 или Правилом 3.3. (в) Адвокат не должен составлять документ, дающий адвокату или связанным с ним родственными отношени- ями лицам, как то: родителям, детям, братьям, сестрам, мужу или жене, — права на какой бы то ни было значи- 237
Михаил Барщевский. Адвокатская этика тельный подарок от клиента, включая наследственный отказ, за исключением тех случаев, когда клиент являет- ся родственником дарополучателя. (г) До завершения представления клиента адвокат не должен заключать или обсуждать соглашение, по которому он бы приобретал права на использование в литературе или в средствах массовой информации ма- териалов, основанных в значительной степени на отно- сящейся к представлению интересов клиента информа- ции. (д) Адвокат не должен оказывать финансовую по- мощь клиенту в связи с находящимся в судебном произ- водстве делом или предполагаемым судебным разбира- тельством, за исключением того, что: (1) адвокат может авансировать судебные издержки и расходы по ведению дела, возмещение которых может зависеть от исхода дела; или (2) адвокат, представляющий неимущего клиента, мо- жет оплатить судебные издержки и расходы по ведению дела за клиента. (е) Адвокат не должен принимать вознаграждения за представление клиента от кого бы то ни было, кроме клиента, за исключением тех случаев, когда: (1) клиент дает на это согласие после консультации; (2) это не влияет на независимость профессиональ- ных решений адвоката или на отношения клиент — адвокат; и (3) информация, относящаяся к представлению кли- ента, защищена Правилом 1.6. (ж) Адвокат, представляющий двух или более кли- ентов, не должен участвовать в совместном урегули- ровании исков клиентов или против клиентов или же, в уголовном деле, в общем соглашении в отношении заявлений о виновности или nolo contendere, если только каждый из клиентов после консультации, 238
Приложения включающей информацию о существовании и характе- ре всех исков или заявлений суду и об участии каждо- го клиента в урегулировании, не дает своего согласия на это. (з) Адвокат не должен заключать соглашения, могу- щего в дальнейшем ограничить его ответственность пе- ред клиентом за проявленную в деле небрежность, если только это не разрешено законом и если клиент не имеет независимого представления (представителя) в заключа- емом соглашении; а также не должен пытаться урегули- ровать иск в отношении такой ответственности, заявлен- ный клиентом, не представленным адвокатом, или с быв- шим клиентом без предварительного оповещения его в письменной форме о необходимости независимого пред- ставления в данном вопросе. (и) Адвокат, связанный родственными отношениями с другим адвокатом, являющимся либо одним из его роди- телей, либо ребенком, либо братом или сестрой, либо мужем или женой, не должен представлять клиента, ес- ли это прямо противоречит интересам лица, которого, как известно адвокату, представляет другой адвокат, за исключением случаев, когда клиент после консультации в отношении существующих родственных отношений да- ет на это свое согласие. (к) Адвокат не должен приобретать имущественный интерес в судебном деле или разбирательстве, проводи- мых им для клиента, за исключением тех случаев, когдд он может: (1) приобретать право удержания, предоставленное законом, для гарантии оплаты гонорара или рас- ходов адвоката; (2) заключить с клиентом договор о разумном услов- ном гонораре в гражданском деле. 239
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Правило 1.9. Столкновение интересов: БЫВШИЙ КЛИЕНТ (а) Адвокат, ранее представлявший клиента в каком- либо деле, не должен после этого представлять другое лицо в этом же или в значительной степени связанном с ним деле, в котором интересы этого лица существенно противоречат интересам бывшего клиента, если только бывший клиент не дает на это своего согласия после кон- сультации с адвокатом. (б) Адвокат не должен сознательно представлять ка- кое-либо лицо в том же или в значительной степени свя- занном с ним деле, если фирма, в которой прежде рабо- тал адвокат, ранее представляла в данном деле клиента, (1) чьи интересы существенно противоречат интере- сам данного лица; и (2) в отношении которого адвокат получил информа- цию, защищенную Правилами 1.6 и 1.9 (в) и суще- ственную для дела (если только бывший клиент не дает своего согласия после консультации с адво- катом); (в) Адвокат, ранее представлявший клиента в деле, или же тот, чья фирма (на которой он работает сейчас или работал прежде) ранее представляла клиента в деле, не должен: (1) использовать относящуюся к представлению ин- формацию в ущерб бывшему клиенту, за исклю- чением разрешенных или требуемых Правилом 1.6 или Правилом 3.3 в отношении клиента случа- ев и за исключением тех случаев, когда информа- ция стала общеизвестной; или (2) раскрывать относящуюся к представлению ин-1 формацию, за исключением разрешенных или требуемых Правилом 1.6 или Правилом 3.3 в отношении клиента случаев. s 240
Приложения Правило 1.10. Отвод в силу объективных изменений. ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (а) До тех пор, пока адвокаты объединены в фирму, ни один из них не должен заведомо представлять клиен- та, в то время как одному из них, практикующему в оди- ночку, это было бы запрещено Правилами 1.7,1.8 (в), 1.9 или 2.2. (б) Когда адвокат порывает свои связи с фирмой, фирме не запрещается с этого момента представлять ли- цо, интересы которого находятся в существенном проти- воречии с интересами клиента, представленного адвока- том, который раньше входил в состав фирмы, и в насто- ящее время не представленного фирмой, если только: (1) дело не является тем же самым или существенно не связано с делом, по которому адвокат, раньше входивший в состав фирмы, представлял интере- сы клиента; и (2) любой адвокат, остающийся в составе фирмы, не располагает информацией, защищенной Прави- лами 1.6 и 1.9 (в), которая является существенной для дела. в) Отвод, предписанный данным правилом, не может быть отклонен клиентом, интересы которого затронуты, согласно условиям, указанным в Правиле 1.7. Правило 1.11. Преемственность между государственной и частной сферами . (а) За исключением тех случаев, когда закон опреде- ленно разрешает, адвокат не должен представлять част- ного клиента по делу, в котором адвокат участвовал кон- кретно и обоснованно в качестве должностного лица или служащего, если только соответствующее государствен- ное учреждение не даст свое согласие после консульта- ции. Ни один адвокат, входящий в состав фирмы, не мо- 241 9
Михаил Барщевский. Адвокатская этика жег заведомо взять на себя или продолжить представле- ние в таком деле, еели только: (1) адвокат, получивший отвод, не будет устранен от любого участия в деле и лишен всякого гонорара; и (2) соответствующее правительственное учреждение не получит немедленно письменное уведомление, которое позволило бы ему установить выполне- ние положений данного правила. (б) За исключением тех случаев, когда закон опреде- ленно разрешает, адвокат, располагающий информаци- ей, которая, как известно адвокату, является конфиден- циальной информацией, полученной в то время, когда адвокат являлся должностным лицом или служащим, не может представлять частного клиента, интересы кото- рого противоречат этому лицу в деле, по которому эта информация могла бы быть использована для нанесения материального ущерба этому лицу. Фирма, в состав ко- торой входит этот адвокат, может взять на себя или про- должить представление в деле, только если адвокат, по- лучивший отвод,, отстранен от любого участия в деле и лишен всякого гонорара. {в) За исключением тех случаев, когда закон опреде- ленно разрешает, адвокат, являющийся должностным лицом или служащим, не должен: (1) участвовать в деле, в котором адвокат участвовал конкретно и обоснованно, занимаясь частной практикой или будучи на негосударственной службе, если только по применимому закону ни- кто не уполномочен или не может быть уполно- мочен законным делегированием действовать вместо адвоката по делу; или (2) вести переговоры о частном найме с любым лицом, которое участвует в качестве стороны или адво- ката какой-либо стороны в деле, в котором адво- кат участвует конкретно и обоснованно, за ис- 242
Приложения ключением тех случаев, когда адвокат, являю- щийся секретарем судьи, другим служащим суда или арбитром, может вести переговоры о частном найме, как это разрешено Правилом 1.12 и при соблюдении условии, упомянутых в Правиле 1.12 (6). (г) Термин «дело» в значении, используемом в насто- ящем Правиле, включает в себя: (1) любой судебный или другой процесс, заявление, требование о вынесении решения или другого оп- ределения, договор, иск, спор, расследование, об- винение, арест или другие особые случаи, затра- гивающие конкретную сторону или стороны; и (2) любые другие дела, касающиеся запрещения госу- дарственным служащим одновременно зашивать посты в частных корпорациях, вынесенного ком- петентными правительственными органами. (д) Термин «конфиденциальная правительственная информация» в значении, используемом в настоящем Правиле, подразумевает информацию, которая была, по- лучена на основания правительственных полномочий и которую, на момент применения настоящего Правила, правительству запрещено законом разглашать общест- венности, или оно имеет установленную законом приви- легию не разглашать ее, и которая никаким другим путем не становится достоянием гласности. Правило 1.12. Бывший судья или арбитр (а} За исключением того, что оговорено в пункте (г), адвокат не должен брать на себя представление чьих-ли- бо интересов в деле, которым он занимался конкретно и обоснованно в качестве судьи или другого должностно- го лица третейского суда, арбитра или юридического со- ветника этого лица, если только все стороны, участвую- щие в процессе, не дадут согласия после соответствую- щей консультации. 9* 243
Михаил Барщевский. Адвокатская этика (6) Адвокат не должен вести переговоры о найме с ка- ким-либо лицом, которое является одной из сторон или ее адвокатом по делу, в котором адвокат участвует кон- кретно и обоснованно в качестве судьи, другого должно- стного лица третейского суда или арбитра. Юрист же, выступающий в качестве юридического советника судьи, другого должностного лица третейского суда или арби- тра, может вести переговоры о найме со стороной или ее атторнеем, участвующим в деле, в котором советник уча- ствует конкретно и обоснованно, но только после того, как адвокат уведомил об этом судью, другое должност- ное лицо третейского суда или арбитра. (в) Если адвокат получил отвод на основании пункта (а), то ни один адвокат фирмы, в которую этот адвокат входил, не может заведомо взять на себя или продол- жить представлять интересы в деле, если: (1) адвокат, получивший отвод, не отстранен от вся- кого участия в деле и лишен всякой доли в причи- тающемся гонораре; и (2) соответствующий трибунал не будет немедленно поставлен в известность об этом для того, чтобы он мог проверить соблюдение положений настоя- щего Правила. (г) Арбитру, избранному в качестве поддерживающе- го противную сторону в многосоставном жюри присяж- ных заседателей, не запрещается последующее пред- ставление интересов этой стороны. Правило 1.13. Организация, выступающая в качестве клиента (а) Адвокат, принятый на службу или нанятый орга- низацией, представляет эту организацию, действуя через своих должным образом уполномоченных доверителей. (б) Если адвокату- какой-либо организации известно, что должностное лицо, служащий или другое лицо, име- ющее отношение к этой организации, участвует в нро- 244
Приложения цессе, намерено участвовать или отказывается участво- вать в деле, касающемся представления, что является на- рушением правовых обязательств по отношению к орга- низации или ее нарушением закона, что может быть при- писано организации в разумных пределах, и, вероятно, приведет к тому, что организации будет нанесен значи- тельный ущерб, то необходимо, чтобы действия адвока- та наилучшим образом отвечали интересам организации. Определяя ход действий, адвокат должен обсудить серь- езность нарушений и их последствия, объем и характер своих действий, связанных с представлением интересов, ответственность в организации и очевидные мотивы ли- ца, имеющего к этому отношение, политику, проводи- мую организацией в таких делах, и любые другие отно- сящиеся к делу соображения. Любые принятые меры должны быть спланированы таким образом, чтобы со- кратить до минимума подрыв организации, а также риск разглашения информации, относящейся к представле- нию интересов лиц за пределами организации. Среди прочих подобные меры могут включать в себя: (1) запрос о пересмотре дела; (2) сообщение о том, что потребуется представление отдельного правового заключения по делу соот- ветствующему руководству данной организации; и (3) передачу дела высшему руководству организации, включая, если это оправдано серьезностью ситу- ации, вышестоящему начальству, которое может действовать в защиту организации, как установ- лено применяемым законом. (в) Если, несмотря на все усилия адвоката в соответ- ствии с пунктом (б), высшее руководство, которое мо- жет действовать от имени организации, настаивает на судебном процессе или на отказе от действий, что явля- ется явным нарушением закона и, скорее всего, приве- дет к нанесению существенного ущерба организации, то 245
