В.В. Оксамытный

©Ощзш тге©ри я
государства
и права

Учебник
В.В. Оксамытный

Общая теория
государства и права

Рекомендовано Учебно-методическим центром
«Профессиональный учебник» в качестве учебника
для студентов выаиихучебныхзаведений, обучающихся
по направлению 030900 «Юриспруденция»;
по научной специальности 12.00.01 «Теория и история права
и государства; история учений о праве и государстве»

Рекомендовано Научно-исследовательским институтом
образования и науки в качестве учебника

для студентов высших учебных заведений, обучаюшихся
по направлению 030900 «Юриспруденция»;

по научной специальности 12.00.01 «Теория и история права
и государства; история учений о праве и государстве»

Москва • 2012
УДК 340.1/.5(075.8)

ББК 67.0я73-1

0-52

доктор юридических наук, профессор.

(нач. кафедры теории государства и права Московского университета МВД ГФ)

(зав. кафедрой теории и истории государства и права

Оксамытный, Виталий Васильевич.

052 Общая теория государства и права* учебник для сту-
дентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспру-
денция» / В В Оксамытный — М • ЮНИТИ-ЛАНА.
2012. 511с.

18ВИ 978-5-238-02188-1

Агентство С1Р РГБ

права». «Общая теория государства». «Общая теория права». «Процессы и

смотрены основные понятия и проблемы современной теории государст-

ки. а также достижения зарубежной юриспруденции

а также аспирантов и преподавателей

ББК 67Ля73-1

18ВМ 978-5-238-02188-1

© ИЗДАГЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ЛАНА. 2011

Принадлежит исключительное право на использование и распространение
издания (ФЗ № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г ).

Воспроизведение всей книги или любой ее части тюбы ми средствами или в
какой-либо форме, в том числе в интернет-сети. запрещается без письменного
разрешения издательства

© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА». 2011
ПРЕДИСЛОВИИ

Процесс юридического образования студентов-правоведов закономерно
начинается с изучения базовых основ юриспруденции. В дореволюционной

России теория государства и теория права сочетаются в единой учебной

теоретико-методологических проблем государствоведения и правоведения

Сохранение прежнего названия курса отнюдь не свидетельствует о том.
что в нем по-прежнему довлеют идеологические постулаты некогда господ-
ствовавшей в обществе материалиспг'|ескои теории Базовая юридическая
дисциплина постепенно избавляется от односторонней, с классовых пози-

юридическое образование в целом возвращается к классическому правове-

ческой элиты ставит изучение фундаментальных понятий, конструкций и

Естественно, начиная изучение юридических специальностей, студенты
обладают определенной первоначальной суммой информации о государстве
и праве. Она поступала к ним из самых различных источников, в том числе
от ближайшего окружения, в процессе школьного образования, из средств
массовой информации и т.п Современная теория государства и права как
учебная дисциплина ставит задачи упорядочить имеющийся запас правовых
знаний у первокурсников, обогатить их, придать им системный характер,
способствовать формированию юридического мировоззрения

Основные научные положения о государстве и праве, содержащиеся в
вводном учебном курсе, готовят студентов к восприятию более разнообраз-
ной и конкретизированной информации в ходе изучения отр соевых и при-
кладных юридических дисциплин И логически вливаясь в продолжающийся
процесс теоретической подготовки юристов-профессионалов, структурные
элементы обшеюридической дисциплины становятся предметом специаль-
ных курсов (по философии и социологии права, юридической компарати-
вистике в их числе) А в завершение юридического образования современ-
ные проблемы теории государства и права выносятся на государственный
экзамен, раскрывающий степень освоения выпускниками высот юриспру-
денции.

Универсальное значение правовой теории заключено в той сумме объ-
ективных смыслов, которыми она обладает на основе последовательного
выявления, исследования и обобщения важнейших закономерностей госу-
дарственно-правовой реальности, не ограничивая себя рамками лишь опре-
деленной страны Интегративные процессы, происходящие в мире, не могут
не коснуться сути, объема и структуры этой базовой науки, выходящей за
национальные границы. И потому актуальным является обращение как к
правовому наследию чслов чсства. так и к сопоставлению государстеснно-

вится выделение данного курса как энцикмтедичеисого и кошюратиеистсхого

Система данного учебника, учитывая сложившуюся в юридическом об-
разовательном процессе логическую структуру ведущей правовой дисцип-

состзвного предмета теории государства и права

Во «Введении в общую теорию государства и нрава» раскрываются общие
для государства и права проблемы, в их числе: исторические, философские

государства

права как универсальной юридической науки и учебной дисциплины, специ-
фика юридического языка и терминологии, их закрепление в основных понятиях
государства и права; общее и особенное в исторических процессах зарождения
и институционального оформления государства и права; различные виды

номерностях развития, права и свободы личности, закрепляемые и обеспе-
чиваемые государством и правом.

Второй раздел («Общая теория государства») обращен к принципиаль-
ным характеристикам государства как особой организации публичной вла-
сти его историческим и современным трактовкам, признакам и устротюгву.
сути и механизму осуществления государственной власти в обществе, ос-
новным направлениям деятельности государства внутри собственных гра-
ниц и в международном сообществе; особенностям фермы и функций со-

Третий раздел («Общая теория права») непосредственно связан с рас-
смотрением столь сложного и многообразного социального явления, как
право. В нем концентрируются сущностные аспекты права, анализируются
традиционные и современные концепции правопонимання. раскрываются
правотворческие процессы и внешние формы проявления права, закон и
законодательство, системность права, фиксируемая во внутреннем строении,
последовательности и упорядоченности нормативного материала, а также
взаимосвязь внутригосударственного и международного права

ме действия права в современной жизни, в том числе юридическим связям
правовых лиц. правовой реализации, правового толкования и иным процес-
сам превращения права из абстрактных юридических норм в правопорядок,
а также правовой культуре субъектов, которая рассматривается как нх качест-

(правомерного или противоправного) поведения граждан, которое право
должным образом оценивает.

Заключительная часть учебника («Срввнитеилое правоведение») знако-

мит будущих юристов с

мира, рассматривает правовую

систему как общую совокупность взаимодействующих правовых явлений,
институтов и процессов; анализирует ее содержание, функции и уровни
проявления; раскрывает многообразие видов правовых систем, проявляемое
как в государствах, так и в иных государственно-организованных обществах
ВВЕДЕНИЕ

В ОБЩУЮ ТЕОРИЮ

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Глава 1 Историко-методологические аспекты
общетеоретической юридической науки

Глава 2 Юридические понятия и термины

Глава 3 Происхождение государства и права

Глава 4 Типология государства и права

Глава 5 Личность. Право. Государство
ИСТОРИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ
НАУКИ

Возникновение и эволюция юриспруденции

Формирование юридической науки в России

Общая характеристика современной теории государства и права

Метода теории государства и права

1.1.	Возникновение и эволюция юриспруденции

Теория государства и права является составной частью более
широкой правовой категории характеризующей особую систему
научно-юридических понятий, а именно — юриспруденции (правове-
дения) как науки, содержащей общие знания о закономерностях раз-
вития правовых явлений, институтов и процессов в государственно-
организованном обществе

По-видимому, уместно сразу же сговориться. В юридической науке,
как, наверное, нигде в иной области знаний, весьма трудно прижива-
ются определения, которые нашли бы в профессиональной среде
ученых-юристов полное признание и адекватное понимание Почти
всегда следуют оговорки о наличии различных подходов, несколько
иначе (либо категорически с иных позиций) интерпретирующих,
казалось бы, устоявшиеся понятия и термины, вкладывающих в их
смысл специфические оттенки Отсутствие же в предлагаемом издании
в ряде случаев отсылок к другим толкованиям используемых юридиче-
ских понятий отнюдь не является свидетельством того, что автором
дана истина в последней инстанции Он лишь склонен считать, что
приведенные определения в большей степени отвечают собственной
теоретическои позиции Хотя, как, надеемся, заметит читатель, данная
работа основывается на принципе плюрализма и в ней найдут отраже-
ние отличные друг от друга трактовки и мнения

Так, возвращаясь к проблеме понимания юриспруденции и ее
соотношения с теорией государства и права, отметим неоднознач-
ность в определении сути и назначения этой важнейшей для юри-
дической науки категории. Она рассматривается в различных ас-
пектах. в том числе1 

снабженные отсылками к конкретным источникам, приведены из списка допол-
•	как совокупность наук о праве;

•	как философия права, изучающая различные теории, пытаю-
щиеся на протяжении развития человеческой мысли объяснить
природу права (подобная трактовка характерна для английских
и американских юристов, отождествляющих юриспруденцию
и философию права):

•	как научно обоснованная правовая система, объектами право-
вого регулирования которой являются государство, общество,
личность;

•	как профессиональная юридическая деятельность юристов-прак-
тиков по выработке, изданию и применению правовых норм,

•	как наука, изучающая законодательство со всех его сторон,

•	как специфическая понятийно-правовая система научных зна-
ний о праве и государстве

Судя по аргументации в пользу приведенных определений, каж-
дое из них может быть отождествлено с тем или иным направлением
реального воплощения юриспруденции в жизни. Нас же интересует
юриспруденция прежде всего в ее связи с общеюридической теорией

Время возникновения правовой теории как универсальной юри-
дической науки и учебной дисциплины далеко не адекватно опре-
деляется в соответствующих источниках. Так, бытует мнение о ее
зарождении в конце XVI в под названием «энциклопедия законове-
дения», хотя точнее следовало бы говорить об «энциклопедии права»,
которая действительно в это время предлагалась слушателям первых
курсов юридических факультетов европейских университетов. Дру-
гие же находят истоки данной теории в университетских курсах
«райского права» XIII—XIV вв Третьи связывают ее с появлением
философии права в XVII в. Иные считают, что базовая юридическая
наук т под названием «общая теория права» формируется в 20—30-х го-
дах XIX в. и окончательно оформляется в современном виде в конце
указанного столетия

Считаем, что формирование юриспруденции и ответвление из нее
общетеоретической правовой науки как процесс занимали историче-
ски длительные сроки, которые можно объединить в три периода

Юриспруденция в Древнем мире В поисках истины целесооб-
разно обратиться к историческим корням затронутых понятий и
вспомнить, что категория «юриспруденция» ведет свою родослов-
ную от результатов творчества древнеримских юристов и означает
науку о праве (от лат. выражения Лиги ртдепГез — знатоки (мудрецы)
права, затем трансформировавшегося в дитргидепПа — правоведе-
ние, правовая наука).
Система римского права, ставшего общим правом всего антич-
ного мира, была несомненно удачной и не менее совершенной,
причем настолько, что ее влияние не могло не сказаться на по-
строении правовых систем более поздних государственно организа-
ционных обществ. Рецепция римского права происходила плодо-
творно во многих юридических сферах цивилизованного мира, что
подтверждено понятийно-категориальным аппаратом (и не только
им) современных государств и их юридических основ. Там же. в
Риме, появилась и практически оформилась самостоятельная юри-
дическая наука, давшая жизнь различным общетеоретическим, от-
раслевым и прикладным системам правовых знаний

Римское «праворазвитие», по выражению видного российского
юриста-историка ИА Покровского (1868—1920), достигнув своего
расцвета к концу IV — началу III в. до н.э., вызвало необходимость
детального знания права и его интерпретации. А это, в свою оче-
редь, вело к появлению профессионалов, опытных в правоведении,
к которым римляне, деловые люди и простые граждане, могли
обращаться >а советами (прежде всего относительно составления
договоров, гражданских исков и их прохождения в суде). Юридиче-
ские тайны перестают быть привилегией особой касты посвящен-
ных (первоначально жрецов-понтификов), и право становится
предметом познания и толкования Вслед за обнародованием начал
гражданского права и процесса появляются юридические сборники
и по общим вопросам, принадлежавшие авторитетным личностям —
специалистам по римскому праву Столь же закономерным пред-
ставляется и начавшийся несколько позже процесс специальной
подготовки будущих юристов

Считается, что известную лепту в процесс становления светской
юриспруденции внес сын вольноотпущенника и писец Гней Флавий,
который в 304 г до н э похитил и обнародовал исковые формулы и
календарь «праздничных и будних дней», составление которых было
монополией жрецов По записям в позднейших документах, «этот
дар был до того приятен народу, что он (Флавий) был сделан три-
буном и сенатором» В историю также вошло имя одного из «зна-
токов права», выходца из плебса, добившегося звания высшего

понтифика (жреца-толкователя права)

Тиберия Корункания

(Т|Ьег1ия Соптсатш), с которого практически и начинается разви-
тие юридической науки в Риме. В 253 г. до н.э. он первым стал
«публично обучать праву», но не читать лекции, а давать свои юри-
дические заключения и разъяснения (гезропза рпи1еп1йип) в присутст-
вии слушателей, желавших приобщиться к основам римского права

Помимо активного участия в таких публичных консультациях
ученики получали и теоретические знания о принципах права на
основе обращения к его источникам и основным отраслям Полный
курс юриспруденции чаще всего излагал один преподаватель. Со
временем все чаше возникали ситуации, когда ученики, прослушав
определенную часть лекций, переходили к другому учителю, благо в
этот период государство стало поощрять преподавательские ини-
циативы «знатоков права», нередко предоставляя им специальные
помещения (аиЛ/опит)

Постепенно формируясь, римское юридическое образование бе-
рег за основу следующие базовые стадии процесса обучения

институция (1пх111и11о) как преподавание учащимся основных
положений и принципов римского права на базе Законов XI] Таб-
лиц. императорских эдиктов, декретов и рескрипний и т.п.;

диспуты (дйршснюпе!) — необходимые разъяснения учащимся
сути права, включающие участие в обсуждении правовой проблемы
вместе с преподавателем

инструкция {йк<гисИо) — совершенствование знаний и приобре-
тение практического юридического опыта путем приобщения уча-
щихся к проведению публичных консультаций своего учителя, под-
готовке его выступлений в суде.

Интерес к юридическому образованию не мог не вызвать теоре-
тических разработок римского права, что выразилось в появлении
многочисленных комментариев, сборников, толкований юридиче-
ских текстов, собраний решений и судебных прецедентов, инструк-
ций и мнений по самым различным правовым вопросам. Прообразы
будущих учебников по государству и праву, содержащие системати-
зированные юридические сведения, а также правовые афоризмы и
общие определения, строившиеся на адекватном понимании слов
законов, получили название институций (йтеШиСюлев). Их изучали в
специализированных юридических школах и училищах, а позднее, в
период абсолютной монархии, в академиях, где обучение длилось
обычно четыре года и заключалось в чтении и толковании наиболее
известных трудов римских юристов-классиков.