Михаил Барщевский. Адвокатская этика адвокат может сложить с себя обязанности согласно Правилу 1.16. (г) Имея дело с директорами, должностными лицами, служащими, членами организации, акционерами или другими доверителями, адвокат должен дать разъясне- ния но поводу личности клиента, когда очевидно, что ин- тересы организации противоречат интересам доверите- лем, с которыми имеет дело адвокат. (д) Адвокат, представляющий организацию, может также представлять любого из ее директоров, должност- ных лиц, служащих, членов, акционеров или других до- верителей, при условии соблюдения положений Правила 1.7. Если по положениям Правила 1.7 требуется согласие организации на двойное представительство, то сокласие должно быть дано соответствующим должностным ли- цом организации,, помимо лица, которое должно быть представлено, или акционерами. ВДобядо 1.М Клиент с ограниченной дееспособностью (а) Когда способность клиента принимать адекватно обдуманные решения в связи с представлением ослабле- на вследствие того, что он является несовершеннолет- ним, его умственной отсталости или по какой-либо дру- гой причине, адвокат должен, насколько это возможно в разумных пределах, поддерживать нормальные отноше- ния клиента — адвоката с клиентом. Адвокат может добиваться назначения опекуна или принимать другие защитные меры ио отношению к клиенту, только когда адвокат верит в то, что клиент не может действовать адекватно в своих собственных инте- ресах. 246
Приложения Пробило 1Л5. Хранение собственности (а) Адвокат должен держать собственность клиентов или третьих лиц, находящуюся у него в связи с представ- лением их интересов, отдельно от собственности, при- надлежащей самому адвокату. Денежные средства должны храниться на отдельном счете в том штате, где расположена контора адвоката, или где-либо в другом месте с согласия клиента или третьего лица. Другая соб- ственность должна быть идентифицирована как таковая и храниться подобающим образом. Адвокат должен со- ставлять полный отчет по денежным средствам и другой хранящейся у него собственности по истечении пяти лет со дня окончания представления их интересов. (б) После получения денежных средств или другой собственности, в которой клиент или третье лицо имеет интерес, адвокат должен немедленно известить клиента или третье лицо. За исключением указанного в настоя- щем Правиле или так, как это разрешено законом, или по соглашению с клиентом, адвокат должен немедленно вручить клиенту или третьему лицу любые денежные средства или собственность, причитающуюся клиенту иди третьему лицу, и по требованию клиента или третье- го лица должен немедленно представить полный отчет об этой собственности. (в) Когда в процессе представления интересов клиен- та в ведении адвоката находится собственность, на долю в которой претендуют и адвокат, и другое лицо, то адво- кат должен хранить эту собственность отдельно до тех пор, пока не будет представлен отчет, а их интересы по- делены. Если возникнет спор, касающийся их долей, то оспариваемая часть должна храниться адвокатом от- дельно до разрешения спора. 247
МихаилБарщевский. Адвокатская этика Правило 1.16. Отказ или прекращение представления (а) За исключением того, что указано в пункте (в), ад- вокат не должен представлять клиента или в том случае, если он уже представляет его интересы, он должен уст- раниться от представления интересов клиента, если: (1) результатом представления явится нарушение правил профессионального поведения или иного закона; (2) физическое или психическое состояние адвоката наносит значительный ущерб способности адво- ката представлять клиента; или (3) адвокат уволен. (б) За исключением того, что указано в пункте {в), ад- ч вокат может устраниться от представления клиента, ес- ли это можно осуществить без нанесения материального ущерба интересам клиента, или если: (1) клиент настаивает на такой линии поведения с привлечением услуг адвоката, которая, как ре- зонно считает адвокат, является Преступной или обманной; (2) клиент воспользовался услугами адвоката, чтобы совершить преступление или обман; (3) клиент настаивает на достижении такой цели, ко- торую адвокат считает противоречащей или без- рассудной; (4) клиент существенно не выполняет обязательства перед адвокатом, касающиеся его услуг, и он пре- дупрежден о том, что адвокат устранится от дела, если обязательства не будут выполнены; (5) представление окончится чрезмерными финансо- выми расходами или будет неоправданно труд- ным для клиента; или (6) есть другая обоснованная причина для^отстране- ния от дела. 248
Приложения (в) Если того требует решение, вынесенное трибуна- лом, адвокат должен продолжать представление интере- сов клиента, несмотря на обоснованную причину для прекращения представления. (г) После прекращения представления интересов кли- ента адвокат должен принять меры в реально осуществи- мом объеме для защиты интересов клиента, такие, как: уведомить клиента, дать время, чтобы нанять другого со- ветника, сдать документы и собственность, причитающу- юся клиенту, а также возместить все полученные авансо- вые выплаты. Адвокат может удерживать документы, касающиеся клиента в объеме, разрешенном другим за- коном. II. СОВЕТНИК Правило 2.1. Консультант Представляя интересы клиента, адвокат должен осу- ществлять независимое профессиональное суждение и давать чистосердечные рекомендации. Консультируя, адвокат должен руководствоваться не только законом, но и соображениями морального, экономического, соци- ального и политического характера в зависимости от по- ложения дел клиента. Правило 2.2. Посредник а) Адвокат может выступать в качестве посредника между клиентами, если: (1) адвокат советуется с каждым клиентом по поводу предпосылок общего представления интересов, включая связанные с ним преимущества и опас- ности, а также то, как это отразится на конфи- денциальности отношений между адвокатом и клиентом, и получает согласие от каждого клиен- та на общее представление их интересов; (2) адвокат обоснованно считает, что дело можно ре- ю 249
Михаил Барщевский. Адвокатская этика шить на условиях, наилучшим образом отвечаю- щих интересам клиентов, что каждый клиент смо- жет принять обоснованное решение и что в том случае, если не удастся достичь ожидаемого ре- шения, маловероятно, что интересам кого-либо из клиентов будет нанесен значительный ущерб; и (3) адвокат обоснованно считает, что общее представ- ление интересов может осуществляться непред- взято и без недолжного влияния на другие обя- занности адвоката по отношению к кому-либо из клиентов. (б) Выступая в качестве посредника, адвокат должен советоваться с каждым клиентом по поводу выносимых решений, а также соответствующих соображений в этой связи с тем, чтобы каждый клиент мог принимать обос- нованные решения. (в) Адвокат должен отказаться от роли посредника, если кто-либо из клиентов требует этого или если какое- либо из условий, изложенных в пункте (а), больше не вы- полняется. После устранения от дела адвокат не должен продолжать представлять интересы какого-либо из кли- ентов в деле, которое было предметом посредничества. Правило 2.3. Оценка для использования ее третьими лицами (а) Адвокат может взять на себя оценку .дела, затра- гивающего интересы клиента,- для использования его кем-то помимо клиента, если: (1) адвокат обоснованно считает, что проведение оценки совместимо с другими аспектами взаимо- отношений адвоката и клиента; (2) клиент даст согласие после консультации. (б) За исключением тех случаев, когда разглашение не- обходимо в связи с отчетом об оценке, информация, отно- сящаяся к оценке, подпадает под защиту Правила 1.6. 250
Приложения III. АДВОКАТ - ЗАЩИТНИК Правило 3.1. Добросовестные иски и споры Адвокат не должен возбуждать или защищать дело, отстаивать или оспаривать связанные с ним обстоятель- ства, если только не имеются достаточно обоснованные основания для этого, которые включают в себя чистосер- дечные доводы в пользу расширения действия существу- ющего закона, его изменения или полной отмены. За- щитник ответчика в уголовном процессе, или выступаю- щий в уголовном процессе, или выступающий в качестве ответчика в судебном разбирательстве, которое может закончиться заключением в тюрьму, может тем не менее так построить защиту, чтобы потребовать обоснования каждого положения в деле. Правило 3.2. Ускорение судебного разбирательства Адвокат должен сделать все от него возможное, что- бы ускорить судебное разбирательство, если это сообра- зуется с интересами клиента. Правило 3.3. Искренность по отношению к трибуналу (а) Адвокат не должен заведомо: (1) делать ложные заявления, касающиеся существен- ного обстоятельства или законов в трибунале; (2) не сообщать трибуналу о существенном обстоя- тельстве, когда необходимо предать его гласнос- ти, для того чтобы избежать пособничества в пре- ступных или обманных действиях клиента; (3) не сообщать законному органу трибунала контроли- рующей юрисдикции, которая, как известно адво- кату, относится с предубеждением к позиции кли- ента и не оглашена адвокатом противной стороны; (4) представлять доказательства, которые, как изве- стно адвокату, являются ложными. Если адвокат io* 251
Михаил Барщевский. Адвокатская этика представил вещественные доказательства- и ему стало известно о том, что они фальшивые, адво- кат должен принять необходимые меры для того, чтобы исправить положение. (б) Обязанности, перечисленные в пункте (а), сохра- няются до завершения судебного разбирательства и дей- ствуют, даже если их выполнение требует разглашения информации, защищенной Правилом 1.6. (в) Адвокат может отказаться представить доказа- тельства, если он объективно считает, что они фальши- вые. (г) В ex part судебном разбирательстве адвокат должен сообщить трибуналу обо всех существенных обстоятель- ствах, известных адвокату, которые позволили бы трибу- налу вынести неофициальное решение независимо от то- го, являются ли эти обстоятельства неблагоприятными. Правило 3.4. Беспристрастность к противной стороне и ее адвокату Адвокат не должен: (а) незаконным образом препятствовать доступу про- тивной стороны к доказательствам или незаконно изме- нять, уничтожать или скрывать другие материалы, имею- щие потенциальное доказательственное значение. Адво- кат не должен рекомендовать или содействовать друго- му лицу в совершении его; (б) фальсифицировать доказательства, рекомендо- вать или содействовать свидетелю в даче ложных пока- заний или предлагать свидетелю встречные удовлетворе- ния, которые запрещены законом; (в) заведомо нарушать обязательство, налагаемое в соответствии с правилами трибунала, за исключением открытого отказа, основанного на утверждении о том, что не существует никаких обязательств, предусмотрен- ных законом; (г) в досудебном разбирательстве подавать необосно- 252
Приложения ванный запрос о предоставлении суду документов или не принимать добросовестных усилий для удовлетворения юридически обоснованного запроса о предоставлении суду документов, сделанного другой стороной; (д) в ходе судебного разбирательства ссылаться на какой-либо факт, который адвокат не считает относя- щимся к делу или который не будет подкреплен доказа- тельствами, которые могут быть приняты; отстаивать свое личное знание фактов в спорном вопросе за исклю- чением, когда он дает показания в качестве свидетеля, или высказывать личное мнение относительно того, на- сколько уважительной является причина, насколько можно доверять клиенту, о виновности тяжущегося по гражданскому делу или же виновности или невиновнос- ти обвиняемого по уголовному делу; или (е) требовать от лица, не являющегося клиентом, воз- держаться от добровольного предоставления информа- ции другой стороне, если только: (1) это лицо не является родственником, служащим или другим агентом клиента; и (2) адвокат обоснованно не считает, что воздержа- ние от предоставления подобной информации не нанесет вред интересам этого лица. Правило 3.5. Беспристрастность и декорум трибунала Адвокат не должен: (а) пытаться воздействовать на судью, присяжного заседателя, будущего присяжного заседателя или дру- гое официальное лицо с помощью средств, запрещенных законом; (б) сношаться ex part с подобным лицом за исключе- нием того, как разрешено законом; или (в) вести себя таким образом, чтобы намеренно со- рвать разбирательство в трибунале. 253
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Правило 3.6. Гласность судебного разбирательства (а) Адвокат не должен делать неофициальных заявле- ний вне суда, разумно предполагая, что они могут быть распространены общественностью, если он допускает, что такие заявления скорее всего нанесут вред судебно- му разбирательству в третейском суде. (б) Заявления, упоминаемые в пункте (а), обыкновен- но имеют такие неблагоприятные последствия, если это касается гражданского дела, рассматриваемого в суде присяжных, уголовного дела или любого другого судеб- ного разбирательства, результатом которого может быть решение, о лишении обвиняемого свободы, а также если такие заявления относятся к: (1) личности, репутации или уголовному досье сторо- ны, которая проходит в уголовном деле либо как подозреваемый, либо как свидетель, или относят- ся к личности свидетеля или предполагаемым по- казаниям стороны или свидетеля; (2) уголовному делу или разбирательству, которое может завершиться лишением подозреваемого свободы; возможности вынесения обвинительно- го приговора за совершенное преступление; или существованию или содержанию каких-либо при- знаний вины или фактов; существованию каких- либо заявлений со стороны обвиняемого или по- дозреваемого, либо касаются отказа такого лица сделать соответствующие заявления; (3) проведению или результатам допросов или тести- рования, либо касаются отказа или неспособнос- ти лица быть подвергнутым допросу или тести- рованию, а также заявления, касающегося под- линности и характера вещественных доказа- тельств, котбрые будут представляться во время суда; 254
Приложения (4) высказываемому мнению о виновности или неви- новности обвиняемого либо подозреваемого в со- вершении уголовного преступления, или о ходе судебного разбирательства, которое может окон- читься лишением обвиняемого свободы; (5) информации, которая, как знает или справедливо допускает адвокат, будет неприемлема в качестве показаний в суде и может, если ее раскрыть, по- влиять на беспристрастное мнение суда; или (6) факту, касающемуся обвинения, предъявляемого подсудимому, если только в таком заявлении не делается оговорка, объясняющая, что предъяв- ленное обвинение — это всего лишь обвинитель- ный акт и подсудимый считается невиновным до тех пор, пока не будет доказана его вина. (в) Несмотря на параграфы (а) и (б) (1—5), адвокат, который вовлечен в расследование или судебное разби- рательство, может, не вдаваясь в подробности, сооб- щить: (1) общий характер иска или защиты; (2) сведения, содержащиеся в судебном протоколе; (3) информацию о ходе дела, включая общие сведе- ния, касающиеся области расследования, харак- тера преступления или рассматриваемого иска, либо сведения, касающиеся привлеченной защи- ты и, исключая случаи, когда это запрещено зако- ном, может раскрыть личность лиц, вовлеченных в дело; (4) планируемые меры в ходе судебной тяжбы или ре- зультат уже предпринятых мер; а также (5) просить помощи в получении необходимых пока- заний и информации; (6) высказать предупреждение об опасности, касаю- щейся и возникшей из-за поведения лица, вовле- ченного в дело, если есть все основания полагать, 255
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ’Ito существует вероятность причинения значи- тельного ущерба частному лицу или обществен- ным интересам; и (7) сообщить по уголовному делу: (i) сведения о личности, месте проживания, роде за- нятий и семейном положении обвиняемого; (ii) в случае, если обвиняемый не был арестован, — сведения, необходимые для его ареста; (iii) факт, время и место ареста; и (ии)сведения о должностных лицах или агентствах, которые вели следствие и провели задержание; о продолжительности такого следствия. •Правило 3.7. Адвокат, выступающий в качестве свидетеля (а) Адвокат не должен выступать защитником в суде, если существует необходимость его выступления ц,суде в качестве свидетеля, исключая случаи, когда: (1) показания касаются неоспоримых фактов; (2) показания касаются характера и значимости ока- занных правовых услуг по делу; (3) лишение адвоката права выступать в защиту кли- ента значительно ухудшит положение этого кли- ента. (б) Адвокат может действовать как защитник в тех случаях, когда предполагается, что будет вызван другой адвокат из адвцкатской фирмы, который будет высту- пать как свидетель, если это не запрещено Правилом 1.7 или Правилом 1.9. Правило 3.8. Особые виды ответственности прокурора Прокурор по уголовному делу должен: (а) воздерживаться от вынесения обвинения, если он знает, что оно не подкреплено вескими причинами; (б) предпринимать разумные усилия к тому, чтобы обеспечить должное ознакомление обвиняемого с его 256
Приложения правом нанять адвоката для защиты и соответствующей процедурой найма адвоката, а также обеспечить обвиня- емому возможность нанять адвоката в разумных преде- лах; (в) не пытаться получить от обвиняемого, чьи интере- сы никто не представляет, отказ от использования своих важных досудебных прав, например права на предвари- тельное слушание; (г) своевременно предоставить защите'все показания или информацию, известную обвинителю, которая могла бы опровергнуть вину обвиняемого или уменьшить тя- жесть преступления, и при определении меры наказания сообщить суду всю подлежащую огласке смягчающую информацию, известную обвинителю, за исключением случаев, когда обвинитель освобождается от Такой от- ветственности специальным решением суда, которое но- сит защитный характер; и д) осуществлять разумный досмотр за тем, чтобы следователи, судебные исполнители, служащие и дру- гой персонал, призванный помогать обвинителю или действующий совместно с ним по уголовному делу, не делали неофициальных заявлений, которые обвини- тель не имеет права делать в соответствии с Правилом 3.6. Правило 3.9. Адвокат, выступающий во внесудебном разбирательстве Адвокат, представляющий интересы клиента в зако- нодательном суде или Административном трибунале во внесудебном разбирательстве, должен сообщить, что яв- ка клиента в суд осуществлена через представителя и что он будет действовать в соответствии с Положениями Правил 3.3 (а) — (в); 3.4 (а) — (в) и Правилом 3.5. 257
Михаил Барщевский. Адвокатская этика IV. СВЯЗИ С ЛИЦАМИ, НЕ являющимися КЛИЕНТАМИ АДВОКАТА Правило 4.1. Правдивость заявлений, делаемых другим лицам Представляя интересы клиента, адвокат не должен осознанно: (а) делать ложные заявления третьему лицу, искажая существенные факты или закон; или (б) скрывать от третьего лица существенные факты, когда их оглашение необходимо во избежание пособни- чества преступнику или обманному деянию со стороны клиента, исключая случаи, когда такая огласка запреще- на Правилом 1.6. Правило 4.2. Обмен информацией с лицом, представляемым советником Представляя клиента, адвокат не должен сообщать стороне, представленной другим адвокатом, сведения, касающиеся субъекта представления, исключая случаи, когда адвокат имеет на это разрешение другого адвоката или это позволяет ему делать закон. Правило 4.3. Отношения с лицом, не имеющим представителя Вступая в отношения от имени клиента с лицом, не имеющим советника в качестве представителя своих ин- тересов, адвокат не должен заявлять или показывать, что он не заинтересован. Если адвокат знает или может с достаточной долей уверенности предполагать, что лицо, не имеющее своего представителя, неправильно понима- ет роль адвоката в деле, он (адвокат) должен попытаться в разумных пределах исправить такое заблуждение. Правило 4.4. Уважение прав третьих лиц Представляя клиента, адвокат не имеет права поль- зоваться средствами, которые не имеют другой цели, 258
Приложения кроме как привести в замешательство. Воспрепятство- вать каким-либо образом или отяготить третье лицо, либо прибегать к таким способам получения доказа- тельств, которые нарушают законные права этого лица. V. ЮРИДИЧЕСКИЕ ФИРМЫ И АССОЦИАЦИИ Правило 5.1. Ответственность партнера или адвокада, осуществляющего контроль (а) Партнер в юридической фирме должен предпри- нимать необходимые и разумные усилия для эффектив- ного контроля над тем, чтобы адвокаты фирмы действо- вали в соответствии с Правилами Профессионального Поведения. (б) Адвокат, имеющий полномочия осуществлять контроль за другим адвокатом, должен предпринимать все необходимые усилия, чтобы обеспечить соблюдение другим адвокатом Правил Профессионального Поведе- ния. (в) Адвокат несет ответственность за нарушение дру- гим адвокатом Правил Профессионального Поведения, если: (1) адвокат санкционирует особое поведение или, зная о таковом, ратифицирует его; или (2) адвокат является партнером юридической фир- мы, в которой практикует адвокат или имеет пря- мые полномочия контролировать действия друго- го адвоката и, зная, что можно избежать или уменьшить последствия имеющего место поведе- ния, не предпринимает разумных усилий по изме- нению ситуации. Правило 52. Обязанности подчиненного адвоката (а) Адвокат обязан соблюдать Правила Профессио- нального Поведения независимо от того, что он мог дей- ствовать в направлении другого лица. 259
Михаил Барщевский. Адвокатская этика (б) Подчиненный адвокат не нарушает Правила Про- фессионального Поведения, если он действует во испол- нение разумного решения вышестоящего адвоката по спорному вопросу, касающемуся профессионального долга. Правило 5.3. Обязанности помощников адвоката, не являющихся юристами Что касается не являющихся юристами лиц, которых либо приняли на службу, либо пригласили к сотрудниче- ству, либо они взаимодействуют каким-либо другим об- разом с адвокатом, то: (а) партнер юридической фирмы должен предприни- мать разумные усилия для обеспечения достаточных мер, гарантирующих фирме, что поведение такого лица совместимо с требованиями профессионального долга адвоката; (б) адвокат, непосредственно контролирующий дея- тельность неюриста, должен следить в разумных преде- лах за соблюдением им профессиональных обязаннос- тей адвоката; и (в) адвокат несет ответственность, если неюрист, на- нятый адвокатом, нарушает Правила Профессионально- го Поведения в случаях, когда: (1) адвокат отдает распоряжение об этом или, уже зная о таком поведении своего помощника, рати- фицирует его; или (2) адвокат является партнером юридической фирмы, в которой служит его помощник, или адвокат не- посредственно контролирует это лицо и знает о его недолжном поведении в такое время, когда можно избежать последствий или смягчить их, но не предпринимает достаточных действий для из- менения положения. 260
Приложения Правило 5.4. Профессиональная независимость адвоката (а) Адвокат или юридическая фирма не должны де- лить свой гонорар с неюристом, исключая случаи, когда: (1) имеется соглашение, заключенное адвокатом с юридической фирмой, партнером или компаньо- ном, условия которого предусматривают выплату денег по истечении необходимого периода време- ни после смерти адвоката в его наследство или одному или нескольким специально назначенным лицам; (2) адвокат, который взялся завершить и привести в порядок дела и юридические сделки умершего ад- воката, может выплатить в наследство покойного адвоката такую часть общей компенсации, кото- рая является справедливым вознаграждением за услуги, оказанные этим адвокатом; и (3) адвокат или юридическая фирма имеют право включать работников, не являющихся юристами, в план распределения компенсации и пенсионных выплат, даже если этот плац полностью или час- тично основывается на договоренности, предус- матривающей участие всех в прибылях. б) Адвокат не должен создавать товарищество или фирму с лицом, не являющимся юристом, если какой-ли- бо вид деятельности такого товарищества будет носить характер юридической практики. (в) Адвокат не должен допускать, чтобы лицо, кото- рое рекомендует его для работы, или прибегает к его юридическим услугам, или платит ему деньги за то, что- бы он оказал юридические услуги другому лицу, руково- дило или влияло каким-либо образом на профессио- нальное мнение и независимость суждений адвоката в ходе оказания им такой юридической помощи. (г) Адвокат не должен вести юридическую практику 261
Михаил Барщевский. Адвокатская эти. совместно или в составе профессиональной корпорации или ассоциации, которая имеет полномочия мсти юри- дическую практику с целью получения прибыли, если: (1) какая-либо доля участия в прибыли этой корпора- ции или ассоциации принадлежит цеюристу, за исключением случаев, когда представитель — опекун наследства адвоката имеет право держать акции или долю участия адвоката в прибыли в те- чение разумного периода времени в ходе админи- стрирования наследства; (2) неюристом является директор корпорации или кто-либо из числа руководящего состава; (3) неюрист имеет право руководить либо контроли- ровать профессиональное мнение и независимую оценку адвоката. Правило 5.5. Неразрешенная юридическая - практика Адвокат не должен: (а) вести юридическую практику в той юрисдикции, в которой ведение такой практики нарушает установлен- ные в ней положения, касающиеся профессии адвоката; или (б) содействовать лицу, не состоящему в адвокатуре, в ведении такой деятельности, которая составляет пред- мет неразрешенной юридической практики. Правило 5.6. Ограничение права ведения юридической практики Адвокат не должен предлагать или участвовать в за- ключении: (а) соглашения о создании товарищества или догово- ра о найме, если они ограничивают право адвоката вести юридическую практику после прекращения их отноше- ний, исключая те соглашения или договоры, которые ка- саются выплаты пенсионных пособий; или 262