Существенным трамплином к более высокому уровню обобще-
ния юридической практики послужило активное приобщение рим-
лян во II—I вв. до н э. к греческой науке и философии, заимство-
вание ими, по словам американского историка права Гарольда
Д.ж Бермана (1918—2007), основ «греческой диалектической аргу-
ментации» Методы анализа и синтеза становятся определяющими
для формирования общих правил в римской юриспруденции, ее
систематизации по различным правовым сферам. В ней главенст-
вующее начало приобрел релятивизм — точка зрения, согласно ко-
торой все знания рассматриваются как относительно правильные.
В отношении права такой подход подразумевал признание, напри-
мер, одновременно естественного права, присущего всему живому
по его природе, и права, которое свойственно народу, создавшему
его для себя И это право может становиться объектом интерпрети-
рования (толкования) профессиональных юристов В институциях,
принадлежащих римским знаменитостям, жившим на рубеже ново-
го летоисчисления (в их числе Каллистратий, Флорентин, Марциан,
Павел, Квинт Мущий Сцевоча), решалась задача изложения дейст-
вующего римского права, определения его границ, классификации
отраслей, выявления общих норм, применимых к частным случаям,
приведения их точного изложения. В то же время римские юристы
избегали определений правовых понятий и институтов, поскольку
считдпи определение в праве опасным, ибо почти любое из них
можно опровергнуть.

Во многом итоговым изложением римского права явились ин-
ституции, написанные в 160 г. выдающимся римским юристом,
преподавателем и писателем Гаем (о его жизни практически ничего
неизвестно, как неизвестно и его полное имя). Они отличались
четкой систематизированностью, понятностью и ясностью изложе-
ния и потому были весьма популярны и неоднократно переписыва-
лись. Их особое место в истории юриспруденции обусловлено и
тем, что они, по сути, остались единственным произведением права
классического периода развития Рима, которое дошло до нас прак-
тически полностью.

Гай указывает на существование для всех народов, «которые
управляются законами и обычаями», как собственного права, так и
общего права всех людей. И потому он ставит своей задачей по-
средством раскрытия системы понятий указать «на особенности
каждого права в отдельности».

Институции Гая вошли основой в первый официальный учеб-
ный юридический курс, составленный при византийском импера-
торе Юстиниане I (482—565) Правитель Восточной Римской импе-
рии своей конституцией (указом) от 21 ноября 533 г, обращенной к
будущим юристам, с посвящением «Снр/Лге 1е§ит рп>еп1и11» («Юно-
шеству, желающему изучать законы»), ввел его в действие, придав
силу обязательного закона, а также включил Институции в свое
знаменитое обобщение римского права («Владыки нашего священ-
нейшего принцепса Юстининана право, очищенное и собранное из
всего древнего права. Дигесты и пандекты»).

Юстиниан также ввел порядок самого процесса юридического
обучения, определив его пятью годами, а в специальном указе со-
ставителям Свода гражданских законов обратил их внимание на на-
чальный период получения учениками юридических знаний. «И в
первый год обучения они воспринимают ваши Институции, извле-
ченные из совокупности почти всех древних институций и слитые
из всех загрязненных источников в единое чистое озеро..*

Получение юридической профессии проходило путем соедине-
ния в данном процессе многих дисциплин, и не только специфиче-
ских правовых. Ученики познавали риторику, философию, психо-
логию, изучали приемы и способы толкования юридических норм и
их применения Следующие годы обучения посвящались исследо-
ванию комментариев и мнений юристов (дигестов) по множеству
вопросов, касавшихся основных отраслей римского права, всего то-
га, что охватывало римского гражданина в его связях с правовой
действительностью

Подчеркнем следующее Институции Юстиниана не были про-
сто азбукой права либо пособием для начинающих студентов, они
являлись официальным учебником права Их весомая роль опреде-
ляется уже тем, что на изучение этой «азбуки» уходил целый год.
Ученики, обращаясь к Институциям, входили в юридическую науку
Рима, в мир ее понятий и категорий Они изучали то, что, как под-
черкивали их составители, могло служить первыми источниками
всякого знания законов», познавали основные дефиниции права
(включая и определение самой науки права как «знание божеского
и человеческого, умение отличать справедливое и несправедливое»),
получали представления о происхождении права и государства, о
предписаниях права («честно жить, ближнего не оскорблять, возда-
вать каждому свое»), его прерогативах (сила права в том, чтобы
«повелевать, запрещать, разрешать, карать»), его источниках (о пра-
ве обычном, прецедентном, договорном, а также праве, основанном
на законах, решениях сената, постановлениях императоров и ив от-
ветах юристов), о правовом положении (статусе) людей, о юрис-
дикции должностных лиц и о пределах действия права в целом

Таким образом. Институции становились вводным курсом в
общую юриспруденцию, приобретая свои собственные назначение,
предмет и методологию познания государственных и правовых реа-
лий. Они отражали правовые учения возникавших в Риме юридиче-
ских школ, в которых дело основателя развивалось его преемника-
ми и передавалось из поколения в поколение

Римская юриспруденция представила нам классические образцы
анализа правовых норм, определения юридической природы право-
отношений, т.е она утверждалась в разработке практической сто-
роны права Но, как отмечали историки, римлян в меньшей степе-
ни интересовала теория права (в ее современном толковании) и ее
философские основы В то же время именно прагматическая на-
правленность римской юриспруденции послужила основой даль-
нейшего развития европейского права, которое воспользовалось ее
разработками и значительно преуспело в развитии философии права.

Юриспруденция в Средневековье Дигесты Юстиниана после
почти повсеместного пятивекового забвения в Западной Европе,
вызванного падением Рима и раздробленностью континента на мел-
кие варварские владения с вульгаризированным правом в каждом
из них, были вновь востребованы жизнью, социально-экономичес-
кими и политическими переменами, ожиданием их повсеместного
закрепления в юридических нормах. Рукописи с юстиниановским
Сводом (не имевшее общего названия кодифицированное собрание
римского права получает именно в Средние века свое имя как
Согриз Линз Сткз — «Свод гражданского права»), ставшие вновь
публичным достоянием, произвели такое впечатление на европей-
ские умы, что стали объектом буквально повального изучения. Так,
XII столетие в Западной Европе с основанием было названо ^юри-
дическим веком», а само римское право стало именоваться «всемир-
ным правом».

Возникновение и распространение самой системы университет-
ского образования непосредственно связано с появлением первых
юридических школ, ставивших целью изучение римских юридиче-
ских текстов, их толкование (глоссирование; от греч р!озза — слово,
нуждающееся в пояснении; позднее к глоссам относили заметки на
полях Дигестов) и обсуждения (диспуты) В течение XI XII вв
сформировались четыре главных центра юридического образования
в Западной Европе — Прованс, города Ломбардии. Равенна и Бо-
лонья Будущие высшие заведения общего профиля формировались
вокруг этих центров как корпорации учащих и учащихся на основах
полного самоуправления (итуегзйаз досгопип е< хсЬо1агит).

Так, в 1087 г. учитель риторики и диалектики общеобразова-
тельной школы из Болоньи Ирнерии (между 1055 и 1060 — до ИЗО)
стал преподавать римское право по Дигестам, что послужило нача-
лом знаменитого Болонского университета и нового направления в
юриспруденции Последняя как европейская юридическая наука
формирует на основе философских обобщений и схоластических
рассуждений общие для всего юридического сословия Европы (т.е.
транснациональные) понятия, принципы, категории права, а также
их определения

Обусловленность обобщающей дисциплины вызывалась умноже-
нием и дроблением значительного правового материала и специализа-
цией в юридических науках. Появилась потребность в трудах, которые
давали бы возможность одновременного обозрения и сопоставления
этого разнородного материала. В определенной степени удовлетво-
рению такой потребности отвечал трактат Вильгельма Дуран тиса
«Юридическое зерцало» (уВреаЛт йиИс>а1е уеи уиг'в»), вышедший в
XIII в. и представлявший собой механическую сумму ранее разра-
ботанного материала для целей судопроизводства и юридического
образования

Юриспруденция в Новое время В последующие столетия ком-
ментаторское направление и глоссаторские приемы толкования
юридических материалов, сыгравшие выдающуюся роль в становле-
нии европейской науки и ее преподавании, утрачивают свое былое
значение, уступая место иным методам изучения права, более прак-
тичным и рациональным Предметом изучения становится дейст-
вующее законодательство, а юристы задумываются об истоках права
вообще, его критериях и закономерностях проявления, что отрази-
лось в появлении научно-концептуальных систем исследования
права — гуманистическом течении в юриспруденции и юридиче-
ском практицизме XV—XVI вв. а более углубленно — в учении о
естественном праве в XVII—XVIII столетиях

Юридическое обучение периода Средневековья и Нового вре-
мени неизменно включало вступительный курс, объяснявший
будущим правоведам как римскую, так и более позднюю право-
вую терминологию, юридические понятия и правовые институты
в целом.

В историю юриспруденции этот курс вошел как «энциклопедия
права», представлявший собой введение в профессию, вводное из-
ложение догмы права и определенные философские обоснования
его природы и свойства. Сохранившимся для потомков свидетель-
ством такого курса стало вышедшее в 1543 г сочинение методоло-
гического и систематического характера немецкого юриста Лагуса
«МегКосНса ]чпз и/гиидие 1гаЛГюп». «Эта книга должна быть признана
первой систематической энциклопедией права. Она обнимает собой
не только частное и публичное право, но также положительное и
философское...»1. Наиболее известным учебником была «Универ-
сальная энциклопедия права» (Епсускрае&а уигв чгигегз!) Г. Гунниуса,
увидевшая свет в Кельне в 1638 г В ней в догматическо-описа-
тельном стиле изложены основы юридической науки и отдельных
отраслей права, в частности гражданского, канонического и граж-
данско-процессуального.

Усложнение самой юридической науки, изменения в способах
ее познания постепенно вытеснили в университетской правовой

1 Коркунов Н М Лекиин по обшей теории права 2-е изд СПб. 2004 (переизда-
ние работы 1914 г.) С 26—27
педагогике прежний метод, базировавшийся на опыте итальянских
юридических школ, новым, который строился на систематическом
построении правового материала и большем привлечении философии
права как учения о его универсальной сути. Происходит разъедине-
ние философских и догматических знаний, что непосредственно
отразилось и на процессе преподавания юридических дисциплин

Как энциклопедия права, так и философия права, считавшиеся
обобщенными знаниями о праве, включались обязательными пред-
метами для юридических факультетов Так, в Германии студентам
предлагались обе дисциплины, тогда как во Франции и Англии —
читалась только философия права (первоначально под названием
/«и пашга/е — естественное право) Европейскую пальму первенства
в преподавании этого учебного курса отдают руководителю кафед-
ры естественного и международного права Гейдельбергского уни-
верситета в Германии Самуилу Пуфендорфу (1632—1694), автору се-
митонного сочинения, широко известного на континенте под названием
«О естественном и народном праве» («йе оЛГкнз Вотт'а е/ спчз»).

Становление общетеоретических юридических наук теснейшим
образом связывалось с процессами национально-государственного
строительства в Европе в XVI—XVIII вв., главными составляющими
которых были усиление централизации власти и унификация права.
Как следствие, проявляется интерес к национальному праву и за-
конодательству, их историческому прошлому и развитию, что за-
крепляется в соответствующих учебных курсах и научных обобще-
ниях правоведов Первая в Европе кафедра национального права
появилась в 1620 г в шведском университетском центре в Упсале

Вопросы государства, его политического устройства и механиз-
ма действия рассматривались традиционно в специальных «полити-
ческих» лекциях, посвященных формам власти и правителям Среди
них характерным по названию был университетский курс XVIII в,
озаглавленный как «Взаимное поведение и поступки государств и
государей между сабой, как были в прошедшие века и как состоят в
нынешнее время». В дальнейшем государственная проблематика со-
средоточивается, помимо академических политических наук, в от-
раслевых юридических дисциплинах, в частности в государственном
(конституционном) праве.

Общая теория права в Европе формируется в XIX столетии «в
результате прогресса позитивных наук» и «как средство, позволяю-
щее выйти за рамки простого описания права» (Ж.-Л. Бержель). По
мнению Г.Ф Шершеневича, «раньше всего и наиболее прочно утвер-
дилась общая теория права в Англии», где в 1832 г. основатель
юридического позитивизма Джоя Л Остин (1790—1859) в своей ра-
боте «О предмете науки права» обосновывает необходимость общей
юриспруденции, обращающейся к анализу основных понятий права

На континенте общую теорию права обосновывают прежде всего
немецкие юристы, в частности Адольф Мерке н>, который выводит
ее из общих частей, созданных специальными юридическими нау-
ками Теория права должна объединить и свести в одно общее то,
что накоплено в позитивном праве, и в силу этого она приобретает
характер науки о ценностной подоплеке права и самостоятельное
значение

Самоназвание теоретической юридической науки прижилось в
континентальном (европейском) праве в отличие от англоязычных
стран, в которых наука о праве в первую очередь означает юриспру-
денцию как философию права, лающую представление об учениях,
объясняющих природу права1.

В настоящее время в западной юриспруденции отсутствует ба-
зовая юридическая наука, комплексно объединяющая теорию права
и теорию государства Явно прослеживающейся тенденцией совре-
менного юридического образования в зарубежной Европе и США
является отделение политической науки от юриспруденции. В силу
этого государствоведение рассматривается в основном предметом
политологии — науки, занимающейся исследованием государства,
политических организаций и других институтов, осуществляющих
власть в обществе или воздействующих на нее

Общая теория права как отдельная юридическая наука излагает-
ся в университетских курсах европейских государств (Франции, на-
пример* 2). В Германии такая дисциплина распадается на фаюсофию
права, социо /огню права и юридическую методе югию* Она также
может входить составными частями в иные теоретические дисцип-
лины, как «Вв*д ние в право» или в «Сравнительное право» {«Юридиче-
ская компаративистика»)

1.2.	Формирование юридической науки в России

Необходимость в освоении и изучении права как общественного
явления, придании ему общепринятых форм реально назрела в Рос-
сии более трех столетий тому назад и напрямую связывается с ре-
форматорской деятельностью Петра Великого Следует, однако, за-

вис М , 2010; Шушик В.М. Правовая система США: Учебное пособие. 2-е изд.,
перераб. и доп М, 2006

2 Б ржеп. Ж -Л Обшая теория права* Пер. с фр М. 2000
метить, что начальные попытки создания профессионального юри-
дического сословия, без чего немыслимы реальные правовые ре-
формы и их закрепление в массовом сознании, были сделаны его
предшественниками.

По словам одного из первых российских ученых-юристов
П И Дегая1, уже ввод в действие знаменитого Соборного Уложения
(1649) свидетельствует о значительной степени образованности
русских юристов если не в отношении формы, то, по крайней мере,
в обдуманности, точности юридических предметов и ясности их
изложения

А в 1682 г царь Федор Алексеевич грамотой, данной создавае-
мой в Москве Элинно-греческой академии (позднее ставшей Сла-
вяно-греко-латинской академией), впервые в России устанавливает
обязанность преподавать в единственном высшем общеобразова-
тельном заведении страны «учение правосудия духовного и мирского»
Но в действительности этого так и не случилось (судя по всему, из-
за отсутствия подготовленных к тому преподавателей).