Приложения (6) соглашения, по которому ограничение, налагае- мое на право адвоката вести юридическую практику, яв- ляется частью условий урегулирования спора между ча- стными сторонами. VI. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НА БЛАГО ОБЩЕСТВА Правило 6.1. Оказание правовых услуг pro bono publico (для общего блага — лат.) Адвокат должен служить общественным интересам. Он может исполнять эту обязанность, оказывая профес- сиональные услуги бесплатно или по сокращенной став- ке своего гонорара лицам с ограниченными средствами, или общественным организациям, или благотворитель- ным объединениям или организациям. Он может также оказывать помощь в деятельности по совершенствова- нию законов, правовой системы или профессии юриста, а также оказывать поддержку организациям, которые предоставляют правовую помощь неимущим. Правило 6.2. Принятие назначения на должность Адвокат не должен, не имея на то веских оснований, отказываться от назначения, выносимого трибуналом (судом), представлять интересы определенного клиента, если: (а) защита интересов клиента, весьма вероятно, явит в результате нарушение Правил Профессионального По- ведения либо нарушение другого закона; (б) представление клиента будет непосильным бреме- нем для адвоката в финансовом отношении; или (в) представляемый клиент или дело настолько не- приемлемы для адвоката, что могут, весьма вероятно, ис- портить взаимоотношения клиента и адвоката, либо ска- жутся на способности адвоката должным образом пред- ставлять интересы клиента. 263 I
Михаил Барщевский. Адвокатская этик, Правило 6.3. Членство в организации, / оказывающей юридическую помощь / Помимо юридической фирмы, в которой адвокат практикует, он может состоять на службе в качестве ди- ректора, должностного лица или члена организации, предоставляющей юридическую помощь, несмотря на то что эта организация может оказывать юридическую по- мощь лицам, чьи интересы находятся в противоречии с интересами клиента, представляемого адвокатом. Адво- кат не должен сознательно участвовать в принятии ре- шения или в действиях организации: (а) если участие в принятии решения или действии бу- дет несовместимо с обязательствами адвоката перед клиентом согласно Правилу 1.7; или (б) в тех случаях, когда такое решение или действие может оказать серьезное отрицательное воздействие на интересы клиента организации, интересы которого на- ходятся в противоречии с интересами клиента, представ- ляемого адвокатом. Правило 6.4. Деятельность по совершенство- ванию законов, затрагивающая интересы клиента Адвокат может состоять на службе в качестве дирек- тора, должностного лица или члена организации, кото- рая занимается совершенствованием законов или их проведением в жизнь независимо от того, что такая ре- форма может затронуть интересы представляемого ад- вокатом клиента. Если адвокат знает, что на интересы клиента может оказать благотворное влияние то реше- ние, в выработке и принятии которого участвует адво- кат, он должен обнародовать этот факт, но не обяза- тельно указывать имя клиента. 264
Приложения VII. ИНФОРМАЦИЯ О ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГАХ ПравиЛр 7.1. Обмен информацией, касающейся предоставляемых адвокатом услуг Адвокат не должен давать ложной или вводящей в за- блуждение информации о себе или об услугах, которые он оказывает. Информация об этом считается ложной или вводя- щей в заблуждение, если: (а) содержит существенное искажение факта или за- кона или не сообщается существенный факт, который мог бы считать такую информацию как не вводящую в заблуждение; (б) она, скорее всего, вызовет неоправданные ожида- ния и надежды в отношении результатов, которых сможет добиться адвокат, либо предполагает, что адвокат может добиться каких-то результатов в нарушение Правил Про- фессионального Поведения или другого закона; или (в) имеет характер сравнения услуг этого адвоката с услугами, которые оказывают другие адвокаты, если та- кое сравнение не подкреплено фактами. Правило 7.2. Реклама В соответствии с требованиями Правил 7.1 и 7.3 адвокат может дать рекламу о своих услугах путем поме- щения объявлений в средствах массовой информации, таких как телефонные справочники, юридические спра- вочники, газеты и другие периодические издания, улич- ные объявления, объявления по радио или телевидению или с помощью письменных или записанных на пленку объявлений. (б) Копия или экземпляр звукозаписи такого объяв- ления или сообщения должны храниться в течение двух лет со дня его последнего оглашения (объявления) вмес- 265
Михаил Барщевский. Адвокатская этика те с информацией о том, когда и где такое объявление или сообщение использовалось; / (в) Адвокат не должен давать что-либо ценное лицу как плату за рекомендации услуг этого адвоката, за ис- ключением разумной оплаты стоимости объявлений или информации, разрешаемой этим Правилом; адвокат дол- жен заплатить сумму, взимаемую обычно справочными юридическими службами. (г) Любое сообщение, сделанное в соответствии с этим Правилом, должно указывать по крайней мере имя одного адвоката, который несет ответственность за со- держание такого сообщения. Правило 7.3. Непосредственные контакты с клиентами (а) Адвокат не должен ни в частной беседе, ни в пря- мом телефонном разговоре добиваться от возможного клиента согласия о принятии его профессиональных ус- луг, если этот адвокат не состоит с лицом в родственных отношениях или прежде не сотрудничал с ним в профес- сиональном плане, если основным мотивом таких дейст- вий является получаемое адвокатом денежное вознаг- раждение. (б) Адвокат не должен добиваться от возможного клиента согласия на принятие профессиональных услуг адвоката с помощью письменного или записанного на Пленку сообщения, либо в частной беседе, либо во время телефонного разговора, даже при отсутствии каких-ли- бо ограничений на это,если: (1) возможный клиент дал понять адвокату, что не желает прибегать к его услугам; (2) ведение дела сопровождается насилием, оказани- ем давления на клиента или какими-либо другими дейст- виями, беспокоящими клиента; (3) любое письменное или записанное на пленку сооб- 266
Приложения щение адвоката, добивающегося .согласия от клиента, нуждающегося в правовой помощи (если известно, что возможный клиент не состоит в родственных отношениях с адвокатом и не имел прежде взаимоотношений на про- фессиональной основе), должно иметь пометку «Реклам- ный материал» на конверте или в начале или конце каждо- го такого сообщения, записанного на пленку. (4) Несмотря на ограничения, налагаемые пунктом (а), адвокат может участвовать в предварительно опла- ченной или групповой программе по оказанию юридиче- ской помощи, используемой организацией, которая не находится ни во владении, ни под руководством адвока- та и которая, добиваясь участия населения в подписке на свои программы, прибегает к личным контактам или к обращению по телефону к лицам, о которых неизвестно, нуждаются ли они в юридических услугах, предлагаемых такими программами. Правило 7.4. Информация, касающаяся областей, в которых может практиковать адвокат г Адвокат имеет право сообщать о том, практикует он или нет в конкретных областях права. Адвокат не дол- жен заявлять о том, что он является специалистом в ка- кой-либо области права, за исключением следующих случаев: (а) адвокат, которому разрешено заниматься делами в области патентного права, в Бюро Патентов и Торгов вых Знаков США, может указывать свой род практики как «Patent Attorney» («Адвокат по вопросам патентно- го права») или близкое к этому обозначение той области права, в которой он специализируется; (б) адвокат, специализирующийся по морским делам, может указывать свою область юридической практики как «Admiralty» («Судебная практика по морским де- 267
Михаил Барщевский. Адвокатская этика лам») или обозначать себя «Proctor Admiralty^ («Адво- кат по морским делам», «Адвокат по морскому праву») или близким к этому обозначением; и / (в) (положения, определяющие специализацию права в отношении определенной страны). Правило 7.5. Название фирмы и фирменный бланк (а) Адвокат не должен использовать название фир- мы, фирменный бланк или другие обозначения своей профессии, которые нарушают Правило 7.1. Название фирмы может использоваться адвокатом в частной практике, если оно не предполагает связи с правитель- ственным учреждением, общественной или благотво- рительной организацией, оказывающей юридические услуги, и не нарушает каким-либо другим об-разом Правило 7.1. (б) Юридическая фирма, имеющая конторы более чем в одной юрисдикции, может использовать одно и то же название в каждой юрисдикции, но при перечислении ад- вокатов фирмы необходимо указывать ограничения, на- лагаемые на адвокатов, не получивших лицензии практи- ковать в юрисдикции того штата, в котором располагает- ся контора. (в) Имя адвоката, занимающего государственную должность, не должно использоваться в названии юри- дической фирмы или в переписке, ведущейся от имени этой фирмы, в течение такого периода времени, когда адвокат не ведет активной и регулярной практики в этой фирме. (г) Адвокаты должны указывать, что они практикуют на основе партнерства или состоят в каких-либо других отношениях с-фирмой только в тех случаях, когда это яв- ляется фактом. 268
Приложения VIII. СОБЛЮДЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ Правило 8.1. Прием в адвакатуру и вопросы дисциплинарного характера Кандидат на зачисление в адвокатуру или адвокат, подавший заявление о приеме в адвокатуру либо по во- просу дисциплинарного характера, не должен: (а) сознательно делать ложных заявлений; или (б) скрывать известный ему факт в отношении имею- щего место недолжного представления интересов кли- ента по тому или иному делу, который помог бы испра- вить сложившееся положение; либо сознательно не от- вечает на законное требование приемной или дисцип- линарной комиссии представить необходимую инфор- мацию, за исключением случаев, когда данное Правило не требует оглашения такой информации, защищенной Правилом 1.6. Правило 8.2. Работники судебных и законодательных органов (а) Адвокат не должен делать заведомо ложных заявлений или безответственно относиться к заявле- ниям, которые делаются в отношении квалификации или этики судьи, судебного распорядителя или госу- дарственного должностного лица в правовой систе- ме, в отношении кандидата на избрание либо назна- чение на должность или пост в судебной или право- вой системе. (б) Адвокат, являющийся кандидатом на пост в судеб- ных органах, должен подчиняться положениям Кодекса Правил судебного поведения. Правило 8.3. Сообщения об имевшем место нарушении профессиональной дисциплины (а) Если адвокату известно о другом адвокате, что тот 269
Михаил Барщевский. Адвокатская этика нарушил Правила Профессионального Поведения, и это заставляет сомневаться в его честности, надежности и пригодности его как адвоката по другим делам, адвокат должен сообщить об этом в соответствующие органы профессионального надзора. (6) Если адвокату известно, что судья нарушил суще- ствующие правила судебного поведения, что дает повод сомневаться в его соответствии занимаемой должности, он должен сообщить об этом в соответствующие органы профессионального надзора. (в) Это Правило не требует оглашения информации, если это запрещено Правилом 1.6. Правило 8.4. Нарушение профессиональной, дисциплины Под недолжным поведением адвоката понимается то, что он: (а) нарушает или пытается нарушить Правила Про- фессионального Поведения, преднамеренно помогает или склоняет другого к этому или делает это посредст- вом другого лица; (б) совершает уголовное деяние, что отражается на его репутации как честного, заслуживающего доверия адвоката, или ставит под сомнение его профессиональ- ную пригодность в отношении других вопросов; (в) замешан в поведении, при котором имеют место такие элементы поведения, как непорядочность, мошен- ничество, обман или недолжное представление; (г) замешан в поведении, которое пагубно действует на отправление правосудия; (д) заявляет или подразумевает о способности ока- зать влияние на государственный орган или официаль- ное должностное лицо; или (е) преднамеренно содействует такому поведению су- дьи или судебного распорядителя, которое нарушает су- 270
Приложения ществующие правила судебного поведения или какой- либо иной закон. Правило 8.5. Юрисдикция Адвокат, которому официально разрешено практи- ковать в данной юрисдикции, подчиняется дисциплинар- ным требованиям, принятым в данной юрисдикции, не- смотря на то, что он может практиковать право где-либо еще.
ОБЩИЙ КОДЕКС ПРАВИЛ ДЛЯ АДВОКАТОВ СТРАН ЕВРОПЕЙСКОГО СООБЩЕСТВА 1. ВВЕДЕНИЕ 1.1. МЕСТО АДВОКАТА В ОБЩЕСТВЕННОЙ ЖИЗНИ В любом правовом обществе адвокату уготована осо- бая роль. Его обязанности не ограничиваются добросо- вестным исполнением своего долга в рамках закона. Ад- вокат должен действовать в интересах права в целом точно так же, как и в интересах тех, чьи права и свободы ему доверено защищать; не только выступать в суде от имени клиента, но и оказывать ему юридическую по- мощь в виде советов и консультаций. В этой связи на адвоката возлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального ха- рактера, зачастую вступающих во взаимное противоре- чие и условно подразделяющихся на следующие Катего- рии: — обязательства перед клиентом; — перед судом и другими органами власти, с которы- ми адвокат вступает в контакт, выступая в качестве дове- ренного лица клиента или от его имени; — перед другими представителями данной профессии в целом и перед любым из коллег в отдельности; — а также перед обществом, для членов которого су- ществование свободной и независимой профессии наря- ду с соблюдением правовых норм является важнейшей гарантией защиты прав человека перед лицом государст- венной власти и других интересов общества. 272
Приложения 1.2. СУЩНОСТЬ ПРАВИЛ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ 1.2.1. Правила профессиональной этики предполага- ют добровольное выполнение их теми, на кого распрост- раняется их действие, с целью обеспечения исполнения адвокатом своих обязанностей так, как это принято в ци- вилизованном обществе. Несоблюдение адвокатом этих правил наказывается вплоть до применения к нему дис- циплинарных санкций. 1.2.2. Правила, которыми руководствуется какое-ли- бо объединение адвокатов, восходят к существующим в нем традициям. Они также соотносятся с условиями и характером задач, выполняемых членами данной орга- низации в рамках судебных и административных проце- дур и с государственным законодательством. Считается невозможным и нежелательным как при- менение данных правил вне их общего контекста, так и их применение в отношении какого-либо другого ком- плекса правил, заведомо с ними не согласующегося. Тем не менее в большинстве случаев в основе правил различных объединений адвокатов лежат одни и те же ценности и общие для всех положения. 1.3. ЦЕЛЬ ПРИНЯТИЯ НАСТОЯЩЕГО КОДЕКСА 1.3.1. Дальнейшее развитие интеграции в рамках Ев- ропейского Сообщества и расширение международной деятельности адвокатов в странах Сообщества повлекли за собой необходимость разработки общих правил, при- менимых к деятельности адвокатов как судебных защит- ников, так и консультантов по юридическим вопросам, занимающихся международной практикой в странах Со- общества. Одной из целей принятия настоящего кодекса является также стремление облегчить затруднения, воз- никающие в результате применения т. н. «двойной деон- 273
Михаил Барщевский. Адвокатская этика тологии», как подчеркнуто в ст. 4 Директивы Европей- ского Сообщества № 77/249 от 22. 03.1977 г. 1.3.2. Организация, выступающая от имени юристов стран Европейского Сообщества, предлагает, чтобы по- ложения, изложенные в настоящем кодексе: — были признаны действующими на основе консен- суса всех объединений адвокатов стран Европейского Сообщества; — были как можно скорее приняты как подлежащие исполнению в соответствии с процедурами, регулирую- щими международную деятельность адвокатов, сущест- вующими как в рамках какого-либо государства в от- дельности, так и всего Сообщества в целом; — принимались во внимание в процессе пересмотра национальных деонтологических правил и правил про- фессиональной практики с целью их дальнейшего приве- дения к взаимному соответствию. Настоящим выражается пожелание, чтобы истолко- вание и применение национальных деонтологических правил и правил профессиональной практики по мере возможности осуществлялось в будущем в соответствии с положениями данного кодекса. После принятия положений настоящего кодекса в ка- честве вступивших в силу правил любой адвокат в про- цессе профессиональной деятельности обязан руковод- ствоваться правилами объединения адвокатов, членом которого он является, по мере их соответствия положе- ниям данного кодекса. 1.4. ПРИМЕНЕНИЕ КОДЕКСА RATIONE PERSONAE Нижеприведенные правила подлежат выполнению адвокатами стран Европейского Сообщества в соответ- ствии с Директивой № 77/249 от 22. 03.1977 г. 274
Приложения 5.4. ГОНОРАРЫ ЗА РЕКОМЕНДАЦИЮ 5.4.1. Адвокат по собственному усмотрению вправе требовать и Принимать от другого адвоката или другого лица гонорар, комиссионные или какое-либо иное воз- награждение за дачу рекомендации или помощь в поиске клиента. 5.4.2. Адвокат по собственному усмотрению вправе выплачивать гонорар, комиссионные или какое-либо иное вознаграждение за получение им рекомендации или помощь в поиске клиента. 5.5. ОТНОШЕНИЯ С ПРОТИВОПОЛОЖНЫМИ СТОРОНАМИ Адвокат не должен сообщать какие-либо сведения лицу при наличии у него информации, что оно либо по- лучает консультации от другого адвоката, либо этот ад- вокат выступает от его имени, за исключением случаев наличия договоренности с адвокатом противоположной стороны (в последнем случае адвокат обязан информи- ровать адвоката противоположной стороны о сообще- нии им вышеуказанных сведений). 5.6. ЗАМЕНА АДВОКАТА 5.6.1. Адвокат, получивший указание представлять интересы клиента вместо другого адвоката, обязан изве- стить об этом последнего и в соответствии с пунктом 5.6.2 не должен приступать к исполнению профессио- нальных обязанностей, не убедившись в существовании необходимых договоренностей относительно гонорара и компенсаций, выплачиваемых другому адвокату. При этом новый адвокат не несет ответственности в связи с выплатой гонорара и компенсаций другому адвокату. 5.6.2. В случае необходимости принятия срочных мер в интересах клиента, до того как могут быть выполнены 275 '
Михаил Барщевский. Адвокатская этика условия, предусмотренные в пункте 5.6.1, адвокат может приступить к исполнению профессиональных обязанно- стей при условии немедленного извещения другого адво- ката. 5.7. ФИНАНСОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В случае, если в процессе поддержания профессио- нальных отношений между членами объединений адво- катов государств Сообщества адвокат не ограничивается дачей рекомендаций другому адвокату или представле- нием его клиенту, а сам поручает корреспонденту участ- вовать в разбирательстве какого-либо дела или обраща- ется к нему за консультацией, адвокат несет личную от- ветственность, даже в случае неплатежеспособнцсти клиента, за выплату гонораров и компенсацию затрат и издержек, причитающуюся его зарубежному корреспон- денту. Однако вышеупомянутые адвокаты при установ- лении профессиональных отношений вправе заключить специальное соглашение по данному вопросу. В дальней- шем адвокат-поручатель имеет право ограничить ответ- ственность по официальным обязательствам определен- ными суммами гонорара и компенсации затрат и издер- жек при условии предварительного уведомления корре- спондента об отказе от ответственности. 5.8. ОБУЧЕНИЕ МОЛОДЫХ АДВОКАТОВ В целях дальнейшего повышения взаимного доверия и сотрудничества адвокатов государств Сообщества, осу- ществляемого в интересах клиентов, представляется не- обходимым более расширенное распространение ин- формации о законодательстве и юридических процеду- рах, существующих в различных государствах Сообще- ства. Ввиду вышесказанного и с учетом необходимости адекватной профессиональной подготовки молодых ад- вокатов, адвокатам следует уделять должное внимание 276
Приложения обучению молодых коллег из других государств Сооб- щества. 5.9. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ МЕЖДУ АДВОКАТАМИ РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВ СООБЩЕСТВА 5.9.1. Если, по мнению адвоката, его коллега из друго- го государства Сообщества допустил какое-либо нару- шение Правил профессиональной этики, ему следует об- ратить на этот случай внимание других коллег. 5.9.2. В случае возникновения спора между адвоката- ми из различных государств Сообщества, связанного с каким-либо вопросом их профессиональной деятельнос- ти, им следует по мере возможности попытаться разре- шить его путем взаимного согласия. 5.9.3. В случае возникновения ситуаций, предусмот- ренных в пунктах 5.9.1 и 5.9.2, адвокат не должен пред- принимать каких-либо юридических действий, направ- ленных против его коллеги из другого государства Сооб- щества, без предварительного извещения объединений адвокатов, членами которых они оба являются, с целью предоставления объединениям адвокатов возможности по урегулированию вышеуказанного спора.
ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ О РОЛИ АДВОКАТОВ (Приняты Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке) Поскольку: — Устав Организации Объединенных Наций под- тверждает право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провоз- глашает как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии; — Всеобщая декларация о правах человека утвержда- ет принципы равенства перед законом, презумпцию не- виновности, право на беспристрастное и открытое рас- смотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния; — Международный пакт о гражданских и политичес- ких правах дополнительно провозглашает право быть выслушанным без проволочек и право на беспристраст- ное и открытое слушание дела компетентным, независи- мым и справедливым судом, предусмотренным законом; — Международный пакт об экономических, социаль- ных и культурных правах напоминает об обязанности государств в соответствии с Уставом ООН содействовать всеобщему уважению и соблюдению прав человека и свобод; — Свод принципов для защиты всех лиц, задержан- ных или находящихся в условиях тюремного заключе- ния, предусматривает, что каждому задержанному лицу 278
Приложения должно быть представлено право на помощь, консульта- цию с адвокатом и возможность общаться с ним; — Стандартные минимальные правила содержания заключенных рекомендуют, в частности, чтобы юриди- ческая помощь и конфиденциальность в процессе ее осу- ществления были гарантированы для лиц, находящихся в заключении; — Гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым угрожает смертная казнь, подтверждают право каждо- го, кому предъявлено или может быть предъявлено обви- нение, влекущее в качестве меры наказания смертную казнь, получать необходимую юридическую помощь на всех стадиях расследования и разбирательства дела в со- ответствии со ст. 14 Международной конвенции граж- данских и политических прав; — Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступления и превышения власти рекомендует принятие мер на международном и национальном уров- нях для улучшения доступа к юстиции и справедливому отношению, возмещению вреда, компенсации и помощи для жертв преступления; — Адекватное обеспечение прав человека и основных свобод, на которые все люди имеют право, предоставля- ется им в экономической, социальной, культурной, гражданской и политической жизни и требует, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией; — Профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль в поддержании профессиональных стандартов и этических норм, защищают своих членов от преследований и необоснованных ограничений и посяга- тельств, обеспечивают юридическую помощь для всех, кто нуждается в ней, и кооперируются с правительством и другими институтами для достижения целей правосу- дия и общественного интереса, 279
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Основные положения о роли адвокатов сформулиро- ваны, чтобы помочь государствам-участникам в их дея- тельности по содействию и обеспечению надлежащей роли адвокатов, которая должна уважаться и гаранти- роваться правительствами при разработке национально- го законодательства и его применении, и должны прини- маться во внимание как адвокатами, так и судьями, про- курорами, членами законодательной и исполнительной властей и обществом в целом. Эти принципы должны также применяться к лицам, которые осуществляют ад- вокатские функции без получения формального статуса адвоката. ДОСТУП К АДВОКАТАМ И ЮРИДИЧЕСКОЙ > ПОМОЩИ 1. Любой человек вправе обратиться за помощью ад- воката по своему выбору для подтверждения своих прав и защиты на всех стадиях уголовной процедуры. 2. Правительства должны гарантировать эффектив- ную процедуру и работающий механизм для реального и равного доступа к адвокатам всех лиц, проживающих на его территории и подчиненных его юрисдикции без раз- деления расы, цвета кожи, этнического происхождения, пола, языка, религии, политических и иных взглядов, на- ционального и социального происхождения, экономиче- ского и иного статуса. 3. Правительства должны обеспечить необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической по- мощи бедным и другим несостоятельным людям. Про- фессиональные ассоциации адвокатов должны сотруд- ничать в организации и создании условий предоставле- ния такой помощи. 4. Ответственностью правительств и профессиональ- ных ассоциаций адвокатов является разработка про- граммы, имеющей целью информировать обществён- 280
Приложения ность о ее правах и обязанностях по закону, а также о значении роли адвокатов в защите основных свобод. Для этих целей специальное внимание должно уделяться бедным и другим несостоятельным лицам, так как они сами не в состоянии отстаивать свои права и нуждаются в помощи адвоката. СПЕЦИАЛЬНЫЕ ГАРАНТИИ В УГОЛОВНОЙ ЮСТИЦИИ 5. Обязанностью правительств является обеспечение возможности каждому быть информированным компе- тентными властями о его праве получить помощь адвока- та по его выбору при его аресте, задержании или поме- щении в тюрьму или обвинении в уголовном преступле- нии. 6. Любое вышеуказанное лицо, которое не имеет ад- воката, в случаях, если интересы правосудия требуют этого, должно быть обеспечено помощью адвоката, име- ющего соответствующую компетенцию и опыт ведения подобных дел, чтобы обеспечить ему эффективную юри- дическую помощь без оплаты с его стороны, если у него нет необходимых средств. 7. Правительства должны обеспечить человеку, под- вергнутому задержанию, аресту или помещению в тюрь- му с предъявлением или без предъявления обвинения в совершении уголовного преступления, получение быст- рого допуска к адвокату — не позднее чем через 48 часов с момента задержания или ареста. 8. Задержанный, арестованный или помещенный в тюрьму должен быть обеспечен необходимыми условия- ми, временем и средствами для встречи или коммуника- ций и консультаций с адвокатом без задержки, препят- ствий и цензуры, с полной их конфиденциальностью. Та- кие консультации могут быть в поле зрения, но за преде- лами слышимости уполномоченных должностных лиц. 11 Заказ 597 281
Михаил Барщевский. Адвокатская этика КВАЛИФИКАЦИЯ И ПОДГОТОВКА 9. Правительства, профессиональные ассоциации ад- вокатов и учебные институты должны обеспечить адво- катам получение соответствующего образования, подго- товки и знание как идеалов и этических обязанностей адвокатов, так и прав человека и основных свобод, при- знаваемых национальным и международным правом. 10. Обязанность правительств, профессиональных ассоциаций адвокатов и учебных институтов — обеспе- чить отсутствие дискриминации при допуске лиц к адво- катской практике или к продолжению практики по при- знакам расы, цвета кожи, пола, этнического происхож- дения, религии, политических и иных взглядов, наличия собственности, места рождения, экономического и ино- го положения. 11. В странах, где существуют группы, общины или регионы, чьи потребности в юридической помощи не обеспечены, особенно если такие группы имеют отличия в культуре, традициях, языке или были жертвами дис- криминации в прошлом, правительства, профессиональ- ные ассоциации адвокатов и учебные институты должны принять специальные меры по созданию благоприятных условий для лиц и групп, желающих заниматься юриди- ческой практикой, и должны обеспечить им подготовку, достаточную для обеспечения нужд этих групп. ОБЯЗАННОСТИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ 12. Адвокаты должны постоянно поддерживать честь и Достоинство своей профессии в качестве важных уча- стников отправления правосудия. 13. Обязанности адвоката по отношению к клиенту должны включать: — консультации клиента о его или ее прац^х и обя- занностях с разъяснением принципов работы правовой 282
Приложения системы, поскольку они относятся к правам и обязанно- стям клиента; — оказание помощи клиенту любым законным спосо- бом и совершение правовых действий для защиты его ин- тересов; — оказание клиенту помощи в судах, трибуналах и административных органах. 14. Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, должны добиваться соблю- дения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и должны все- гда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандарта- ми и этическими нормами. 15. Адвокат всегда должен быть лояльным к интере- сам своего клиента. ГАРАНТИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТОВ 16. Правительства должны обеспечить адвокатам: — возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойст- ва и неуместного вмешательства; — возможность свободно путешествовать и консуль- тировать клиента в своей стране и за границей; — - невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответ- ствии с признанными профессиональными обязанностя- ми, стандартами и этическими нормами. 17. Там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обя- занностей, они должны быть адекватно защищены влас- тями. 18. Адвокаты не должны идентифицироваться с их и* 283
Михаил Барщевский. Адвокатская этика клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей. 19. Суд или административный орган не должны от- казывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения и настоящими Положениями. 20. Адвокат должен обладать уголовным и граждан- ским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме, при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административ- ном органе. 21. Обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного оз- накомления с информацией, документами и материала- ми дела, а в уголовном процессе — не позднее окончания расследования до досудебного рассмотрения. 22. Правительства должны признавать и соблюдать конфиденциальность коммуникаций и консультаций между адвокатом и клиентом в рамках их отношений, связанных с выполнением адвокатом своих профессио- нальных обязанностей. СВОБОДА ВЫСКАЗЫВАНИЙ И АССОЦИАЦИЙ 23. Адвокаты, как и другие граждане, имеют право на свободу%ысказываний, вероисповедания, объединения в ассоциации и организации. В частности, они должны иметь право принимать участие в публичных дискуссиях по вопросам права, отправления правосудия, обеспече- ния и защиты прав человека и право присоединяться или создавать местные, национальные и международные ор- ганизации и посещать их собрания без угрозы ограниче- 284
Приложения ния профессиональной деятельности по причине их за- конных действий или членства в разрешенной законом организации. При осуществлении этих прав адвокаты должны всегда руководствоваться законом и признан- ными профессиональными стандартами и этическими правилами. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ 24. Адвокатам должно быть предоставлено право формировать самоуправляемые ассоциации для пред- ставительства их интересов, постоянной учебы и пере- подготовки и поддержания их профессионального уровня. Исполнительные органы профессиональных ассоциа- ций избираются их членами и осуществляют свои функ- ции без внешнего вмешательства. 25. Профессиональные ассоциации должны коопери- роваться с правительствами для обеспечения права каж- дого на равный и эффективный доступ и к юридической помощи, чтобы адвокаты были способны без неуместно- го вмешательства со стороны давать советы и помогать своим клиентам в соответствии с законом и признанны- ми профессиональными стандартами и этическими пра- вилами. ДИСЦИПЛИНАРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО 26. Кодексы профессионального поведения адвока- тов должны устанавливаться профессией через свои со- ответствующие органы или в соответствии с законода- тельством, отвечающим положениям национального права и обычая и признаваемым международными стан- дартами и нормами. 27. Обвинение или возбуждение дела против адвоката в связи с его профессиональной работой должны произ- водиться в рамках быстрой и справедливой процедуры. 285
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Адвокат должен иметь право на справедливое разбира- тельство, включающее возможность помощи адвоката по его выбору. 28. Дисциплинарное производство против адвокатов должно быть представлено беспристрастным дисципли- нарным комиссиям, установленным самой адвокатурой, с возможностью обжалования в суд. 29. Все дисциплинарное производство должно осуще- ствляться в соответствии с кодексом профессионально- го поведения и другими признанными стандартами и этическими нормами адвокатской профессии в свете на- стоящих Положений.