При первом российском императоре были предприняты попыт-
ки донести до просвещенных подданных светские идеи европей-
ской юриспруденции, когда в русском переводе по приказанию
Петра I были изданы труды Г. Греция («О законах брани и мира»),
С Пуф'ндорфа («О должности человека и гражданина по закону ес-
тественному») В 1724 г при императорской Академии наук была
создана кафедра правоведения («кафедра права натуры и публичного
купно с политикой и зтикой»), однако и в этом случае история не
зафиксировала каких-либо практических шагов в обучении праву.
Тем нс менее сам царь весьма одобрительно высказывался о пере-
веденных трактатах «при собраниях же сенаторов, и в царских сво-
их палатах, и на ассамблеях в домах сенаторских*, особенно выде-
ляя С. Пуфендорфа, которого называл «мудрым юриспетом (зако-
нодателем)» Петру более других импонировала следующая мысль
немецкого правоведа «Кто на других что налагает, тое и сам ко
оным творити должен»

Несколько позднее в Санкт-Петербурге при Академии наук
предпринимается также попытка создания юридического факульте-
та с курсом «тидийопев уипв», который должен был излагать про-
фессор «нравоучительной философии» X Ф Гросс, но и это начина-
ние не имеет успеха ввиду отсутствия желающих слушать лекции
немецких преподавателей, не знавших русского языка

лопеаии методологии и истории литературы Российского права» П Дегая вы-
шли в 1831 г
В реальности собственно российские юридические наука и об-
разование начались с основанием императорского Московского уни-
верситета (1755)1. В соответствии с указом императрицы Елизаветы
Петровны в нем учреждались три факультета, среди которых —
юридический, где предусматривалось введение следующих профес-
сорских должностей- «профессора всей юриспруденции, который
учить должен натуральным и народным правам и узаконениям Рим-
ской древней и новой империи, профессора юриспруденции Рос-
сийской, который должен знать законоискусство Отечества; профес-
сора политики». Вначале приоритет отдавался иностранным профес-
сорам. Так, был нанят и с октября 1756 г. в течение десяти лет
оставался единственным преподавателем юридических дисциплин
Филипп Генрих Дилыпей (1723—1781), «доктор обоих прав Венского
университета и член Майнцской академии», профессор римского, ес-
тественного. государственного, тражданского и уголовного права.

Преемником австрийского юриста стал С.Е. Десницкий (ок.
1740—1789). профессор университета с 1767 г, получивший евро-
пейское образование и в том числе ученые степени магистра и док-
тора права университета Глазго В России ему было поручено чи-
тать московским студентам «Римское право по институциям, с
применением к русскому праву отдельных законов». После шести
лет успешной преподавательской практики Десницкий возглавил
кафедру российского законоведения Он. по словам своих последо-
вателей. и стал «отцом русской юриспруденции» (Н.С. Таганцев),
«праотцом русской юридической профессуры» (Н.М. Коркунов),
«основателем науки русского правоведения» (Б.И Сыромятников)
Его заслуги и первенство нашли место также и в чтении лекций на
русском языке, и в провозглашении необходимости изучать как
право римское, так и русское.

Среди изданных С.Е Десницким трудов выделяются. «Пред-
ставление об учреждении законодательной, судительной и наказа-
тельной власти в Российской империи» (1768) и «Юридическое рас-
суждение о пользе знания отечественного законоискусства» (1778)
А в программном выступлении перед университетскими коллегами
(«Слово о прямом и ближайшем способе к научению юриспруден-
ции», 1766) он призывал учиться законоискусству для «натурально-
го возвышения народов в правлении» Юристу, по мнению первого

1 См. подробнее Тонсиков ВА Юридическое образование и юриспруденция в

ио-правовое обеспечение подготовки юридических кадров в университетах Рос-
российского профессора права, совершенно необходимы четыре нау-
ки: нравоучительная философия, натуральная (естественно-правовая)
юриспруденция, римское право и отечественное право. По сути,
именно С.Е. Десницкий воплотил желание Екатерины [[, выска-
занное в 1767 г., о том, «что в университете пристойнее читать лек-
ции на русском языке, особливо юриспруденцию», чему способст-
вовало и введение кафедрального курса «Юриспруденция россий-
ская и внутренние государственные права».

Рамки и предмет настоящего курса не позволяют подробнее из-
ложить исторические и философско-методологические предпосыл-
ки формирования оригинальной отечественной юридической тео-
рии как науки и учебной дисциплины. Назовем лишь имена наибо-
лее известных ее представителей:

•	ВТ. Золотницкого, первым среди российских ученых-юристов
сделавшего попытку самостоятельного изложения теории ес-
тественного права в книге «Сокращение естественного права,
выбранное из разных авторов для пользы Российского обще-
ства» (1764);

•	З.А. Горюшкина (1748—1821), профессора Московского уни-
верситета в 1786—1811 гг, автора первого обобщения россий-
ского законодательства и его истории («Руководство к позна-
нию российского законоискусства», 1811 —1816 гг.),

•	АП. Куницына (1783—1840), профессора Петербургского уни-
верситета, обращавшегося к законам внутренней свободы,
основанным на нравственности, в двухтомном сочинении
«Право естественное» (1818)),

•	ММ Сперанского (1772—1839), объективного идеалиста в по-
знании государства и права, обосновывавшего необходимость
построения правления на законах (в частности, в «Записке об
основных законах» (1802) и во «Введении к Уложению госу-
дарственных законов» (1809)),

•	К.А. Неволина (1806—1855). профессора Киевского универси-
тета, решавшего методологические задачи в своей «Энцикло-
педии законоведения» (1838) и признававшегося основателем
российской философии права

Существенный вклад непосредственно в развитие теории госу-
дарства и права в дореволюционной России внесли:

•	Б.Н Чичерин (1828—1904). виднейший представитель русского
либерализма, утверждавший его идеи в отечественном право-
ведении («Философия права», 1900);

•	Н.М Коркунов (1853—1904), стремившийся к раскрытию со-
циальных аспектов права («Лекции по общей теории права»,
1894);
•	С А Муромцев (1850—1910), развивавший идеи социологиче-
ского изучения права («Определение и основное разделение
права», 1879);

•	ГФ Шертечевич (1863—1912), видный представитель россий-
ского юридического позитивизма («Общая теория права», 1910);

•	В.М Гессен (1868—1920), отстаивавший необходимость ре-
форм в России на основе идей конституционности («Теория
конституционного государства», 1914);

•	Б.А Кмстяковский (1868—1920), проводивший идеи о право-
вом государстве как высшей форме государственного бытия
(«Социальные науки и право. Очерки по методологии соци-
альных наук и обшей теории права», 1916);

•	Е.Н Трубецкой (1863—1920), сторонник религиозно-нрав-
ственных основ всего правового («Лекции по энциклопедии
права», 1907);

•	П.И. Новгородцев (1866—1924), утверждавший нравственный
идеализм в праве («О задачах современной философии права».
1902),

•	ЛИ Петражицкий (1867—1931), основатель научной теории
правосознания в России и психологии права в целом («Тео-
рия права и государства в связи с теорией нравственности».
1909); и многие другие

За ними стояли юридические школы и самостоятельные учения
о праве и государстве Ряд идей, выдвинутых ими в области фило-
софии права, юридического государствоведения, социологии и пси-
хологии права, переросли национальные границы и стали достоя
нием мировой юридической цивилизации.

В российских университетах с введением Общего устава 1835 г.
одним из обязательных предметов для всех факультетов становится
действующее русское право1. Вводится курс «Энциклопедия законо-
ведения и российские государственные законы», который, по сути, от-
ражает постепенно складывающуюся тенденцию к соединению пра-
вового материала с изложением норм о государственном строе Со-
гласно уставу энциклопедия законоведения как учебная дисциплина
включала также как самостоятельные части энциклопедию юриди-
ческих и политических наук и историю философии права А в соот-
ветствии с программой, обшей для всех российских университетов,
предлагались такие темы для обучения студентов- понятие нормы
права и ее элементы, соотношение морали и права, определение

1 Скрипилее Е-А О юридическом образовании в дореволюционной России

(XVIII — начало XX в ) Ц Государство и право. 2000. № 9 С. 81—82.
права и его источников, теории естественного права, происхожде-
ние права, право в объективном понимании, субъективное право,
юридические факты, частное право, право как общественный поря-
док. определение государства, власть и право, применение права,
толкование права и т.д

Во второй половине XIX в в российском юридическом образо-
вании заметно стремление отойти от простого пересказа содержа-
ния юридических актов к теории вопроса, историческому и фило-
софскому осмыслению излагаемого законодательства, что вело к
закреплению в учебных планах более общих предметов. Так. вы-
движение энциклопедии права до уровня самостоятельной науки
произошло, по словам Н М. Коркунова, «в силу сознания неудовле-
творительности обыденного ее понимания». Данный процесс опре-
делялся потребностью в особом курсе, вводящем в изучение права
и устраняющем необходимость начинать прямо с частей неизвест-
ного целого

Но, с другой стороны, столь же заметно стала проявляться кри-
тика пригодности энциклопедии права для сведения огромного мате-
риала юридических наук к чисто внешнему единству и его краткого
изложения для предварительного ознакомления и ориентирования
Получить краткое понятие о частях — не значит еще получить поня-
тие о целом. «Из знания отдельных частей. — подчеркивал в этой
связи И.В Михайловский, ученик Б.Н Чичерина, считавший, что
перед энциклопедией права должны быть закрыты университетские
двери, — вовсе не вытекает знание целого, как единого организма»
А краткое, конспективное обозрение всех частей правоведения как
учебного предмета «может принести скорее вред, чем пользу», по-
скольку юридическая наука, требующая для своего изучения боль-
шой работы, будет представляться чрезвычайно легкой, поверхност-
ной (даже «еще менее способной ввести начинающего в изучение
права, чем специальное изучение одной какой-нибудь отрасли»)1.

Однако и философия права также оказалась неспособной дать
целостное знание о праве, поскольку оставалась универсальной
наукой о юридическом мышлении и абсолютных началах права
В данном рассмотрении она должна была занимать в юридической
науке права такое же место, какое в каждой специальной науке за-
нимает ее общая часть (следует оговориться, что подобный взгляд
на место и роль философии права не был преобладающим, как, впро-
чем, и в современной юридической науке).
Каков же выход? Он виделся в создании обобщающей области
знаний, соединяющей воедино две подготовительные стадии — фи-
лософию права и энциклопедию права. Ею обоснованно станови-
лась общая теория права, которая и должна была стать краеугольным
камнем системы правоведения, связывая отдельные дисциплины и
их содержание в одно целое. Среди тех, кто поддержал подобные
идеи, был М.Н Капустин (первый том его «Теории права» под на-
званием «Общая догматика» был издан в Москве в 1868 г) Не-
сколько позднее, на рубеже столетий, в это целое органически
вплелось и юридическое государствоведение, придав данной науке и
учебному предмету соответствующее звучание в качестве «теории
права и государства* (по Уставу императорских Российских универ-
ситетов 1884 года) Именно в такой последовательности — (а) право;
(6) государство — данный курс первоначально и был определен как
в специальной литературе, так и в официальных программах уни-
верситетского образования в России1

Грань XIX—XX столетий в стране на фоне существенного разви-
тия науки, культуры и искусства проявилась и в раздумьях о спосо-
бах управления обществом в новых условиях, о правовых механизмах
осуществления государственной власти. Создаваемые учеными-
юристами концепции права отразили их живой интерес к судьбам
России, ее культуре, роли личности в истории и государстве, про-
блемам построения государства и права на принципиально новой
нравственной основе. Недаром подмечено, что одной из загадок,
подаренной миру русской философией, была склонность именно
юристов к прояснению тайн русской души, а изучение ими права
было неотделимо от исследований человеческой природы и про-
блем человеческого обшсства1 2 3-

Тем не менее итогом деятельности российских ученых на ниве
отечественной юриспруденции может послужить следующее при-
знание Н М. Коркунова, сделанное им в самом конце XIX в., в
«какие-нибудь полтораста лет мы почти успели наверстать отде-
лявшую нас от западных юристов разницу в шесть с лишним столе-
тий», хотя приходилось начинать с усвоения плодов чужой работы.
Русские юристы могли пожаловаться «разве только на малое число

1 См в частности- Петрсжткав Л И Теория права н государства в связи с тео-

тсории права в связи с теорией государства Ярославль, 1919, Шершенапч Г Ф.

3 4ммхев Н Н Основы философии права СПб, 1999 (переиздание работы
людей, посвятивших себя научному изучению права, но никак не
на их качество»1.

Советская юридическая наука в XX столетии старалась прилеж-
но соответствовать официальной государственно-правовой полити-
ке и практике, следовала за ними, не пытаясь опережать, а тем бо-
лее предлагать радикальные образцы для ориентирования и экспе-
римента. В основе такого сервильного прилежания стояли жесткая
идсологизированность общественной жизни и огосударствленность
права, что, в свою очередь, не могло не сказаться на всячески вне-
дрявшемся приоритете всего классово-государственного, в том чис-
ле и в правоведении.

Уже в самом начале государственно-правового строительства в
Советской России было заявлено (в постановлении Наркомюста
РСФСР от 12 декабря 1919 г о руководящих началах уголовной по-
литики), что «право — это система (порядок) общественных отноше-
ний, соответствующая интересам господствующего класса и охра-
няемая организованной его силой». Такой подход на основе ленин-
ских принципов о социальной и классовой природе и назначении
социалистического права обосновывался в общетеоретической юри-
дической литературе, где существенную роль играли Д И Курский
(1874—1932), Л.И. Стучка (1865—1932), Н.В Крыленко (1885—1938),
Е.Б. Пшиуканис (1891 — 1937).

В марте 1919 г. постановлением Наркомпроса РСФСР были уп-
разднены юридические факультеты в университетах и вместо них
созданы факультеты общественных наук, где собственно юристов
готовило юридически политическое отделение. Восстановлению юри-
дических факультетов (под названием факультетов советского права)
в 1925 г. пргдшесгеод*ло полное изменение программ правового
обучения в сторону его идеологизации, что не могло не коснуться
заданности и советской юридической науки В 1931 г на I Всесоюз-
ном съезде марксистов-государственников и правовиков отмечено,
что «основной и совершенно бесспорной предпосылкой для теоре-
тической работы в области советского права является признание
особого качества советского права, вытекающего из его классового
существа».