ПРИЛОЖЕНИЕ К УСТАВУ ГИЛЬДИИ РОССИЙСКИХ АДВОКАТОВ ПРАВИЛА ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ РОССИЙСКОГО АДВОКАТА Настоящие Правила, исходя из необходимости ут- верждения в правовом обществе принципов искреннос- ти, уважения, доброты, человеколюбия и сострадания, определяют поведение адвоката при исполнении им про- фессиональных обязанностей по защите прав и свобод человека и гражданина, предусмотренных Конституцией Российской Федерации, другими законами и общеприз- нанными нормами международного права, а также при оказании самоокупаемости юридической помощи лицам, в ней нуждающимся. Раздел 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Ст. 1. Понятие «адвокат». Адвокат в России — лицо, являющееся гражданином Российской Федерации, имеющее высшее юридическое образование, стаж юридической работы не менее двух лет, сдавшее квалификационный экзамен, принявшее присягу адвоката и зачисленное в члены коллегии адво- катов, Основанием допуска юриста к профессиональной адвокатской деятельности после сдачи им квалифика- ционного экзамена и принятия присяги является соот- ветствующее постановление Президиума коллегии ад- вокатов. Задачей адвоката является оказание квалифициро- ванной юридической помощи физическим и юридичес- ким лицам, в том числе защита их прав и законных инте- 287
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ресов в конституционном, арбитражном, администра- тивном, гражданском и уголовном процессах. Ст. 2. Понятие «коллегии адвокатов». Коллегии адвокатов являются негосударственными, независимыми самоуправляемыми некоммерческими ор- ганизациями профессиональных юристов, добровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим ли- цам, как правило, на возмездных началах. Ст. 3. Понятие «поведение адвоката». Поведение адвоката — это совокупность поступков адвоката, имеющих нравственное значение, поскольку они могут быть подвергнуты моральной оценке. Ст. 4. Понятие «адвокатская деятельность». Деятельность адвоката состоит в оказании’квалифи- цированной юридической помощи физическим и юриди- ческим лицам, к которой относятся: — консультации и разъяснения, устные и письменные справки по юридическим вопросам; — составление заявлений, жалоб, завещаний, исков и других документов правового характера; — осуществление защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц в конституционном, ар- битражном, административном, гражданском и уголов- ном процессах; — участие в подготовке проектов нормативно-право- вых актов и осуществление юридической экспертизы в соответствии правовых актов законодательству Россий- ской Федерации. Ст. 5. Понятие «адвокатская тайна». Адвокатской тайной является сам факт обращения к адвокату, сведения о содержании его бесед, устных и письменных консультаций, переговоров с клиентом и иная информация, относящаяся к осуществлению адво- катской деятельности. 288
Приложения Ст. 6. Основа правового и морального регулирова- ния деятельности адвоката Гильдии российских адво- катов. Основу правового и морального регулирования дея- тельности адвоката Российской Федерации составляет Конституция Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права, Закон Рос- сийской Федерации «Об адвокатуре Российской Феде- рации», Общий кодекс правил для адвокатов стран Евро- пейского Сообщества, Устав Гильдии российских адво- катов и настоящие Правила. Ст. 7. Принципы оказания юридической помощи ад- вокатом физическим и юридическим лицам. Юридическая помощь адвоката физическим и юриди- ческим лицам основывается на следующих принципах: — доступности; — добросовестности; — профессионализма; — конфиденциальности; — законности; — приоритетности предоставления юридической по- мощи на льготных условиях несовершеннолетним, бере- менным женщинам, инвалидам и другим лицам, нуждаю- щимся в такой помощи и оказавшимся в трудной жиз- ненной ситуации. Ст. 8. Сущность правил профессиональной этики. Правила профессиональной этики предполагают до- бровольное их выполнение теми, на кого они распрост- раняются, с целью обеспечения исполнения адвокатом своих обязанностей так, как это принято в любом циви- лизованном обществе. Несоблюдение адвокатом этих норм наказывается вплоть до применения к нему дис- циплинарных санкций. 289
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Ст. 9. Присяга адвоката. Торжественно клянусь выполнять обязанности ад- воката добросовестно и в соответствии с требовани- ями закона, мужественно защищать права и свободы человека, хранить адвокатскую тайну, руководство- ваться в своем поведении принципами права, уважения и человечности. Раздел II. ОСНОВНЫЕ НОРМЫ ЭТИКИ АДВОКАТА Ст. 10. Принципы поведения адвоката в отношениях с клиентами и коллегами по работе. Поведение адвоката в отношениях с клиентами и кол- легами по работе основывается на принципах доверия и личной порядочности. Ст. 11. Осуществление адвокатом профессиональных функций, повышение квалификации и взаимоотношения с коллегами по работе. 11.1 Адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность независимо от каких-либо влияний, руко- водствуясь собственным правосознанием и профессио- нальным долгом. При этом он сообразует свои действия с интересами клиентов, не противоречащими закону. 11.2 Адвокат проявляет добросовестное отношение к труду, обязательность и пунктуальность, обеспечивает оптимальную организацию своего труда. 11.3 Адвокат систематически повышает уровень про- фессиональных знаний, изучает новое законодательст- во, научную и практическую литературу, анализирует судебную практику. 11.4 Адвокат относится к своим коллегам в духе ува- жения, доверия и сотрудничества, поддерживает благо- приятный нравственно-психологический климат в адво- 290
Приложения катском сообществе. Адвокат оказывает коллегам, по их просьбе, консультационную помощь. 11.5 Адвокат обязан проявлять скромность и само- критичность в рекламе своей адвокатской деятельности. Адвокат не имеет права, ссылаясь на свою деловую репу- тацию, принижать достоинство и авторитет других адво- катов. Ст. 12. Отношения адвоката с клиентами. 12.1 Руководствуясь нормами'законодательства и на- стоящими Правилами адвокат всегда обязан действовать в интересах, клиента, которые для него всегда превалиру- ют перед его собственными и коллег-адвокатов. 12.2 Адвокат признает право клиента на свободный выбор адвоката. Недопустимо навязывание клиенту сво- их услуг. 12.3 Адвокат не должен допускать конфликта интере- сов своих клиентов и потому не вправе принимать пору- чения, если представление интересов одного клиента на- ходится в противоречии с интересами других клиентов или его собственными интересами. 12.4 Адвокат принимает поручение по делу, в кото- ром ранее принимал участие другой адвокат, только по- сле того, как уведомили его об этом. 12.5 При обращении клиента с просьбой о ведении де- ла в его интересах совместно с другим адвокатом, преж- де чем дать согласие, адвокат должен согласовать этот вопрос с указанным адвокатом. 12.6 Адвокат не должен принимать поручения, если не уверен в своей компетентности в вопросах примене- ния соответствующего законодательства. 12.7 Адвокат высказывает клиенту беспристрастное мнение о вероятном исходе дела, намекать на особые от- ношения с представителями судебной власти. Адвокат ин- формирует клиента о материалах дела, чтобы тот смог принять обдуманные решения по яащите своих интересов. 291
Михаил Барщевский. Адвокатская этика Адвокат, помимо ведения дела, оказывает клиенту иную юридическую помощь и, в частности, разъясняет правовое значение возникающих проблем. Советы адво- ката не должны выходить за рамки закона. 12.8 Адвокат пунктуален и проявляет разумную опе- ративность в отношениях с клиентами, всемерно избега- ет какого-либо затягивания дела. 12.9 Адвокат обязан соблюдать адвокатскую тайну, проявлять конфиденциальность в отношении сведений, полученных от клиента, содержание которых стало ему известно благодаря исполнению адвокатом профессио- нальных обязанностей. Он обеспечивает высокие стан- дарты доверия в отношениях с клиентами. Адвокат не может использовать в личных целях полученную отжли- ента информацию. Адвокат сохраняет конфиденциаль- ность и после завершения дела. <, 12.10 Адвокат назначает разумный гонорар за свою работу, учитывая при этом следующие обстоятельства: — сложность дела; — необходимые затраты времени (длительность про- цесса или соответствующих консультаций) и вероят- ность того, что согласие вести данное дело заставит ад- воката отказаться от ведения других дел; — материальное положение клиента; — традиции (гонорар, обычно выплачиваемый в дан- ном регионе за подобную юридическую помощь); — опыт и собственную юридическую репутацию; — необходимость проведения исследований с участи- ем оплачиваемых специалистов. Адвокат не должен злоупотреблять гонорарным со- глашением, основанным на почасовой оплате, используя процедуры, требующие много времени. Ст. 13. Отношения адвоката с клиентом, предъявляю- щим незаконные требования. • Адвокат обязан отказаться от помощи клиенту, 292
Приложения требования которого противоречат закону или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы, а также отказаться от ведения дела в тех случаях, когда клиент для отстаива- ния своих интересов предлагает использовать нравст- венно сомнительные средства, а поддерживание пози- ции клиента другими способами и средствами невоз- можно. Ст. 14. Отношения адвоката с подзащитным. Адвокат не имеет права заранее гарантировать пол- ное удовлетворение требований клиента, не вправе из- менять позицию защиты, которую он согласовал с кли- ентом, и признавать доказанной вину подзащитного, если последний ее не признает. 14.1 Адвокату следует проявлять повышенное внима- ние к подзащитному, который находится под стражей, помня, что арестованный пребывает в состоянии не только социальной, но и физической изоляции, лишен обычной обстановки, связей, изменен его привычный уклад жизни. К этому следует добавить нравственные и физические страдания, связанные с лишением свободы. Адвокату следует трезво оценивать свои профессио- нальные возможности по конкретному делу, и в случае, если он не способен провести защиту на должном уров- не, он обязан поставить об этом клиента в известность. Ст. 15. Отношения адвоката с органами следствия и администрацией мест предварительного заключения и содержания задержанных. Адвокат, участвуя в предварительном следствии, обязан вести себя так, чтобы его ходатайства, заявле- ния, вопросы не подрывали авторитет правоохрани- тельных органов, не дискредитировали коллег и не уни- жали достоинства участников уголовного процесса. 15.1 В случае, если при рассмотрении дела проявляет- ся тенденциозность, ущемляющая права обвиняемого, 293
Михаил Барщевский. Адвокатская этика адвокат обязан пресекать эти нарушения закона всеми предусмотренными законом средствами. 15.2 При осуществлении защиты на следствии адво- кат должен быть непримиримым к любым незаконным методам принуждения и принимать все возможные меры для предотвращения следственных ошибок. 15.3 При посещении Мест содержания под стражей подзащитного адвокат обязан соблюдать законодатель- ство, регулирующее порядок и условия общения с лица- ми, находящимися под стражей. Адвокат не имеет права передавать подзащитному, который находится под стражей, записки, вещи, продук- ты, иные запрещенные предметы, равно как и от него другим лицам. При любых обстоятельствах адвокат обязан требо- вать предоставления свидания наедине с подзащитным без ограничения их числа и времени. Ст. 16. Отношения адвоката с судом и участниками процесса. В качестве участника судебного процесса при рассмо- трении арбитражных, административных, гражданских и уголовных дел адвокат призван содействовать суду в вынесении законного и обоснованного, соответственно, постановления, решения и приговора. С этой целью ад- вокат принимает активное участие в судебном разбира- тельстве, исследовании доказательства, излагает суду свои доводы, опираясь на проверенные в судебном засе- дании факты и материалы дела. 16.1 Адвокат в суде должен беспрекословно подчи- няться распоряжениям председательствующего, соблю- дать установленный порядок судебного заседания. Каждое действие адвоката в суде, каждое произне- сенное им слово должно быть обдуманно, взвешенно, ар- гументировано. 16.2 Предупреждение, вынесенное адвокату судом, откладывание дела слушанием по вине адвоката, опреде- 294
Приложения ление суда о неправильных действиях адвоката в суде с сообщением в Президиум коллегии адвокатов рассмат- ривается последним как грубое нарушение адвокатом процессуальных норм и правил профессиональной этики и влечет за собой дисциплинарную ответственность. 16.3 К грубым нарушениям процессуальных норм и профессиональной этики относятся и факты неявки ад- воката в суд без уважительной причины, и систематиче- ские опоздания на судебные заседания, в которых дела должны были слушаться с его участием. 16.4 Недопустимы пререкания адвоката с судом, не- позволительны оскорбления или нетактичные высказы- вания в адрес участников процесса. Ст. 17. Гарантии соблюдения правил профессиональ- ной этики российского адвоката. Соблюдение этических правил гарантируется сово- купностью организационных мер и корпоративных мер, установленных настоящими Правилами и Уставом Гиль- дии российских адвокатов. 17.1 Допускается прием в члены адвокатских объеди- нений лишь тех юристов, которые обладают необходи- мыми профессиональными знаниями и опытом, а также известны другим членам адвокатского объединения с по- ложительной стороны, что должно отражаться в соот- ветствующих рекомендациях. Рекомендующие несут ответственность за достовер- ность рекомендаций и поведение рекомендованного ими адвоката. 17.2 Вновь принятые адвокаты должны быть ознаком- лены с настоящими Правилами, обязаны изучить их и следовать данным нормам в практической деятельности. Ст. 18. Дисциплинарные проступки адвоката и ответ- ственность за их нарушение. Нарушение присяги, неисполнение или ненадлежа- щее исполнение адвокатом возложенных на него про- фессиональных обязанностей, действия адвоката, поро- 295