В советской правовой литературе обосновывалось, что марксизм-
ленинизм создал диалектико-материалистическую теорию государст-
ва и права и тем самым совершил революцию в юридической нау-
ке. Ее важнейшей особенностью и признавались установление и
признание классовой природы государства и права Большую часть

Коркунов Н М. История философии права. СПб., 1906 С 233.
ушедшего века юридическая теория на советском правовом про-
странстве подчеркивала на деле свою обусловленность «принципа-
ми социализма, социалистической революции, социалистического
государства и общественного строя», как к тому призывал офици-
озный идеолог социалистического права А.Я. Вышинский (1883—
1954) с трибуны Всесоюзного совещания по вопросам науки совет-
ского права и государства в 1938 г 1

По инерции в первые десятилетия XX столетия право в акаде-
мической связке с государством продолжало оставаться в названии
учебной дисциплины на первом месте Однако затем реальное со-
отношение государства и права при социализме было восстановле-
но и формально, что было закреплено в правовой доктрине и в
учебных курсах по юридическим дисциплинам, начиная с первого
советского официального учебника по теории государства и права1

Развитие базовой правовой науки на основе материалистического
толкования государства и права шло с привлечением к общетеорети-
ческим исследованиям таких видных советских ученых-юристов, как:

•	НГ. Александров (1909—1974), под редакцией которого издан
целый ряд учебников по обшей теории государства и права в
1960—1970-е годы;

•	А.М. Васильев (1923—1988), разрабатывавший понятийно-
категориальный аппарат правоведения («Правовые категории
Методологические аспекты разработки системы категорий
теории права», 1976),

•	А И Денисов (1907—1984), написавший первый авторский
учебный курс («Теория государства и права», 1948),

♦	В. П Казилшрчук (1922—1999), обращавшийся к проблемам
социального действия права («Право и методы его изучения».
1965);

•	П Е. Недбайло (1907—1974), исследовавший теоретические про-
блемы права и его реализации («Применение советских право-
вых норм», 1960),

•	ВС. Нерсесянц (1938—2005), отстаивавший первичность права
в соотношении с законодательством («Право и закон», 1983),

•	А.С. Пиголкин (1931—2004), разрабатывавший интерпретацион-
ные проблемы права («Толкование нормативных актов», 1962);

•	РО Халфина (1909—1998), среди широкого круга интересов
которой были и актуальные вопросы права («Общее учение о
правоотношении», 1974);

Материалы Первого совещания научных работников нрава М , 1938
• А Ф Шебанов (1923—1977), рассматривавший проблемы пра-
вотворчества и совершенствования законодательства («Форма
советского права», 1966), и др.1

Своеобразным отражением юридической мысли советской эпо-
хи стал четырехтомный курс «Марктеиско-ленинская общая теория
государства и права», вышедший в 1970—1973 гг. и ставивший зада-
чей «обобщение всего, что сделано марксистско-ленинской наукой
в области изучения обшей теории государства и права», а также ос-
мысление современной государственно-правовой действительности,
что давало возможность «сделать выводы, способствующие даль-
нейшему развитию этой науки»2

Творческая растерянность, охватившая теорию государства и
права в конце 1980-х — начале 1990-х годов, вполне объяснима
Господствовавшая система, уходя в небытие, неизбежно тянула за со-
бой и обслуживавшие ее институты, лишая их идеологических под-
порок и подпиток. Проше всего оказалось сбросить внешнее про-
явление мировоззрения, не меняя своей внутренней сути В юриди-
ческих терминах и определениях исчезли до тех пор обязательные
упоминания и увязки с марксизмом-ленинизмом, «развитым» со-
циализмом или социалистической демократией. Российский юри-
дический язык вновь приобрел цивилизованное звучание, что по-
мимо всего избавило его носителей от необходимости прибегать к
всевозможным ухищрениям в попытках объяснить, в частности,
своим зарубежным коллегам «коренное» различие между «социали-
стическим правовым государством» и просто «правовым государст-
вом», между «социалистическим правовым порядком» и «правопо-
рядком» как таковым

Последующие шаги в правовой теории должны еще стать пред-
метом специальных изучений, а пока они не столь явно прослежи-
ваются, поскольку юридическая наука страны не может не зависеть
от обшего состояния, в котором находится правовая система госу-
дарства в целом, представляя собой конкретно-историческую сово-
купность права, правосознания общества, юридической практики и
правовой идеологии общества. В условиях практического воплоще-
ния конституционного принципа идеологического многообразия
отсутствует жестко установленная, официальная правовая идеоло-
гия как система единственно правильных (с точки зрения правящей

пссгсвчетскос время, что существенно обогатило отечественную юридическую

2 Марксистско-ленинская общая теория государства и права Основные институ-
элиты) взглядов на право и государство Их формирует процесс ре-
ального осуществления правовых идей и проведения юридических
норм в жизнь, который объективно отражается и в общетеоретиче-
ской юридической науке Ее современные положения находим в ра-
ботах С.С. Алексеева, В.М Баранова, В Н. Карташова, В.В Лазарева,
Е. А. Лукашевой, А.В. Малько, В.П. Малахова, ГВ. Мальцева, МН Мар-
ченко, Т Н. Радько, Ю.А. Тихомирова, В.А. Туманова, В Е. Чиркина и
других российских юристов, основные позиции которых представ-
лены и в настоящем издании.

1.3.	Общая характеристика современной теории
государства и права

Теория государства и права — совокупность знаний о нанбоке общих
закономерностях формирования государства и права, их последующего
развития и современных формах проявления и взаимодействуя.

Универсальное значение теории государства и права заключено
в той сумме объективных значений, которыми она обладает на основе
последовательного выявления, исследования и обобщения важней-
ших закономерностей государственно-правовой реальности мира.
Однако теория государства и права не столько владеет этим огром-
ным арсеналом юридических знаний, монопольно заключая их в
собственном информационном «сейфе», сколько щедро делится
ими с другими науками, изучающими определенные стороны госу-
дарственных и правовых явлений.

Непосредственно в юриспруденции находят свое закрепление
значительное число юридических наук, каждой из которой отведено
достойное ее ранжира место. Их располагают в соответствии с
предметом изучения, особенностями, характерными чертами и ка-
чествами. Таким образом, юридическая наука в целом представляет
собой систему следующих отраслей и разновидностей'

(а)	базовая, общетеоретическая наука, которая и является теори-
ей государства и права',

(6)	историко-правовые науки, к которым следует отнести исто-
рию учений о праве и государстве, историю государе ива и пра-
ва зарубежных стран, историю национального государства и
права, римское право.

(в)	отраслевые правовые науки, которых объединяют по принад-
лежности к отраслевым семьям (публичное, частное и сметан-
ное право; материальное и процессуальное право),

(г)	организационно-правовые науки, которые рассматривают пра-
вовое положение различных правоприменительных органов
(судоустройство, правоохранительные органы, организация про-
куратуры, адвокатуры, нотариата и т.п.),

(д)	компаративистские юридические науки, обращающиеся на
основе сопоставления к государству и праву различных стран
(среди них выделяется общая часть юридического компара-
тивизма — сравнительное право, его особенная часть — срав-
нительная теория закона, а также отраслевые компаративист-
ские науки — сравнительное конституционное право, сравни-
тельная цивилистика, сравнительное уголовное право, и т.п.);

(е)	специальные (прикладные) правовые науки, основанные на ис-
пользовании данных отраслевых и иных, в том числе неюри-
дических наук (например, прикладные науки, конкретизи-
рующие такие ведущие отрасли права, как уголовное право и
уголовный процесс, криминология, криминалистика, судеб-
ная медицина, судебная психология и т.п.),'

(ж)

'чсдународного права, в силу особенностей предмета

регулирования имеющие собственную систему отраслей (ос-
новные из них. международное публичное право и международ-
ное частное право)

Приведенная градация системы юридических наук, объединен-
ных объектом познания и регулирования, свидетельствует об осо-
бой роли теории государства и права, обладающей в силу этого и
специфическим предметов изучения. Последний определяется тем,
что непосредственно изучает данная общетеоретическая юридиче-
ская дисииплина. какие процессы и явления государственно-
правовой жизни охватывает.

Складывающаяся на протяжении долгих столетий базовая наука
юриспруденции обращалась и обращается прежде всего к самому
существенному в государстве и праве

♦	к проблемам, связанным с образованием государства и права,
процессам правового оформления государственности и госу-
дарственной закрепленности права, проявлениям их даль-
нейшей взаимосвязи;

•	к вопросам, характеризующим государство в совокупности
его признаков, сходства и различиями с иными государствен-
ными образованиями, единства и несовпадения функций и
форм устройства, в его связях с политической системой и
гражданским обществом,

•	к тенденциям, определяющим сущность права и правопони-
мание, место права в системе социальных норм, его идеалы и
направления воздействия на общественные процессы, пути
формирования и формы внешнего выражения и закрепления.
внутреннее строение и принципы построения в определенные
системы,

•	к проблемам, связанным с осуществлением права в реальной
жизни, с социально-юридическими связями, поведением и
ответственностью в правовой сфере.

Исследуя и познавая самые различные стороны и процессы,
связанные с государством и правом, общетеоретическая юридиче-
ская наука вырабатывает понятия и категории, которые становятся
руководящими началами как для юриспруденции в целом, так и для
иных юридических наук Все науки о государстве и праве опериру-
ют понятиями, в общем адекватно (различия фиксируются в право-
вых учениях и доктринах) трактующими самую суть государства и
права, их основные признаки и институты, важнейшие проявления
в процессе социально-юридического освоения окружающей дейст-
вительности.

Приведенный перечень проблем является далеко не исчерпы-
вающим, поскольку в поле зрения базовой теоретической науки на-
ходятся и иные стороны, и процессы, связанные с государством и
правом. Обобщая изложенное, возможно отнести к предмету тео-
рии государства и права следующие составляющие*

•	самые общие законвнерпостп зарождения, развития и функ-
ционирования государства и права как единых и целостных
явлений,

•	основные процессы современного проявления государства и права
в реальной жизни;

•	понятийно-категорпаи^ный аппарат юридической науки в це-
лом, т е совокупность понятий, представляющих общий ин-
терес для всех наук о государстве и праве,

•	юридическую (правотворческую} технику как искусство и сис-
тему принципов и правил оформления правового материала

Причем предлагаемые общетеоретической наукой основные
юридические понятия и категории, принципы и определения носят,
на что специально обращается внимание в современной теории го-
сударства и права, идеальный характер, который в действительности
направлен на государство и право как на достижения мировой ци-
вилизации Абстрактно выведенные государство и право являются
не отпечатком развития конкретно взятой страны или сходной пра-
вовой семьи, они отражают юридический опыт, принадлежащий
всему человеческому сообществу

В этой связи целесообразно вновь подчеркнуть существование
единой общетеоретической юридической науки, которая, конечно
же, не может не фиксировать в своих анналах особенности как той
страны, в которой она формируется в качестве научной и учебной
дисциплины, так и специфические черты определенного региона,
организшюнно объединенного в соответствующую группу правовых
семей. В то же время важно отметить, что она представляет собой со-
вокупность общих закономерностей проявления государства и права.

В современном мире насчитывается значительное число госу-
дарств со своими собственными, подчас весьма своеобразными
правовыми системами Национальные юридические науки не могут
не отряжать реальности бытия того конкретного государства и права,
в котором они взрчстают и «оперяются», и потому в действительно-
сти найти кристально очищенную от «страноведческих примесей»
теорию государства и права практически невозможно Важнее дру-
гое: в новое тысячелетие она входит как действительно фундамен-
тальная юр/дическая наука, повсеместно снимающая с себя налеты
идеологических догм и политизированных установок Именно на та-
ком основании возможно вести речь об обшей теоретической науч-
ной дисциплине о государстве и праве, которая, несмотря на разли-
чия отдельных государств в юридической действительности, в фор-
мах правления и территориального устройства, в источниках права
и процессе их практической реализации, носит универсальный ха-
рактер для большинства стран с демократическими режимами осу-
ществления власти.

Теория государства и права выполняет разнообразные функции,
связанные с основными направлениями ее воздействия на государ-
ственно-правовые процессы в современном обществе

Функция (от лат ГипсСю — исполнение) — понятие, смысл ко-
торого чаше всего интерпретируется как круг обязанностей, назна-
чение, роль и в таких качествах часто употребляется во многих сфе-
рах деятельности Само понятие было введено в научный оборот
немецким философом Готфридом Лейбницем (1646—1716), одним из
самых универсальных и плодовитых ученых XVII — начала XVIII в.
Б дальнейшем интерес к функции как фундаментальной категории
науки возрастал по мере распространения функциональных методов
исследования. Под ней понимают прежде всего зависимоеть, которая
наблюдается между различными социальными процессами в рамках
обшественной системы, и роль, которую определенный социальный
институт выполняет в связи с потребностями обшественной систе-
мы и составляющих ее слоев, групп и индивидов

Среди сложившихся функций общетеоретической правовой науки
выделяются:

•	познавательная (гносеоюгическая, от греч. рюяз — познание),
связанная с необходимостью объяснения сложившихся в об-
ществе юридически значимых явлений, институтов и процессов,
♦	сущностная (онтаюгическая, от греч опия — сущее), обра-
щенная к исследованию общих основ государства и права, их
принципов, структур и закономерностям развития:

•	эвристическая (от трем. Леигако — открытие, отыскание), от-
крывающая новые закономерности государственно-правового
развития на основе обогащения новыми знаниями о юриди-
чески значимых явлениях и процессах в обществе;

•	прогностическая (от греч рго^почк — предвидение, предсказа-
ние), направленная на открытие новых закономерностей в
предсказуемом государственно-правовом развитии на основе
моделирования юридически значимого будущего, конструи-
рования возможных тенденций и трансформаций,

•	идеозогическая (от греч йЗеа — понятие, представление), отра-
женная в политико-правовых учениях, теориях и концепциях,
отражающих плюрализм мнений о государстве и праве, их
происхождении, развитии и современном функционировании,

♦	иетодоюгическая (от греч щедюдо^ — путь исследования,
теория, учение), связанная с разработкой способов познания
юридически значимых явлений и процессов в обществе;

•	организаторская (от позднелат ог^атгр — устраиваю, сообщаю
стройный вид), связанная с поиском научно обоснованных
подходов и рекомендаций к решению проблем современного
государственно-правового развития.

Не менее существенным представляется вопрос о структуре тео-
рии государства и права, ее содержании. Вряд ли стоит оспаривать,
что в рамках единой общетеоретической юридической науки сосуще-
ствуют два важнейших ее компонента, которые в реальной жизни
весьма тесно переплетены

•	государствоведение (теория государства}, заключающее в себе
важнейшие закономерности формирования, развития и функ-
ционирования государства, и

•	правоведение (теория права}, включающее общие и специфиче-
ские закономерности познания социально-правовой реальности.

Между ними множество неразрывных связей, поскольку государ-
ство и право в действительности весьма тесно соприкасаются, тем не
менее представляя собой различные явления жизни, которые по-
знаются как в рамках общего процесса, так и в отдельности.

В свою очередь каждая из составляющих единую теорию госу-
дарства и права содержит ряд специфических систем знаний, сфор-
мированных на основе изучения определенных сфер проявления
государства и права.
Так, в теории государства объединяются:

•	юридическое государствоведенне, которое вбирает в себя ком-
плекс общих государствоведческих проблем, рассматриваемых
через призму юридических подходов к сути и назначению го-
сударства, его признакам и функциям, соотношению с ины-
ми социальными институтами и явлениями, формами выра-
жения и т.п.,

•	полито Юсическое государслвоведение, в предмет которого вхо-
дят выявление общего и особенного в политических режимах
различных государств, изучение проблем осуществления прин-
ципа разделения властей и соотношения государственной и
политической власти, исследование роли и места государства
в политической системе общества, взаимосвязей государства
и гражданского общества и тл;

♦	сравнительное государствоведенне, предполагающее исследова-
ние моделей государственности и различных институтов госу-
дарств с учетом их типологии и форм (правления и государст-
венного устройства, в их числе), выделяемых в зависимости от
способов организации, устройства и функционирования госу-
дарственной власти на основе мирового опыта.

В теории права представляется возможным выделить.

•	философию права как науку, познающую суть права, его смысл
и социальную ценность, содержащую философско-правовые
учения, которые имеют методологическое значение для обще-
теоретической юридической науки;

♦	юридическую догматику как науку, вырабатывающую общепра-
вовые понятия на основе познания права в качестве специфи-
ческой формы общественных отношений, науку о том, «каково
действующее в данном обществе официальное право, что оно
есть с точки зрения должного, а не сущего» (Я М. Магазинер)

•	социочогию права, имеющую предметом изучения права суще-
го, т.е. процессов его фактического функционирования в об-
ществе исследования общих социальных закономерностей,
обусловливающих действие права, и механизмов взаимодей-
ствия права и общества;

•	сравнительное правоведение, изучающее общие и специфиче-
ские закономерности в праве различных государств и юриди-
ческих семей путем сопоставления определенных аспектов
правовых систем и их проявления в целом

Структура теории государства и права не ограничивается приве-
денным списком Так, в литературе указывается на возможность
включения в содержание академической юридической дисциплины
таких составляющих элементов, как поэтическая компаративистика,
политология права, психо югия права, этно югия права, юридическая
деонтоюгия, антропо гогич права (юридической антропоюгии) и др

Не исключается, что в обозримом будущем в качестве компо-
нентов теории государства и теории права появятся другие частные
дисциплины, которые будут представлять собой системы знаний,
отражающие иные спектры и стороны взаимосвязи государства и
права, их взаимодействия с личностью и обществом

Определенные структурные элементы базовой юридической
науки могут быть рассмотрены (и нередко рассматриваются) как
прикладные дисциплины других общественных наук и в то же время
как самостоятельные научные направления, имеющие собственный
предмет исследования и специфический категориальный аппарат

В частности, сравнительное государствоведение признается не
только как вспомогательная прикладная наука в рамках теории го-
сударства и права, но и как создаваемое коллективными усилиями
специалистов ряда отраслей знания «новое направление в исследо-
вании государственности» (В Е Чиркин)

А современная полшпогогия как наука о политике во всех ее
проявлениях традиционно отводит ведущее место в учении о поли-
тических институтах полчто.югическому государствоведению, т е ис-
следованиям государства как ядра политической организации обще-
ства, анализу его сущности, причин возникновения, современного
устройства и типологии, возможных путей дальнейшего развития и
проявления публичной власти и ее правового оформления.

Продолжает оставаться дискуссионным как в философской, так
и в юридической науке вопрос о соотношении философии и теории
права Помимо признания существования философии права как состав-
ной части теории права, специализирующейся на проблемах юридиче-
ской мысли и методологии юридической науки в целом, отстаиваются
взгляды на философию права как часть обшей философии, распро-
страняющей свои исследования на правовую проблематику. А также
акцентируются ее самостоятельные функции как особого направле-
ния исследования на стыке правоведения и философии.

Столь же полифонично расцениваются значения современной
стаю югич права, которая в специальных исследованиях представлена
как наряду с теорией права, так и «внутри» ее в качестве вспомога-
тельной дисциплины; также отстаивается ее место в рамках общей
социологической науки или же социология права признается новым
научным направлением, которое рассматривает правовую систему в
связи с жизнью, социальной практикой.

В настоящее время сравните /ьное правоведение все чаше заявляет
о себе не только как составная часть теории права или метод соци-
ально-правового показания реальности, но и как научная дисцип-
лина в цепом, и как практическая юридическая компаративистика
Сравнительное правоведение как наука представляет собой сово-
купность знаний, дающих возможность, сопоставляя различные
правовые системы, получить поливекторную картину современной
юридической реальности, увидеть и проанализировать то правовое
многообразие, которое как отличает, так и сближает страны и ре-
гионы. Нахождение государств в мировом юридическом сообществе
вызывает актуальную необходимость исследований общего и особен-
ного в правовых процессах стран, вступивших в новое тысячелетие,
попыток преодоления различий, которые препятствуют сходному
правовому регулированию, и в то же время поисков путей сохране-
ния национально-специфического в собственном законодательстве

Внутренняя дифференцированность теории государства и права,
включение в нее целого ряда более частных дисциплин, изучение
собственно «ее» проблем другими науками служат общему делу —
обогащению знаний о предмете базовой юридической науки и рас-
ширению системы концептуальных подходов к анализу и объясне-
нию государства и права, форм и способов их познания

1.4. Методы теории государства и права

Для того чтобы познать свой предмет общетеоретическая юри-
дическая наука прибегает к широкому кругу приемов, форм и способов
исследования ч познания государственно-правовых явлений, т.е. исполь-
зует разнообразные методы. Следует отметить, что значительная
часть вопросов, связанных с анализом и трактовкой совокупности
методов, используемых в сфере теории государства и права, остается
дискуссионной и зависящей прежде всего от собственной методологи-
ческой позиции самих исследователей, их научного мировоззрения

В свое время «марксистско-ленинская общая теория государства
и права» исходила из воспринятого ею априори постулата, утверж-
давшего, что метод матераа топической диалектики как единственно
правильный научный всеобщий метод познания лежит в основе изуче-
ния всех сложнейших общественных явлений, в том числе государ-
ства, демократии, права Считалось, что лишь диалектический ма-
териализм оказывался способным верно раскрывать объективную
связь между материальной и идеологической, объективной и субъ-
ективной сферами социальной жизни, и только благодаря ему уда-
валось за многообразием явлений обнаружить сущность государства
и права, сформулировать закономерности их взаимосвязей и основ-
ные тенденции развития.
Монополизация материалистической диалектикой методологи-
ческих основ общественного развития вела к игнорированию иных
возможных подходов к научному познанию, к обеднению приемов
и способов постижения закономерностей возникновения, развития
и функционирования государства и права. Антинаучными объявля-
лись, например, метафизический подход, рассматривающий госу-
дарство и право в их независимом друг от друга состоянии, либо
методы идеалистической диалектики, связывающие появление и раз-
витие государства и права с волей разума (людей или Бога)

В настоящее время идеологический плюрализм в науке дает воз-
можность избежать одностороннего давления того или иного на-
правления, концепции и™ учения А констатируемое многообразие
в выборе методов приводит к тому, что диапазон мнений и сужде-
ний по проблеме весьма существенен

И, по сути, в нем мы находим подтверждение тому, что юриди-
ческая теория может использовать самые различные методы, вхо-
дящие в арсенал науки в целом

К общенаучным методам познания государства и права следует
отнести, в частности, анализ и синтез. На их основе представляется
возможным исследование специально выделяемых частей государ-
ственно-правовых явлений с их последующим объединением в единое
целое. Системно-структурный и функциональный подходы способст-
вуют изучению связей и направлений деятельности исследуемых
систем государства и права Применение методов прогнозирования,
моделирования и эксперимента помогает процессам воссоздания воз-
можных вариантов государственных и правовых систем, оценке ме-
ханизма и последствий их реализации

Столь же востребованными для целей юридических исследова-
ний могут оказаться спениа-имые методы, основанные на процессах
и результатах усвоения окружающего мира конкретными науками
или группами наук, которые объединяют по признаку принадлеж-
ности к определенной сфере знаний (общественных и естественных,
технических и математических наук, в их числе). Так, широко ис-
пользуются в юриспруденции исторические и социологические, мате-
матические и кибернетические подходы, законы и методы формальной
логики и социальной психологии, политологии и экономической науки.

На практике, конечно же, далеко не все способы и приемы изу-
чения социальной действительности одинаково значимы для теории
государства и права Рецепирование юридической наукой способов,
приемов и процедур исследования из других наук не является чисто
формальным, механическим процессом. Последний всегда сопро-
вождается соответствующей интерпретацией или модификацией
применяемых способов, приемов и процедур, их приспособлением
к специфике исследуемого объекта. И потому вряд ли оправданны-
ми могут быть скрупулезные попытки привести полный перечень
методов иных наук, которыми пользуются юридические науки

Отдавая должное общенаучным и специальным подходам к по-
знанию реальности, общетеоретическая правовая наука выделяет
особо те из них, которые имеют принципиальное значение именно
для юриспруденции, выработаны на протяжении всего развития
науки о государстве и праве либо привнесены современностью На-
правленность в изучении и применении теорией государства и пра-
ва собственно юридических методов исследования придают и состав-
ляющие ее содержание структурные части — государствоведение в
его основных проявлениях, юридическая догматика и философия
права, социология права и юридическая компаративистика

Какие же подходы в методологии теории государства и права
можно выделить?

Формально-юридический подход, который предполагает изучение
государства и права как абстракции, в идеальном виде — такими,
какими они должны быть в качестве достижения мировой цивили-
зации, отделенными от «наростов» своего субъективного проявле-
ния в историческом прошлом или настоящем Специальные юри-
дические приемы изучения и обобщения внешних и внутренних
форм социально-правовых явлений лают возможность выявить, на-
пример. не конкретно национальные, но общие, присущие всем
странам современного мирового сообщества признаки государства
(в совокупности его территории, населения и публичной власти,
обладающего независимостью «вовне» и верховенством «внутри»
своих границ, наделенным правом на издание и реализацию обяза-
тельных для всех предписаний) или признаки права (в совокупно-
сти его нормативности, общеобязательности, формальной опреде-
ленности, общего характера, системности и процедурности). Метод,
основанный на абстрактно-теоретических приемах познания, фор-
мирует понятия и категории, носящие общий характер, свойствен-
ные всему многообразию юридического мира.

Конкрепто-юридвческий подход осуществляет государственно-пра-
вовую идентификацию, в процессе которой исследуются государст-
во и право, их институты и системы, взятые в конкретике опреде-
ленной эпохи, типа или формы устройства со всем комплексом
именно им присущих качеств и свойств. Особенности развития того
или иного общества, отражающиеся в специфике его государствен-
ных и правовых институтов, анализируются для понимания сути
происходящих в них перемен, для фиксации изменений в понятий-
ном аппарате.
Социо-юридический подход основывается на методах социально-
правовых исследований, в том числе: наблюдения (визуального или
иного восприятия процессов, имеющих юридическое значение);
сбора и анализа различных источников информации о государстве и
праве (юридических памятников и исторических документов, науч-
ных публикаций и текстов нормативных актов и тл.); опроса как
письменного (анкетирование), так и устного (интервьюрирование),
социально-правового эксперимента, проверяющего эффективность всту-
пившей в силу юридической нормы либо прогнозирующего действен-
ность готовящегося или вводимого правового положения и т п По-
средством названных и иных методов социологии права изучается
право «в жизни», исследуется государственно-правовая реальность,
познаются правотворческий, правоприменительный и правоохрани-
тельный процессы, постигаются социальный механизм действия
права и результаты его практического осуществления (как позитив-
ные, так и негативные)

Сравните.1ьно-юрлдическии подход включает в себя методы юри-
дической компаративистики в совокупности сравнительного государ-
ствоведения и сравнительного правоведения, с помощью которых
сопоставляются государственные институты и правовые системы раз-
личных стран для определения общих свойств и специфических черт
проявления. Сравнение может предполагать исследование сопоста-
вимых государственно-правовых объектов, существовавших в про-
шлом (историческое или диахронное сравнение) или действующих
в настоящее время (синхронное сравнение) Для сравнения могут
быть избраны соизмеримые нормы и положения (микросравнение),
более сложные компоненты системы права (институциональное,
отраслевое и межотраслевое сравнение), а также государственные и
правовые системы в целом (макросравнение) Сравнительно-юри-
дическому анализу подвергаются субъекты федеративного государ-
ства (внутринациональное сравнение), страны, входящие в одно-
родные правовые семьи (внутрисистемное сравнение), и правовые
системы различных правовых семей (межсистемное сравнение).

Интерпретационный подход заключает в себе иетоды толкования
государственных предписаний, обязательных для исполнения. С их
помощью выявляется истинное содержание и конкретный смысл
нормы права, а также определяется и разъясняется заключенная в
юридически обязательных велениях воля государства. Традиционно
юристы (теоретики и практики) используют целый ряд методов
толкования права: фнлоюгический (грамматический), заключающий-
ся в анализе текста нормативного правового акта или его нормы,
систематический (нормативный), состоящий в уяснении сути и со-
держания нормы при сравнении с другими нормативными положе-
ниями; исторический (историко-политический), связанный с выяв-
лением мотивов и целей принятия юридического акта, югическчй
(формально-логический), предполагающий выяснение смысла нормы
на основе законов логики.

Контрольные вопросы по теме

1.	Каково происхождение понятия 'юриспруденция* и что в него
вкладывают современные юристы9

2.	Кто первым стал обучать римских граждан основам права?

3	Что представляли собой институции ЮстиниамР

4.	Какое столетие в Западной Европе называют > юридическим веком*9

5	В чем заслуга перед отечественным правоведением С Е. Десннцкого!

6	Кого признают основатегем российской философии право'1

7.	Как назывался теоретический курс в официальных программах
университетского образования в России конца XIX — тичала XX в.9

8.	Когда и почему меняются местами структурные компоненты в
названии базовой юридической науки9

9	Какой метод познания предполагает изучение государства и пра-
ва в идеи гыю-обобщенном виде9

10.	Что является предметом теории государства и права?

II Какие специфические сиояеиы знании включаются структурно в
теорию права?

12.	В чем отличие юридического и поштоюгтеского государствове-
дения?

13.	Чем является сравнительное правоведение частью теории права,
методом юридического познания реальности, наукой или учеб-
ной дисциплиной9

14.	Почему теория государства и права выносится на выпускной
государственный зкзаъен9

Дополнительная литература к теме

Азаркин Н М. Всеобщая история юриспруденции Курс лекций. М
2003

Байтин М.И. О методологическом значении и предмете обшей тео-
рии государства и права // Государство и право. 2007 № 4.

Видные ученые-юристы России (вторая половина XX века) / Под
ред. В М. Сырых. М , 2006

Звягинцев А Г. Орлов ЮГ Российские юристы Краткий биографи-
ческий словарь М , 2004.
Керимов ДА Методология права Предмет, функции, проблемы фи-
лософии права 5-е изд И , 2009

Коркунов Н М Лекции по обшей теории права. СПб , 2004 (по изд

1914 г.)