Михаил Барщевский. Адвокатская этика чащие и подрывающие авторитет адвокд4а и престиж коллегии адвокатов, являются дисциплинарными про- ступками и влекут за собой применение мер дисципли- нарного и морального воздействия. Ст. 19. Порядок применения дисциплинарных взыска- ний. Адвокаты могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности за нарушение требований настоящих Правил. Дисциплинарные взыскания применяются Президиу- мом коллегии адвокатов по представлению заведующего ЮК непосредственно за обнаружением проступка, но не позднее 1 месяца со дня его обнаружения, не считая вре- мени, предусмотренного Уставом Гильдии российских адвокатов. Взыскание не может быть наложено позднее 6 меся- цев со дня совершения проступка. Для исключения адвоката из членов коллегии адвока- тов требуется единогласное голосование не менее 2/3 членов Президиума коллегии адвокатов. За незначительное нарушение этических норм, предус- мотренных настоящими Правилами, адвокат может быть предупрежден заведующим ЮК и ему может быть указано на неправильное его поведение. При наложении дисципли- нарного взыскания должны учитываться тяжесть совер- шенного проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующая работа и поведение адвоката. Ст. 20. Обязательство адвоката по исполнению требо- ваний настоящего кодекса. Правила профессиональной этики российского адво- ката изучил и обязуюсь их неукоснительно исполнять.
УТВЕРЖДЕНО Президиумом Межрегиональной коллегии адвокатов помощи предпринимателям и гражданам 4 сентября 1997 г. протокол №16 г. Москва ПРАВИЛА ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ ЧЛЕНОВ МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЙ КОЛЛЕ- ГИИ АДВОКАТОВ ПОМОЩИ ПРЕДПРИНИ- МАТЕЛЯМ И ГРАЖДАНАМ Новое не копирует старое, но почти всегда вбирает в себя знания и опыт про- шлых лет. I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ 1.1. Профессиональная деятельность адвокатов при- звана обеспечить конституционное право граждан на получение квалифицированной юридической помощи, а также оказание юридической помощи организациям. Защита гарантированных Конституцией Российской Федерации прав и свобод человека и гражданина, содей- ствие устранению нарушений закона и укреплению пра- вопорядка являются профессиональной обязанностью и высоким нравственным долгом адвоката. 1.2. Деятельность адвокатов по защите конституцион- ных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций регламентируется законодательными нор- мами, определяющими процессуальные правомочия ад- вокатов, а также регулирующими организацию адвока- туры и труда адвокатов. 1.3. При оказании юридической помощи адвокат дол- жен руководствоваться также установившимися норма- 297
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ми профессиональной этики и выработанными практи- кой правилами адвокатской профессии, целью которых является содействие наилучшей защите прав и охраняе- мых законом интересов физических и юридических лиц. Гарантами соблюдения адвокатами требований зако- на и правил адвокатской этики являются органы адво- катского самоуправления. 1.4. В профессиональной деятельности адвокат неза- висим. Свои основанные на законе решения по поводу средств и способов выполнения профессионального по- ручения адвокат принимает самостоятельно, не допус- кая влияния третьих лиц и организаций любого ранга и статуса, включая и органы адвокатского самоуправле- ния, и не поступаясь принципами профессионального долга. Решения и действия адвоката должны быть, безуслов- но, согласованы с доверителями и подзащитными. Про- тиворечащие закону требования клиентов не могут быть приняты адвокатом к исполнению и, в соответствующих случаях, служат основанием к расторжению соглашения о выполнении поручения. 1.5. Адвокат обязан „соблюдать профессиональную тайну, предметом которой являются сам факт обраще- ния к адвокату, сведения о содержании его бесед с кли- ентом и иная информация, касающаяся оказания юриди- ческой помощи. Адвокат, как и предписывает закон, не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессио- нальных обязанностей. Он обязан хранить тайну и после того, как договорные отношения между ним и клиентом закончились. 1.6. Адвокат не вправе использовать в личных целях информацию, полученную от клиента, без его согласия. Недопустимо приобретение в какой бы то ни было фор- 298
Приложения ме адвокатом имущества, представляющего предмет дан- ного спора, или прав на него. 1.7. Адвокат обязан беречь и приумножать престиж профессии. Поведение, порочащее звание адвоката, под- рывает общественное доверие к институту адвокатуры и несовместимо с адвокатским статусом. II. ВЗАИМООТНОШЕНИЯ АДВОКАТА С КЛИЕНТОМ II.1 . Взаимоотношения адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, должны основы- ваться на доверии. Доверие достигается честностью и правдивостью ад- воката. Он не вправе давать каких-либо гарантий или за- верений в успешном разрешении дела и порождать на- дежды клиента с помощью ссылок на свой опыт или осо- бые отношения с представителями властных структур. Необходимым правилом являются точность и пункту- альность адвоката. II.2 . Надлежащее выполнение профессионального поручения возможно лишь при условии добросовестно- го отношения со стороны адвоката. Это требование включает в себя должную организацию труда, исключе- ние спешки и поверхностности, активность в судебном процессе, принципиальность и настойчивость в отстаи- вании избранной позиции, полное использование про- цессуальных возможностей, включая предусмотренное законом право обжалования неблагоприятных решений. Адвокат обязан оказывать доверителю и подзащитному иную юридическую помощь: разъяснение правового зна- чения возникающих проблем, ознакомление с докумен- тами и т. п. II.3 . Принимая поручение, адвокат должен быть уверен в своей компетентности в вопросах существа дела. Выполняя поручение, адвокат обязан принять все 299
Михаил Барщевский. Адвокатская этика зависящие от него меры к наиболее полному уяснению всех специальных вопросов дела, знакомству с судеб- ной практикой и соответствующей литературой, при- влекая в надлежащих случаях заключения специалис- тов и прибегая по мере необходимости к консультаци- ям с коллегами, соблюдая при этом правила конфиден- циальности. II.4 . Адвокат не вправе принять поручение по граж- данскому делу, если притязания клиента не защищаются законом. Выяснив характер правоотношений и наличие правовых оснований для выполнения такого поручения, адвокат должен сообщить клиенту свое мнение относи- тельно необходимых доказательств и перспектив судеб- ного разбирательства. II.5 . Адвокат не должен принимать поручение на ве- дение гражданского дела, когда: — обнаруживается отсутствие фактов, необходимых для обоснования требований или возражений доверителя; — обоснование требований или возражений не может быть подтверждено доказательствами, допущенными за- коном для данных правоотношений; — правовая позиция адвоката противоречит позиции клиента; — у адвоката имеются личные неприязненные отно- шения с другой стороной, возникшие в результате кон- фликта. II.6 . Принимая решение о невозможности выполне- ния поручения, адвокат обязан поставить об этом в изве- стность клиента заблаговременно, чтобы тот имел воз- можность обратиться к другому адвокату. II.7 . Поручение на ведение уголовного дела принима- ется по просьбе любого лица. Если подзащитный не со- гласен с тем, чтобы это лицо заключало соглашение на ведение его дела, такое соглашение должно бьйъ рас- торгнуто. 300
Приложения II.8 . Адвокат не вправе принять поручение на ведение дела в следующих случаях: — если в расследовании дела или в его рассмотрении участвует лицо, с которым адвокат находится в родст- венных отношениях; — если адвокат ранее участвовал в этом деле в каче- стве судьи, следователя, прокурора, общественного об- винителя, дознавателя, эксперта, переводчика, свидете- ля, понятого, потерпевшего, гражданского истца или от- ветчика, а также секретаря судебного заседания; — если адвокат ранее оказывал в какой-либо форме юридическую помощь лицу, интересы которого противо- речат интересам обратившегося; — если адвокат является родственником потерпевше- го или гражданского истца в уголовном деле или же дру- гой стороны в гражданском деле; — если адвокату известно, что по делу является сви- детелем его родственник или он сам может быть вызван в качестве свидетеля по делу; — если адвокату заранее известно, что он не может участвовать в деле в силу занятости по другим делам (ко- мандировка, отпуск или длительность данного процес- са). II.9 . Адвокат, выполняющий поручение по обязатель- ному назначению, должен разъяснить своему подзащит- ному о наличии у него права пригласить адвоката по со- глашению. В то же время адвокат не вправе рекомендо- вать подзащитному, отрицающему свою вину, ходатай- ствовать о замене адвоката в виду убеждения данного адвоката в виновности обвиняемого. Такая рекоменда- ция означает скрытый отказ от принятой на себя защи- ты, запрещенный законом. 11.10 . Адвокат обязан поддержать и обосновать пози- цию обвиняемого, не признающего свою вину. Он не вправе занять иную позицию. Признание виновности 301
Михаил Барщевский. Адвокатская этика подзащитного при данных обстоятельствах является грубым нарушением права на защиту. П.11. Адвокат вправе разойтись с позицией подза- щитного, заняв независимую позицию, если обвиняемый признает свою вину, но это признание не подкрепляется другими доказательствами, и материалы дела свидетель- ствуют о необоснованности обвинения. II.12 . В случае, когда признание виновности было вы- звано незаконным воздействием на обвиняемого, адво- кат-защитник обязан принять зависящие от него меры к установлению этого обстоятельства, не превращаясь, как правило, в обвинителя. 11.13 . Адвокат не вправе отказать в просьбе об обжа- ловании приговора. Это правило не распространяется на несовершеннолетних и лиц, страдающих физическими и психическими недостатками. 11.14 . Гонорар по соглашению должен назначаться в разумных пределах. При этом должны учитываться: — объем и сложность дела; — длительность процесса или время, затраченное на консультации клиента; — материальное положение клиента; — необходимость проведения исследований с при- влечением специалистов. III. ОТНОШЕНИЯ С СУДОМ И УЧАСТНИКАМИ ПРОЦЕССА III. 1. Осуществляя защиту и представительства в су- де, адвокат обязан быть в опрятной одежде и не допус- кать небрежного отношения к своему внешнему виду. III. 2. Участвуя в судебном разбирательстве, адвокат обязан строго соблюдать правила, установленные про- цессуальным законом. Обязательным требованием к ад- 302
Приложения вокату является соблюдение необходимого уважения к суду. Возражая в установленном законом порядке против действий председательствующего, если они ущемляют право на защиту или право сторон в гражданском про- цессе, адвокат обязан соблюдать сдержанность и такт. Ш.З. Участвуя в стадии предварительного расследо- вания, адвокат должен согласовывать свои действия с должностным лицом, ведущим расследование. Пред- ставляя доказательства, адвокат должен проявлять не- обходимую требовательность к их достоверности, не на- рушая правил о допустимости доказательств. Это никак не ограничивает прав адвоката по собиранию фактичес- ких данных, могущих иметь значение для дела. Свои возражения против неправильных действий сле- дователя или работника дознания адвокат обязан обле- кать в форму, предусмотренную законом. Недопустимо умаление чести и достоинства должностных лиц предва- рительного следствия. III. 4. Участвуя в допросе, адвокат не должен ставить наводящих или не относящихся к делу вопросов и зада- вать вопросы, задевающие честь и достоинство потер- певших и свидетелей. III. 5. При свидании с лицами, находящимися под стражей, адвокат обязан соблюдать правила мест заклю- чения. .111.6. Как участник судебных прений, адвокат должен уважительно относиться к своим оппонентам. Его доводы должны быть основаны на анализе мате- риалов дела, исследованных судом. Из судебной речи должны быть исключены личные наблюдения адвоката, которые могут рассматриваться как свидетельские пока- зания. 303
Михаил Барщевский. Адвокатская этика IV. ОТНОШЕНИЯ С КОЛЛЕГАМИ ПО ПРОФЕССИИ IV. 1. Адвокат обязан уважительно относиться к кол- легам, поддерживать нормальный нравственно-психоло- гический климат в адвокатском коллективе, оказать в не- обходимых случаях консультативную помощь коллегам, внимательно относиться к работе начинающих адвока- тов, помогая им своими знаниями и опытом. IV.2. В беседах с клиентами, а также в правовых доку- ментах адвокат не должен допускать бестактных выска- зываний в отношении других адвокатов. IV.3. Принимая поручение по делу, в котором уже прйнимал участие (хотя бы и в консультативном поряд- ке) другой адвокат, адвокату следует избрать надлежа- щую форму уведомления его о своем участии в деле., IV.4. Адвокат не вправе общаться с противной сторо- ной по гражданскому делу без участия адвоката, пред- ставляющего интересы этой стороны. V. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Правила являются обязательными для адвокатов и стажеров. Их нарушение может повлечь дисциплинар- ную ответственность. Соблюдение правил должно помочь адвокату выпол- нять свои профессиональные обязанности достойно, че- стно, компетентно, эффективно и способствовать повы- шению престижа российской адвокатуры.
СТАНДАРТЫ НЕЗАВИСИМОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОФЕССИИ МЕЖДУНА- РОДНОЙ АССОЦИАЦИИ ЮРИСТОВ (Приняты на конференции МАЮ в сентябре 1990 г. в городе Нью-Йорке) Поскольку: — независимость юридической профессии представ- ляется существенной гарантией для осуществления за- щиты прав человека и является необходимой для получе- ния качественной правовой помощи; — справедливая система организации юстиции, кото- рая гарантирует независимость юристов при выполне- нии ими профессионального долга без каких-либо нео- боснованных ограничений, прямого или косвенного Дав- ления или вмешательства, является абсолютно необхо- димой для построения и функционирования правового государства; — важно создавать условия, при которых все люди имели бы возможность получения правовой помощи со стороны избранного ими независимого адвоката для за- щиты (осуществления их юридических, экономических, социальных, культурных, гражданских и политических прав); — профессиональные ассоциации юристов играют* жизненно важную роль в поддержании профессиональ- ных стандартов и этических норм, в защите своих членов от необоснованных ограничений и нарушений, в обеспе- чении юридической помощью всех, кто в ней нуждается, а также во взаимодействии с правительственными и дру- гими институтами для достижения целей правосудия, настоящие стандарты устанавливаются Международной 305
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ассоциацией юристов для решения задачи повышения роли и значения юристов, которые должны учитываться и уважаться правительством в процессе разработки об- щенационального законодательства и практики его при- менения, а также приниматься во внимание всеми юрис- тами, судьями, представителями исполнительной и зако- нодательной власти, обществом в целом. ДОПУСК К ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОФЕССИИ И ЮРИДИЧЕСКОМУ ОБРАЗОВАНИЮ 1. Каждый человек, имеющий необходимую юридиче- скую квалификацию, должен иметь право стать юристом и осуществлять юридическую практику без ограничений и дискриминации. 2. Юридическое образование должно быть доступ- ным всем людям, имеющим необходимую подготовку. Никому не может быть в этом отказано по причине цве- та кожи, расы, пола, религиозных, политических или иных взглядов, национальной или социальной принад- лежности, наличия собственности, происхождения, об- щественного положения, физических недостатков. 3. Юридическое образование должно обеспечить зна- ние и понимание речи и мастерства, необходимых для практикующего юриста, включая понимание правовых и этических обязательств, а также прав человека и основ- ных свобод, признанных законодательством страны и международным правом. 4. Учебные курсы в рамках юридического образова- ния должны рассматривать социальную ответственность юриста, включая сотрудничество в обеспечении условий для правовой помощи, которая необходима для защиты законных прав любого рода, в том числе экономических, социальных, культурных и политических прав, и особен- но для защиты таких прав в процессе их установления и развития. * » 306
Приложения ПРАВОВОЕ ОБУЧЕНИЕ ОБЩЕСТВА 5. На представителей юридической профессии и госу- дарственные органы возлагается обязанность обучать и просвещать общество относительно принципов правово- го государства, значения независимой судебной системы и всей юридической профессии, информировать их о правах и обязанностях, а также о возможных и надлежа- щих способах их осуществления. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЮРИСТОВ 6. Руководствуясь установленными правилами, стан- дартами и этическими нормами, адвокаты при выполне- нии своих обязанностей всегда должны действовать сво- бодно, честно и бесстрашно, в соответствии с законными интересами клиента и без какого-либо вмешательства или давления со стороны власти либо общественности. 7. Адвокат не должен отождествляться или иденти- фицироваться властями и общественностью с его клиен- том или с делом его клиента, независимо от того, на- сколько популярным или, напротив, непопулярным мо- жет быть это дело. 8. Ни один адвокат не должен подвергаться уголов- ным, гражданским, административным или иным санк- циям либо угрозам их применения вследствие того, что он давал советы или представлял интересы клиента в со- ответствии с законом. 9. Ни суд, ни административный орган не должен от- казывать в признании права юриста, имеющего необхо- димый допуск к практике в данном регионе, представ- лять в этом суде или органе интересы своего клиента. 10. Юрист должен иметь право на обоснованные воз- ражения против участия или продолжения участия су- дьи в конкретном деле, либо против ведения судебного процесса или любого разбирательства. 307
Михаил Барщевский. Адвокатская этика 11. Для надлежащего обеспечения этих принципов юрист должен обладать гражданским и уголовным им- мунитетом от преследований за соответствующие заяв- ления, сделанные им в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществле- нии им профессиональных обязанностей в суде, трибу- нале или другом юридическом либо административном органе. 12. Независимость адвокатов при ведении дел лиц, ли- шенных свободы, должна гарантироваться с тем, чтобы обеспечить оказание им свободной, справедливой и кон- фиденциальной юридической помощи, в том числе обес- печить право на посещение этих лиц. Гарантии и меры предосторожности должны обеспечиваться так, чтобы не допускать любых возможных предложений о тайном сговоре с властями, установке, полученной от властей, или зависимости от них юриста, действующего в интере- сах лиц, лишенных свободы. 13. Юристам должны быть предоставлены такое обо- рудование и возможности, которые необходимы для эф- фективного выполнения ими профессиональных обязан- ностей, в том числе: а) обеспечение конфиденциальности отношений меж- ду адвокатом и клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизвод- ства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательства в исполь- зуемые электронные средства связи и информационные системы; б) право на поездки (командировки) для консульти- рования клиентов как внутри страны, так и за рубежом; в) право свободы искать, истребовать, получать и, со- гласно профессиональным нормам, распространять ин- формацию и идеи, относящиеся к их профессиональной деятельности. • 308
Приложения 14. Юристы не должны, в связи с осуществлением ими своей профессиональной деятельности, лишаться свобо- ды вероисповедания, выражения своих мыслей, права собираться или объединяться в союзы, и, в частности, им должно быть предоставлено право: а) участвовать в обсуждении общественностью про- блем, связанных с правом и организацией системы юсти- ции; б) вступать или свободно создавать местные, нацио- нальные и международные организации; в) предлагать и рекомендовать разработанные право- вые реформы в интересах общества и информировать общественность о данных вопросах. ЮРИДИЧЕСКОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ БЕДНЫХ 15. С концепцией независимой организации юристов неразрывно связано правило, согласно которому ее чле- ны должны предоставлять свои услуги всем социальным группам с тем, чтобы никому не было отказано в юриди- ческой помощи. 16. Юристам, участвующим в организациях и про- граммах по оказанию юридической помощи, финансиру- емых полностью или частично из общественных фондов, должны предоставляться полные гарантии их професси- ональной независимости, и в частности: руководство такими организациями или программа- ми должно быть доверено независимому правлению, причем осуществляемая последним политика, его бюд- жет и состав должны контролироваться. Необходимо признать, что первейшей обязанностью адвоката в его служении делу правосудия является его обязанность перед клиентом — консультировать и пред- ставлять последнего в соответствии с профессиональной совестью и убеждениями. 309
Михаил Барщевский. Адвокатская этика АССОЦИАЦИИ ЮРИСТОВ 17. В каждом регионе должна быть образована одна или более независимая самоуправляемая ассоциация юристов, признанная действующим законодательством, чей исполнительный орган должен быть свободно из- бран всеми сочленами без какого-либо вмешательства других органов или лиц. Это положение должно осуще- ствляться независимо от права создавать или вступать, помимо того, в другие профессиональные ассоциации адвокатов и юристов. ЗАДАЧИ АССОЦИАЦИИ 18. Задачи Ассоциации юристов и адвокатов по обес- печению независимости юридической профессии долж- ны состоять, помимо прочего, в следующем: а) развивать и поддерживать правосудие, в котором не будет места для страха или покровительства; б) обеспечивать- честь, достоинство, компетентность, профессиональные стандарты и этические нормы в пове- дении и дисциплине; а также защищать интеллектуаль- ную и экономическую независимость адвоката от его клиента. в) защищать роль и значение юристов в обществе, а также их профессиональную независимость; г) защищать достоинство и независимость суда; д) способствовать свободному и равному доступу на- селения к системе юстиции, включая предоставление юридической помощи; е) способствовать обеспечению права каждого граж- данина на быстрое, справедливое и гласное слушание в компетентном, независимом и беспристрастном судеб- ном органе в соответствии с надлежащей и справедливой процедурой по любым делам; ж) способствовать осуществлению правовых реформ, способствовать проведению дискуссий в обществе, пред- 310
Приложения лагая свои комментарии по проблемам понимания сущ- ности, толкования и применения действующего и пред- лагаемого законодательства; з) способствовать тому, чтобы уровень юридического образования являлся необходимым условием для заня- тия юридической профессией, продолжению повышения юристами своей квалификации, а также просвещению населения и формированию общественного мнения в от- ношении роли Ассоциации; и) обеспечивать свободный доступ к занятию юриди- ческой профессией для всех лиц, имеющих необходимую профессиональную подготовку, без какой-либо дискри- минации, и оказывать помощь тем, кто только начинает свою профессиональную деятельность; к) способствовать обеспечению благосостояния пред- ставителей профессии и предоставлению, в необходи- мых случаях, помощи членам их семей; л) присоединяться к международным организациям юристов и принимать участие в их работе. 19. В случае, если лицо, участвующее в судебном про- цессе, желает пригласить юриста из другой страны, что- бы он действовал вместе с местным юристом, соответст- вующая Ассоциация должна сотрудничать и помогать иностранному юристу в получении необходимого права на участие в судебном процессе, при условии, что он имеет квалификацию и выполняет условия, требуемые для получения такого права. 20. В целях обеспечения возможностей Ассоциации юристов и адвокатов по защите их профессиональной независимости они должны быть незамедлительно про- информированы о причине и юридическом основании ареста или задержания любого юриста и месте, где он содержится. Ассоциация должна иметь доступ к аресто- ванному или задержанному юристу. 311
Михаил Барщевский. Адвокатская этика ДИСЦИПЛИНАРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО 21. Ассоциации должны утверждать и проводить в жизнь свой профессиональный кодекс. 22. В этом кодексе должны содержаться правила воз- буждения и проведения дисциплинарного дела, которые соответствуют общепринятым правилам. 23. Соответствующая ассоциация юристов несет от- ветственность за проведение Дисциплинарного разбира- тельства. >24. Первоначальное дисциплинарное разбирательст- во должно проводиться в дисциплинарном комитете со- ответствующей ассоциации. Юрист должен иметь право на обжалование решения дисциплинарного комитета в надлежащий и независимый орган, уполномоченный ре- шать такие вопросы. Перевод Петра Баренбойма и Михаила Розенберга (Опубликовано в первом выпуске информационного бюллетеня «Международный адвокат»)