Корнев А В, Борисов А В. Правовая мысль и юридическое образова-
ние в дореволюционной России. М , 2005

Магазинер Я М Избранные труды по обшей теории права СПб.,
2006.

Малахов В.П Многообразие методологий современной теории госу-
дарства и права // История государства и права. 2010 № 6.

Нерсесянц В С. Юриспруденция. Введение в курс обшей теории
права и государства М , 2006.

Правовая мысль: Антология / Авт.-сост В.П Малахов. М. Екате-
ринбург, 2003

Сперанский С.И. Учение М.М. Сперанского о праве и государстве.
М., 2004.

Чиркин В Е. Государствоведение как отрасль знаний и учебная дис-
циплина // Государство и право 2008 № 4

Юртаева Е.А Система юридического образования в Российской
империи // Журнал российского права 2009 № 3.
ЮРИДИЧЕСКИЕ ПОНЯТИЯ
И ТЕРМИНЫ

2

Специфика юридического языка и терминологии

Эволюция юридических понятий и их закрепление в современном
государстве и праве

Основные понятия государства

Основные понятия права

2,1. Специфика юридического языка
и терминологии

Каждой науке, любой отрасли знаний присуща собственная
терминология, отражающая характерные особенности и свойства
предмета познания и регулирования. Нередко понятия и категории,
которыми оперируют представители той или иной научной сферы,
весьма сложны и труднообъяснимы для непосвященных лип. Обще-
ственный интерес ко многим из них бывает нсдолгим и проистекает
из остроты проблемы, которую актуализирует особая обстановка
вокруг их использования И с устранением причин и поводов, вы-
звавших спрос на применение, они постепенно как бы девальвируют
в цене, вновь становятся узкой терминологией специалистов. В пе-
риод подготовки настоящего издания, например, на устах отечест-
венных политологов, экономистов и чиновников были слова «ин-
новация» и «модернизация», вокруг которых шла напряженная дис-
куссия и лоббистская борьба. Они столь часто звучали в средствах
массовой информации, что. казалось, вошли в повседневную речь
россиян. Хотя в условиях, более удачливых для экономики России,
ее граждан вряд ли бы интересовали понятия и термины, вытекаю-
щие из острой необходимости «проведения форсированной модер-
низации» или вызванные «желанием задействовать венчурные ме-
ханизмы развития»

Однако существует терминология, которая, несмотря на свою
специфику, востребована повсеместно и повседневно В частности,
она является необходимой составной частью юридического мира,
выработавшего собственный юридический язык и собственную сис-
тему юридических понятий.
Юридический язык — совокупность грамматических, логических и
иных способов передачи и оформления понятийного содержания права
Он в силу специфики проявления обладает собственными особен-
ностями, среди которых выделим*

•	исторически длительный прочесс образования, включающий по-
этапное формирование юридического языка по отдельным
частям страны (партикулярный уровень), по странам (нацио-
нальный уровень), по регионам (в частности, язык европей-
ского или мусульманского права) и выработку общих право-
вых понятий мирового сообщества;

•	профессионализм, поскольку юридический язык (как и язык
медиков, политиков, дипломатов, моряков и т.п.) создается в
интересах определенного сословия, призванного на постоян-
ной основе обслуживать право как общественное явление,

♦	искусственность, связанная с привязкой правовых понятий и
терминов к целям и задачам правотворчества и правоприме-
нения;

•	интернациона шзм, определяемый в первую очередь римским
правовым наследием, а также влиянием стран, оказавших су-
щественное влияние на становление и закрепление в нацио-
нальном законодательстве общепринятой юридической тер-
минологии;

•	консерватизм, проявляющийся в осторожности в процессах
формирования новой юридической терминологии;

•	стабильность, являющаяся гарантом длительного использова-
ния постоянных форм юридического языка.

♦	сюясность, требующая выяснения не только истинного со-
держания правовой нормы, но и различных аспектов ее
внешнего оформления.

Язык права действительно сложен и кажется многим излишне
казуистичным. Недаром появление новых нормативных правовых
документов даже общего характера влечет за собой многочисленные
комментарии правоведов-ученых и практиков. Они не только пояс-
няют, как будет действовать закон, но и что означает тот или иной
термин, в каком юридическом смысле использовано определенное
понятие, что подразумевал законодатель, закрепляя в отдельных
юридических нормах те или иные права и обязанности субъектов
правоотношений, и как следует интерпретировать действие нового
предписания во времени, в пространстве или по кругу лиц

Зачастую юридические акты уже включают в свое содержание
определение понятий и терминов, которые рассматриваются прио-
ритетными для принятого закона, дабы избежать неверного толко-
вания нормы права при ее реализации Сложность юридического
языка находит отражение и в составлении специальных тезаурусов —
словарей-приложений к закону, где даются определения вводимых
им в законодательство юридических, технических и других специ-
альных понятий и терминов

В праве имеют значение самые вроде бы незначительные на
первый взгляд детали (классический пример- правильная постанов-
ка знака препинания в известной формуле ^Казнить нельзя помило-
вать») Тем более необходима точность в понимании категорий, на
которых основывается действие закона Терминологическая пута-
ница в законодательных положениях, в частности, может стать не
только поводом к теоретическим диспутам на предмет адекватности
тех или иных правовых понятий, но и вылиться в прямой ущерб
для страны

Практика подтверждает, что четкость и ясность юридических
положений, их единообразное смысловое восприятие и адекватное
использование являются существенным фактором, определяющим
реальное место и роль права в жизни государства и общества. Уже в
Риме от юриста требовалось глубокое усвоение юридического лек-
сикона, поскольку «цуюгаИз Гегттк аг!к щпогатг ег ап» («если тер-
минология предмета неизвестна, неизвестен и сам предмет»)

Необходимость обращения к смыслу юридических терминов
связана не только со специальными понятиями, используемыми
преимущественно в процессе правоприменительной деятельности
(например, выяснение терминологического различения между по-
нятиями «поступок» и «проступок» при квалификации правового
поведения), но и с более общими категориями государства и права

Они принадлежат к основным понятиям юриспруденции в це-
лом, и важнейшая задача теории государства и права состоит в вы-
явлении их истинного значения. Необходимость четкого представ-
ления с точки зрения права значения даже самых употребимых слов
и выражений, используемых в юридических актах, возникает при
обращении практически к любому из них

Так, в частности, анализ текста уже первой статьи Конституции
Российской Федерации требует уяснения смысла таких понятий,
как «федеративное государство», «демократическое государство»,
«правовое государство», «форма правления» и «республика» Без их
правильного толкования невозможно выявить, что же представляет
собой современное Российское государство с точки зрения формы
его устройства и режима А использование в тексте Конституции
различных наименований самого государства потребовало внесения
в данную статью положения о равнозначности понятий «Россий-
ская Федерация» и «Россия». Приведенное положение следует по-
нимать в том смысле, что оба понятия являются синонимами, обо-
значают один и тот же предмет — государство россиян — и могут
использоваться в равной мере как в официальных документах,
так и в любых других текстах Хотя на практике в официальных
документах чаше всего используется наименование «Российская
Федерация»1.

В этой связи заметим, что имеется необходимость и в уточне-
нии терминологии, связанной с использованием различных наиме-
нований самого права, являющегося источником изучения и прак-
тического применения Следует, исходя из правовых традиций и
современного использования этого понятия в российской юриспру-
денции, под термином «русское право» понимать русское дореволю-
ционное право, под термином «российское право» — современное
право Российской Федерации, под выражением «право России» — и
русское и российское право вместе2.

Эти и возможные другие примеры, приведенные на основе об-
ращения к документу, который написан на предельно доступном
для широких масс языке, свидетельствуют о наличии проблемы
юридической терминологии и актуальности ее рассмотрения в рам-
ках теории государства и права. И именно потому, что к предмету
общетеоретической юридической науки, помимо выявления наибо-
лее общих закономерностей формирования, развития и современ-
ного функционирования государства и права, как было подчеркну-
то в главе первой, также необходимо отнести конятийно-
категюриамный аппарат юриспруденции в целом.

Что же собой представляют используемые в языке права катего-
рии, понятия и термины? Обратим внимание прежде всего на то,
что они тесным образом взаимосвязаны, поскольку термин являет-
ся фиксированным и идентифированным обозначением определен-
ного понятия или категории (как более фундаментальной формы
отражения общих и существенных признаков предметов и явлений
окружающей действительности).

Юридическое понятие — явление, имеющее правовое значение Оно
включает в себя способы отражения принципиальных признаков,
свойств, связей и отношений, характеризующих институты и явле-
ния государственно-правовой реальности. Примерами могут стать
такие формы юридического мышления, как «федерация», «закон»,
«юрисдикция», «импичмент», «гражданство» и тщ,

Краткое содержание аккумулированных в понятии или категории
знаний, сжатая форму тровка основных черт яв/ения, имеющего юри-

2 См • Летнее В.А Рецепция римского права в России XIX — начала XX в. (ис-
дическиб смысл, перелается посредством научного определения, или
дефиниции (от лаг де/тлпо — точное указание) Так, обобщенная ха-
рактеристика гражданства содержится в его определении: «Граж-
данство — это устойчивая юридическая связь лица с конкретным
государством, порождающая их взаимные права и обязанности».

А юридический термин (от лат лептпиз — граница, предел) —
слово иди словосочетание, которые, обеспечивая определенность и
четкость языка права, конкретизируют используемые в нем понятия
для опреде /енной сферы регулирования. Терминами в праве, к примеру,
пользуются для словесного обозначения понятий, применяемых при
изложении содержания нормативного или иного правового акта

Б правовом языке часто применяют в качестве системообра-
зующего выражения слово или словосочетание, носящее характер
юридической категории как понятия, имеющего обобщающее значение
для всей юридической науки в целом

Примером юридической категории может выступать правовой
акт как официальный юридический документ, отражающий воле-
изъявление органов публичной власти и ее должностных лиц, а
также (в случае референдума) и населения Правовой акт конкрети-
зируется в таких специальных понятиях, как нормативный правовой
акт, т.е. письменный официальный документ, который принимает-
ся уполномоченным органом государства и направлен на установ-
ление, изменение или отмену нормы права; нормативный договор
как соглашение субъектов права, нормам которого государство при-
дает общеобязательную юридическую силу, индивидуальный {или
правоприменительный) акт, содержащий конкретные решения госу-
дарственной власти, которыми устанавливаются определенные пра-
ва и обязанности и назначаются меры юридической ответственно-
сти; акт официального толкования, которым дается специально на
то уполномоченным органом государства разъяснение положений
действующего законодательства.

Следует подчеркнуть относительность в соотношении категорий
и понятий, которые в определенных теоретических ситуациях могут
трансформироваться одна в другую Так, философия, являющаяся
мировоззренческой наукой и выполняющая методологическую
функцию по отношению к любой иной форме познания мира, счи-
тается областью категориального мышления В сравнении с ней
юридическая теория представляет собой сферу понятийного мышле-
ния В то же время юриспруденция формировалась как обобщаю-
щая совокупность правовых знаний по отношению к отраслевым и
специальным юридическим отраслям и потому ее базовая наука —
теория государства и права разрабатывает и аккумулирует в себе по-

нятийно-категор

т.е. сочетающая в себе как юри-

дические категории, так и правовые понятия.

В чем заключена необходимость знания основных юридических
категорий, понятий и терминов для приступающих к изучению
юридической науки? Прежде всего, для правильной ориентации в
сложнейшем массиве правового языка Важно понимать их истин-
ное значение, учитывая, что в отраслевых юридических науках они
не только будут повторяться, но и нередко своеобразно трактовать-
ся Общая юридическая терминология уже не будет раскрываться,
поскольку априори предполагается, что студенты ее освоили и уме-
ют пользоваться специфическим арсеналом правоведения

Чтобы словесно обозначить юридические понятия, правоведы
используют практически те же источники, что и в повседневной

•	счовообразованне, т.е создание нового слова с помощью суф-
фиксов и окончаний (государственность, легитимность), при-
ставок (подзаконный акт, соучастие), сложения основ (судо-
производство, почерковедение, правопорядок),

•	переосмысление как формирование нового предметного содер-
жания известного слова (прокат как вид договора аренды, но
не прокат чугуна или прокат кандидата в депутаты);

•	сювосочетание — передача нового понятия посредством соче-
тания двух и более слов, составляющих единое смысловое це-
лое (обстоятельства, смягчающие наказание, в уголовном пра-
ве; уступка требования в гражданском праве),

•	зачлктюгание, те оформление мысли с помощью слов ино-
язычного происхождения (в качестве примера сошлемся на
понятие «омбудсман» — лицо, уполномоченное парламентом
осуществлять контроль за соблюдением прав и свобод граж-
дан в деятельности органов исполнительной власти и долж-
ностных лиц; либо на понятие «реторсия», в которое вклю-
чают правомерные действия одного государства в ответ на ог-
раничения, установленные другим государством).

Естественно, что в каждом конкретном случае выбор того или
иного способа конструирования нормативных и иных юридических
понятий должен тщательно продумываться, поскольку неудачный
или немотивированный термин способен вызвать искаженное пред-
ставление о том имеющем правовое значение объекте, который им
обозначается

Для категорий, понятий и терминов в праве важна так называе-
мая терминологическая унификация, что приводит к определенности
и четкости в изложении нормативного материала и не искажает
смысла, заложенного в юридическую норму законодателем Данный
процесс строится на принципах

•	однозначности, т-С использования понятия или термина в
юридическом языке в одном и том же смысле;

•	общепризнанности, означающей необходимость употребления
понятий и терминов известных, а не выдуманных законодате-
лем в угоду собственным амбициям для очередного правового

•	стабильности, отражающей устойчивость юридической тер-
минологии. ее сопротивляемость необоснованным нововве-
дениям;

•	доступности, ведущей к простоте и соответствию понятия
или термина сути юридического правоположения.

В юридической науке и законодательстве следует различать ос-
новные группы понятий и терминов

•	обиходные слова и выражения повседневной речи, которые без
изменения своего обычного литературного содержания ис-
пользуются и для обозначения юридических понятий. Так,
повсеместно одинаково трактуются слова «прак», «родители»,
«дети», «решение», «заседание», «гшеноапь», «находка», «равно-
правие», «порядок», которые применяются как в обычном
смысле, так и в специальном юридическом контексте

•	общеупотребииые слова и выражения, которым юристы при-
дают специальное значение, наделяя терминологические слова
или словосочетания особым смыслом. Например термин «де-
легация», обычно обозначающий группу лиц, представляющих
интересы государства, организации или коллектива на опре-
деленного рода встречах, в конституционном праве означает
передачу представительным органом ряда законотворческих
полномочий исполнительной власти. А «эмансипация», ассо-
циируемая в обиходной речи с представлением женщинам
равноправия в общественной или семейной жизни, в граж-
данском праве означает объявление несовершеннолетнего
полностью дееспособным в случаях, если он работает по тру-
довому соглашению («трудовая эмансипация») либо если он
вступил в официальные брачные отношения («брачная эман-
сипация»),

•	профессиональные понятия и термины из других сфер социаль-
ного регулирования. Они включены в понятийный аппарат
юриспруденции из областей, оперирующих специальной тер-
минологией (в частности, из медицины, социологии, полито-
логии, биологии, техники, географии, международных отно-
шений т.д.). Примерами могут послужить используемые в
юридических текстах такие слова, как делимитация и демар-
кация границ, заработная плата, природный заповедник, психо-
тропные вещества, санитарно-зпидемиоюгическая обстановка.

эвтаназия и т п

собственно юрис

и термины, используемые в

юриспруденции и правоприменительной практике для обозна-
чения специфических государственных и правовых явлений и
отношений. Среди них, в частности, «правочерное поведение»
как действия (или бездействие), соответствующие требованиям
права; «вымогательство» как преступление, заключающееся в
незаконном требовании передачи имущества, «экзекватура» —
приведение в исполнение в данной стране судебного реше-
ния. вынесенного в другой стране и т д;

• полисемичные {многозначные) понятия и термины. Применяя
юридическую терминологию, следует помнить, что различ-
ный смысл имеют не только одни и те же слова, общеупотре-
бимые как в повседневном, гак и правовом аспектах Разными
по вложенному в них содержанию могут быть и специальные
термины, используемые в одной или нескольких областях
права Так, «задержание» в уголовном праве и процессе прин-
ципиально отличается от термина «задержание» в гражданско-
процессуальном праве В конституционном и гражданском
праве по-разному воспринимают термин «гарантия», посколь-
ку в гражданско-правовой отрасли гарантия предстает и од-
ним из способов обеспечения исполнения обязательств. «Дек-
ларация» в конституционном праве может быть рассмотрена
как документ, провозглашающий принципы, но имеющий
рекомендательный характер; в таможенном праве — это заяв-
ление, представляемое при провозе через границу ценностей;
в налоговом праве — заявление лица о полученных в течение
года доходах

Полисемичным является также термин «дуализм» (от лат диаНз —
двойственный), часто применяющийся в праве для обозначения не-
адекватных понятий В обшей теории права говорят о «дуагизме в
праве», что означает его деление на публичное и частное право.
В теории государства, характеризуя вилы формы правления, упоми-
нают «дуачистическяю монархию» — государство, в котором прави-
тель делит власть с парламентом. В сравнительном правоведении
раскрывают содержание «дуа топических правовых систем», харак-
терных дня государств, приверженных воздействию религиозных
догм или традиционных форм воплощения права;

(»/»

арго), применяемый

юристами не только для разнообразия своей речи, но и в
правотворческом процессе и правопримении. Среди подоб-
ных особенностей юридического языка обратим внимание на
корпоративное ударение, профессиональные сокращения и аббре-
виатуру, профессиона сьныи сленг и просторечия Нередко юри-
сты-практики используют и так называемую блатную лексику,
вошедшую в их язык от общения с криминальным элемен-
том, живущим по собственным нормам общежития. Однако
гораздо важнее знать помимо специальной терминологии
нормативный литературный язык, поскольку, как подчерки-
вал известнейший русский правовед А Ф. (1844—1927),
юрист должен быть че ювекоп, у которого общее образование
идет впереди специального.

Далеко нс всегда необходимость применения особых терминов в
юридической науке и практике бывает оправданной и обоснован-
ной. Нередко они появляются в силу проявления определенных на-
учных амбиций или же отражают, по словам французского юриста
77 Сандевуара, «удовлетворение скорее изысканных вкусов любите-
лей кроссвордов, чем рядового аппетита студентов — будущих юри-
стов». Подобное можно высказать в отношении попыток внедрения
в отечественный правовой язык ряда юридических терминов совре-
менного зарубежного права, в частности, таких как «транстериипо-
логизащея», «правовой иодус>, «инвалидизация» или «параюрист».

В любом случае овладение юридической терминологией, умение
ее правильно применять и грамотно излагать сложнейший правовой
материал становятся важными условиями профессиональной подго-
товки буду и', его юриста. И в этом процессе целесообразнее обра-
щаться к специальным словарям-справочникам, содержащим сово-
купность юридических терминов как по общим вопросам государ-
ства и права, так и в сфере правового регулирования отдельных
общественных отношений.

2.2. Эволюция юридических понятий и их закрепление
в современном праве

Правовая наука зиждется на категориальном фундаменте, апро-
бированном временем и юридическими традициями. Определенное
место среди них занимают, в частности, греческие, латинские, цер-
ковно-христианские лексилогические элементы в языке права, поня-
тия, вошедшие в отечественный юридический язык из галлицизмов,
германизмов, англицизмов и иных прижившихся лингвистических
корней права Юридическая терминология органически связана с
происхождением и развитием самого общества, государства и права.
Однако исторические основы отнюдь не остаются раз и навсегда
законсервированными в своей неизменности. Право, как и его терми-
нология, не стоит на месте, отвечая возникающими общественным
потребностям Закономерно появляются новые понятия, отходят в
небытие старые, возрождаются несправедливо и давно забытые, со-
ответственно меняются определения

В этом процессе немало и субъективного, наносного, что не-
редко связано с авторитетом и компетентностью тех, кому дано
фиксировать в праве тенденции и фактически сложившиеся отно-
шения и результаты Вспомним виднейшего немецкого мыслителя
Иммануива Канта (1724—1804), который иронично писал более
200 лет тому о современниках, что все еще продолжают поиски оп-
ределений для собственного понятия права И спустя столетия так
же ломаются копья теоретиков, пытающихся отстаивать именно свое
концептуальное видение права, давать собственную трактовку мно-
гих других понятий и категорий сегодняшней юридической теории

В то же время важно подчеркнуть именно закономерность про-
цессов объективных перемен в юридических понятиях Они неиз-
бежны, поскольку истинным критерием корректирования традици-
онных образцов юриспруденции всегда служила практика, т.е в ко-
нечном результате изменяющиеся общественные отношения,
которые требовали и нового правового регулирования.

Представляется очевидным выделение следующих групп поня-
тий, закрепленных современным правом.

Юридические понятия, которым вон



юженныи в них смысл.

Понятийный аппарат юридической наук» во многом связан со



ми к терминологии предыдущих эпох. Но дале-

ко не всегда первичный юридический смысл слова или выражения
оставался неизменным Примечательна в этой связи эволюция од-
ного из наиболее принципиальных понятий права, а именно — за-
кона Так, в Риме первоначально латинский термин означал
всякое правило, которое римский гражданин устанавливает для се-
бя или вместе с другими (например, при составлении завещания
или договора), те. в законе закрепились взаимные права и обязан-
ности сторон, его подписавших Позднее рамки понятия значи-
тельно расширяются, поскольку действие закона распространяется
на широкий круг лиц, повинующихся его предписаниям «в силу
разных оснований, по словам знаменитого афинского оратора
Демосфена (ок. 384322 гг. до н.э.), но главным образом потому,
что всякий закон есть мысль и дар бога, решение мудрых людей
и общее соглашение общины, по которому следует жить находя-
щимся в ней».
А в Законах XII Таблиц записывается положение о том, что лю-
бое решение народного собрания должно иметь силу закона. По-
следний таким образом обретает форму юридической регламента-
ции. установленной народом и потому обязательной для исполне-
ния. Институции Гая закрепляют определение закона, звучащее
весьма современно и сегодня- «Закон есть то, что народ римский
одобрил и постановил».

В условиях перераспределения верховной власти в государстве в
пользу правителя исключительная законодательная прерогатива на-
рода вначале совмещается с правотворческими полномочиями мо-
нарха, поскольку, как утверждается в Кодификации Юстиниана, «и
то, что решил император, имеет силу закона», а затем и нередко
переходит к нему полностью Закон признается нормой, исходящей
от высшего авторитета в государстве, и в силу этого на долгие столе-
тия размывается его первичное понимание как акта народной воли.

С появлением конституционных или парламентарных госу-
дарств. строящихся на принципе разделения властей, создание за-
конов вновь становится единоличной функцией представительного
(законодательного) органа, который лишь в особых случаях может
делегировать свои законотворческие полномочия исполнительной
власти. Закрепившиеся тенденции отражаются и в определении са-
мого законодательного акта, который вновь рассматривается как
важнейшее правило поведения в обществе, принимаемое и утверж-
даемое парламентом — носителем первичной воли народа.

Если же воспринимать закон в качестве основы системы совре-
менных источников права, то на сегодня он предстает обладающим
высшей юридической силой нормативным правовым актом, при-
нятым в особом порядке непосредственно народом путем рефе-
рендума или его представительным (законодательным) органом, и
регулирующим важнейшие стороны общественной и государст-
венной жизни

•	Юридические понятия, которые приобретают новое счысювое
значение при современном использовании.

Смысл слова или словосочетания становится совершенно иным
либо им придают ограничительное или расширительное толкова-
ние, в любом случае отличное от того, каким оно было при введении
понятия в правовую лексику.

В качестве примера сошлемся на широко известное понятие
«юрнсконсучьп~. В Риме шттпзи11И1 (правовед) являлся юристом в
широком смысле как знаток правовой теории и практики, который
давал также консультации и заключения В современном понима-
нии юрисконсульт — работник правовой службы организации, в
функции которого входят: контроль за законностью приказов и рас-
поряжений администрации; участие в составлении договоров и со-
глашений организации с иными субъектами правоотношений; ока-
зание правовой помощи членам трудового коллектива; ведение дел
в суде, по которым организация выступает как истец или ответчик,
и тп Налицо ограничение первично заложенного в юридическое
понятие смыслового содержания

•	Юридические понятия, которые не изменят содержания, адек-
ватно соответствуя своему первоначапному значению.

К таковым можно отнести понятие, определяемое термином
«презумпция невиновности*. В него вложено положение, согласно
которому «каждый человек, обвиняемый в совершении преступле-
ния, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его ви-
новность не будет установлена законным порядком путем гласного
судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все
возможности для зашиты» (ст. 11 Всеобщей декларации прав чело-
века, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г )
В правовой истории юридическая теория и правоприменительная
практика различных государств нередко позволяли себе игнориро-
вать эту основополагающую идею законности и правопорядка в ци-
вилизованном обществе, пренебрегать ею. ложно истолковывать
Однако истинный смысл презумпции невиновности оставался тем
же, что и при начальном формулировании Еще римский юрист
Домицилий Ульпиан восклицал в своих «Институциях»: «Лучше ос-
тавить преступление безнаказанным, чем осудить невиновного!»
Ныне презумпция невиновности повсеместно признана важнейшим
принципом права и в качестве таковой присутствует в подавляю-
щем большинстве современных конституций.

Юридические

г и вновь придается общеприня-

тое значсн^ в результате их терминологического очищения

Подобное определение следует отнести к терминологии, имев-
шей двусмысленное значение и избавленной от дополнительной
смысловой нагрузки, от идеологических и политизированных на-
слоений

В частности, в условиях господства социалистической идеоло-
гии официальная правовая доктрина переписывала обшие юриди-
ческие понятия и категории, включая в них обязательную для клас-
сового понимания государства и права атрибутику. Теоретически
обосновывались и закреплялись законодательно словосочетания с
идеологической «привязкой», «социалистическое правосознание»,
«социалистическая законность», «социалистический правопорядок»
или «социалистическое правовое государство». Крах идеократии
привел помимо прочего и к восстановлению прежнего смысла мно-
гих, в том числе юридических понятий, избавленных от сочетаемо-
сти с навязанными ценностями и идеалами

•	Возрожденные юридические понятия, вновь вошедшие в гексикон
права после иного зетнего забвения.

В отечественной государственно-правовой теории и практике
таковыми являются, например, губернатор, казенное предприятие,
судебный пристав, мировой судья, суд присяжных и т.п. Использова-
ние подобной терминологии в действующем законодательстве пре-
кратилось с крушением Российской империи и возобновилось
лишь в самом конце прошедшего тысячелетия в иных обществен-
но-политических условиях

•	Юр гдические понятия, заменяющие трад гционно испогизован-
ную термина гигию, которая ныне иротивореч гт международны и
требованиям.

Примером может служить понятие «сильнодействующие вещество».
доставшееся российскому праву от старой нормативной системы
Сейчас в связи с требованиями международного права новый статус
«психотропных- или «наркотических» получили около 30 наимено-
ваний контролируемых веществ, действующих на психику человека,
которые фиксируются в российском законодательстве

•	Юридические понятия, которые закрепляются в процессе от-
ражения в праве современных отно-гений и связег!.

Они фиксируются в нормативных источниках в основном в силу
возрастающего значения для общества и государства тех действий,
которые составляют их содержание. Закрепление, в частности, в уго-
ловном законодательстве (ст 358 УК РФ) термина «экоцид» как со-
вокупность действий, способных вызвать экологическую катастрофу,
непосредственно соотносится с актуальностью создания юридиче-
ских преград массовому уничтожению растительного и животного
мира, масштабному отравлению атмосферы или водных ресурсов
Термин «рейдерство-, означавший ранее «недружественный захват
предприятий», ныне в силу своей асоциальной значимости опера-
тивно вводится в юридический оборот законодательством многих
стран. А компьютерное право, само являясь порождением совре-
менной технологической революции, оперирует понятиями, кото-
рые еще несколько лет тому назад вообще отсутствовали в каком-
либо лексиконе (среди них. например, «хакер», «кракер», «киберск-
ваттер», «кардер- и т п.).

Устаревшие юр

которые уже не отражают

действующее право, но остаются в юридическом языке как истори-
ческий феномен.

Примером может служить понятие «спекуляция», входившее в
уголовно-правовую терминологию в качестве отрчжения реально
существовавшего состава преступления в период функционирова-
ния так называемой социалистической экономики. Так, Уголовный
кодекс РСФСР до 1991 г. сохранял статью о спекуляции как скупке
и перепродаже по повышенным ценам товаров в целях наживы.
Ныне подобные действия уже не подпадают под юридическую
оценку и расцениваются как поведение в рамках дозволенного об-
ществом и государством в условиях рыночных отношений Приме-
чательно, что составители современных универсальных справочных
изданий по праву (Большая юридическая энциклопедия. Россий-
ская юридическая энциклопедия. Большой юридический словарь)
обошли вниманием это понятие, некогда служившее олицетворени-
ем сущности карательной политики государства.

2.3. Основные понятия государства

При исследовании общих закономерностей государственных и
правовых явлений важно установить, прежде всего, то, что собст-
венно становится непосредственным объектом изучения. Как госу-
дарство, так и право понимаются различными науками весьма раз-
нопланово, и потому целесообразно остановиться на основных их
понятиях, которые существуют в силу многогранного проявления
таких важнейших социально-политических явлений

В юридической теории государство представляется как опреде-
ленный способ организации и руководства обществом на началах
подчиненности его членов властным структурам в общих интересах.
Государство является особой организацией суверенной публичной вла-
сти, распространяющей ее на всю территорию и наееюние на основе
юридически обязательных велений.

Государство обладает специфическими признаками, ставящими
его над иными элементами политической системы общества. Для
выполнения возложенных на государство общих и специальных
функций создаются соответствующие органы власти, использующие
в этих целях правовые средства воздействия на поведение граждан.
С другой стороны, право предназначается для ограничения государ-
ственного господства юридическими рамками.

В пеждународноч праве понимание государства связывают, пре-
жде всего, с его ролью в качестве основного субъекта международ-
ных отношений. И потому его понятие фактически и юридически
исходит из неотъемлемо присущего любому государству свойству —
суверенитета Последний, как собирательный признак, впитывает в
себя наиболее существенные черты государственной организации
общества, означая верховенство и независимость государственной
власти в осуществлении собственной политики как в пределах своей
территории, так и в межгосударственном общении Международное
право соответственно устанавливает обязанность всех реальных уча-
стников международно-правовых отношений уважать суверенитет
любого государства, не вмешиваться в дела, составляющие суверен-
ную компетенцию государства, исходить из суверенного равенства
государств в отношениях друг с другом

Во внутригосударственном праве, прежде всего в конституцион-
ном, государство ассоциируется с совокупностью официальных орга-
нов власти, действующих от его имени в масштабах всей страны
(глава государства, представительный (законодательный) орган,
правительство и иные органы исполнительной власти, суды) Его
понятие раскрывается через полномочия и прерогативы системы
разделения властей, их взаимодействие и взаимозависимость

По отношению к религии, которое проявляется в различных
формах ее закрепления в государственной жизни, современные
страны рассматриваются как.

•	светское государство — понятие, включающее в себя отказ
официальной власти от признания в качестве обязательной
или государственной какой-либо религии, имеющей распро-
странение в данной стране. В таком государстве ни одно из
вероучений не признается официальным или предпочтитель-
ным; религиозные каноны и религиозные объединения не
могут влиять на деятельность государственных органов и их
представителей, на государственный строй в целом В свою
очередь, государство не ставит препоны свободы совести и
свободы вероисповедания, не вмешивается в деятельность ре-
лигиозных объединений, действующих в рамках закона Свет-
ский характер государства не препятствует ему оказывать из
своего бюджета различную помощь религиозным общинам,

•	атеистическое государство, которое функционирует на основе
открыто враждебного отношения власти к религии, сопрово-
ждаемого гонениями на верующих, открыто проявляющих
свои религиозные убеждения, а также запрещением официаль-
ной деятельности различных конфессиональных организаций;

•	клерикальное государство, допускающее высокую степень воз-
действия церкви и ее институтов на государственную полити-
ку, но при этом сохраняющее светский характер власти, по-
скольку обеспечивает всем своим гражданам право исповедо-
вать любую религию или не исповедовать никакой;

•	теократическое (теистическое) государство, представляющее
собой властную структуру, фактически управляемую церковной
иерархией Религиозные догмы провозглашаются официаль-
ными источниками права страны, и вся общественная жизнь
подчинена каноническому праву

В современном мире выделяют и иные формы взаимоотноше-
ния государства с обществом, закрепленные соответственно в поня-
тийном ряде

Социальное государство воспринимается в современном мире
как такое государство, в котором населению обеспечивается опреде-
ленный уровень экономических и иных благ, т.е. жизненно необходимый
человеку прожиточный минимум. Понятие социального государства
устанавливается современными конституциями в качестве важней-
шей его характеристики. Выполнение главной зааачи социального

государства

создание условий, обеспечивающих достойную

жизнь и свободное развитие человека — рассматривается целью,
стремление к достижению которой должно быть приоритетным в
системе государственных ценностей.

Конечно же, объявляемые социальные услуги и льготы должны
быть реальными, обеспеченными действительными ресурсами стра-
ны На практике же обещание всеобщего благосостояния и факти-
ческое положение населения с социальным равенством чаше всего
не совпадают Особенно в условиях ослабления иных функций го-
сударства, кризиса власти, ее неспособности проводить эффектив-
ную, в том числе экономическую, политику. Поэтому вполне до-
пустимо применение и иного термина — псоцил явное государство, в
котором подобающие нормальной жизни условия создаются лишь
для правящей элиты

Конституционное государство обычно понимается двояко. Пре-
жде всего как государство, формально принявшее основной закон, ус-
танавливающий систему зафиксированных в нем важнейших по жже-
ний, которые определяют основание, цели и устройство государства,
принципы и формы организации государственной вюсти и ее функцио-
нирования, взаимодействия различных составляющих власть ветвей,
правовой статус личности, порядок взаимоотношений граждан с госу-
дарством и т.п. Практически в мировом сообществе не осталось го-
сударств, не имеющих конституций как в виде единого специально-
го документа либо как совокупности конституционных актов или
представляющих собой сочетание важнейших законов, судебных
прецедентов и обычаев страны. С их помощью происходит легали-
зация государственной власти, т.е. юридически провозглашается
правомерность ее установления на терр>гторпи страны, организации
и деятельности в отношении всего населения.
Не менее важно состояние фактически действующей конститу-
ции, которая легитимирует государство, придает ему характер за-
конности, подтвержденный поддержкой со стороны общества, за-
ключающего с государством договор о взаимных правах и обязан-
ностях. Легитимная власть соответствует представлениям общества
и граждан о должном в стране управлении, что подкрепляется
реальностью конституции, степенью вон ««ценности конституцион-
ных норм и положений в действиях тех, чье поведение она регламен-
тирует, — государственных органов, общественных организаций и
объединений, граждан.

Демократическое государство охватывает своим понятием госу-
дарство, в котором достигается высокая степень вовлеченности наро-
да в организацию публичной власти в стране и в процесс практическо-
го контрою над ее осушрств гением. «Демократия» как термин (от
греч детокгаГю — народовластие) и означает форму государствен-
ной власти, основанной на признании народа в качестве ее важ-
нейшего источника. И потому речь идет о государстве, в котором
его граждане имеют реальные возможности путем свободного воле-
изъявления определять и закреплять форму и способ правления в
государстве, избирать полномочных представителей для принятия
государственных решений от своего имени В демократическом го-
сударстве также находят признание и гарантируются такие прояв-
ления демократизма, как разделение властей, политическое много-
образие, равенство всех перед законом, реальность конституционно
закрепленных прав и свобод человека и гражданина, которые явля-
ются неотчуждаемыми и непосредственно действующими. Именно
демократическое государство закрепляет легитимность государст-
венной власти и ее подконтрольность народу, со своей стороны
обеспечивая защиту и охрану его прав и свобод.

Если попытаться соединить вместе компоненты государства, ре-
ально воплотившего идеи и принципы конституционализма, стре-
мящегося к обеспечению каждому гражданину достойных условий
существования и его социальной защищенности, обеспечивающего
подлинное народовластие и в то же время связанного в своих дейст-
виях правом, то таким путем можно выделить еще одно понятие —
правовое государство Оно представляет собой демократическое госу-
дарство, основанное на праве и верховенстве закона, которое асуте-
с начнет власть посредством ее разделения и при приоритете прав че-
ювека. Именно правовое государство определяет преимуществен-
ные тенденции развития демократических форм государственности
в начале XXI столетня, являя собой закономерный итог длящегося
не одно столетие процесса выработки наиболее рационального со-
отношения между государством и правом.
2.4-	Основные понятия права

Различия в представлениях о праве существуют и вызываются
его плюралистическим проявлением в жизни, что соответственно
отражается в самих понятиях права Их многообразие позволяет су-
дить об этом целостном и однородном, но в то же время и сложном
явлении с различных точек зрения, нередко рассматривающих пра-
во в более широком смысле, чем его юридическое (объективное)
содержание.

В юридическом аспекте право представляет собой совокупность
общеобязательных велений, установленных от имени государства ч им
обеспеченных, которые выражают сог.1асованную общественную волю
и наврав юны на создание условий для нормальной жизнедеятельности
личности, общества и государства в цеюм Это объективное право,
распространяющее в пределах своего действия заданный им мас-
штаб свободы в поведении на всех своих субъектов и независимо от

В субъективном аспекте право рассматривается как обеспеченная
юридической нормой мера возможного поведения конкретного участ-
ника правовых отношений. Субъективное право принадлежит уста-
новленному (персонифицированному) индивиду как рамки свободы
его действий, обеспеченные соответствующими действиями иных
субъектов.

Общее право как обшесоциальное понятие позволяет обозначить
установленную уровнем развития человеческой цивилизации совокуп-
ность правовых идей и начал, которые являются критерием права со-
временного государства как части мирового сообщества Эти показа-
тели содержатся в общих (генеральных) принципах права, которые
признаются важнейшими международно-правовыми документами и
по которым оценивается соответствие правовой системы страны
общепринятым в современном мире представлениям о праве, его
сути, роли и социальной предназначенности Среди них демокра-
тизм и гуманизм права, выраженная в нем справедливость, равно-
правие и законность, независимость правосудия и т.ц

Естественное право как понятие политико-правовой мысли
включает в себя совокупность основных прав, данных чеювеку от
рождения и проистекающих из его природы как существа разумного и
в силу этого не зависящих от их официального признания и законода-
тельного закрепления в отдельной стране Такими неотчуждаемыми
и неизменными правами признаются право на жизнь, право на
личную неприкосновенность, право на частную собственность, пра-
во на свободу передвижения, свободу совести, свободу мысли и
слова и др
Неофгциагыюе {неформальное) право как понятие свойственно
так называемым дуалистическим (смешанным) правовым системам,
где наряду с действующими от имени государства и им обеспечен-
ными юридическими нормами осуществляют нормы, диктуемые об-
разом жизни, религией или обычаями опреде генных общин или слоев на-
селения Их предписаниями регулируется поведение значительного
числа людей в семейно-брачных, имущественных, наследственных,
земельных и иных отношениях в ряде стран Тропической Африки,
Индии, мусульманского мира. Дальнего Востока и Тихоокеанского
бассейна.

Нпцвоназыюе {оф ищалггюе) право является совокупностью норма-
тивных установ гений государства, соединенных в его законодатегьных
и иных источниках права и отражающих в себе специфические черты
{исторические, социально-экономические, нацрона гьно-кулыпурные и
иные), а также правосознание конкретного народа и общества. Это
так называемое позитивное право государства, формируемое в офи-
циально принятом порядке и являющееся обшеобязтгельным для
всего населения страны

Международное право в своем понятии объединяет совокупность
юридических принципов и норм, регулирующих отношения между госу-
дарствами и иными участниками международного общения. Эти
принципы и нормы являются результатом согласования государст-
венных воль, компромиссом суверенных образований в пользу об-
щих для всех стран интересов и целей И потому международное
право не входит в национальное право какого-либо государства,
представляя собой особую систему собственных международно-
правовых источников, отраслей и отношений, субъектами которой
являются государство и международные организации

. В последние годы реально заявляет о себе право межгосударст-
венных союзов (например, право Европейского Союза, право Совета
Европы, право Содружества Независимых Государств, право Союз-
ного государства Белоруссии и России, право Евразийского Эконо-
мического Сообщества), которое можно определить как правовой
порядок, устанавливаемый рядом государств в отношениях между со-

бой и ограничивающий
опреде генных сферах.

пьного права в

Контрольные вопросы по теме

I.	Чем можно объяснить существование собственного языка правсР

2.	В чем отличие между юридическими понятиями и юридическими
терминами*
3.	К каким группам юридических терминов относятся следующие сло-
ва «обязанность», «выборы», «товарищество», «промульгация»9

4.	Что означает гпошсемичность» юридической терминологии9

5.	Чем вызывается появление профессионального жаргона у юристов9

6.	Проследите эволюцию понятия ьконстиптеияе Всегда ли оно
использовалось в своем современном юридическом значении9

7.	Каким понятием можно обобщенно охарактеризовать «демократи-
ческое конституционное социальное государство»9

8.	Привадите примеры современных клерикальных государств?

9.	Что представляет собой право в юридическом и субъективном
аспектах9

10	В чем различие между национальным и международным правом'

11	Имеют ли законодательное закрепление еепке инейные права че-
ловека?

Дополнительная литература к теме

Бодров В.А. Совершенствование правовой терминологии в сфере «ле-
гализации (отмывания) имущества, полученного в результате со-
вершения преступления» // Право и безопасность. 2007 № I—2
(22-23)

Вмкягнко Н.А Жаргоны в праве: пределы и техника использования //
Проблемы юридической техники Сборник статей Н Новгород.
2000.

Гьбаева Т В. Язык и право. Искусство владения словом в профес-
сиональной юридической деятельности. М., 2004

Зашцева С Г Злоупотребление правом К вопросу о соотношении слова
и понятия // Юрист 2002 № 1

Мелькни А. А Формирование юридических понятий в российской
правовой системе Авторсф. канд юрид наук М , 2008

Рогов В.А., Рогов В.В. Древнерусская правовая терминология в отноше-
нии к теории права // Очерки IX — середины XVII в. М . 2006

Симаков КА. Интерпретация термина «демократия» в Конституции
Российской Федерации // Государство и право 2007 № 11

Скрипалев Е. Слово «нотариус» — латинского происхождения //
Российская юстиция 2003 № 5

Словарь криминологических терминов. СПб., 2009.

Терминология российского законодательства. Справочник юриста /
Сост. Р.Б. Сумцова М , 2003

ТУргяит В.Ю Проблемы и перспективы унификации терминологии Ц
Журнал российского права 2002 № 11

Хвостова К.В Развитие правовых понятий в эпоху Средних веков
(методологический и конретно-исторический аспекты проблемы) //
Вопросы философии. 2004 № 1.
ПРОИСХОЖДЕНИЕ

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Плюрализм в подходах к происхождению государства и права

Основные теории происхождения государства

Основные учения о происхождении права

Возникновение государства и права: общее и особенное
в исторических проявлениях

3,1. Плюрализм в подходах к происхождению
государства и права

Познание государства и права закономерно начинается с обра-
щения к проблемам, связанным с процессами формирования начал
государственности и правового закрепления публичных институтов
властвования Всегда ли в истории человеческого общества сущест-
вовали эти столь органично ему присущие социальные явления или
возникают они на соответствующем этапе развития мировой циви-
лизации9 Сегодня ответ очевиден государство и право являются
продуктом определенной исторической эпохи, которая поддается
изучению и измерению, естественно с точки зрения современных
исследователей, вооруженных всем богатством научных знаний об
окружающем нас социуме Однако и поныне не утихают споры
вокруг причин и путей зарождения государства и права как у раз-
ных народов и в различных географических регионах, так и в целом
на Земле.

Следует согласиться, что вряд ли исторические, этнографиче-
ские, антропологические или иные науки, дающие все новые дан-
ные о формах и способах возникновения государственности, сой-
дутся на какой-либо определенной дате, которая фиксировала бы
появление первого государственного образования. Соблазнитель-
но, конечно же, принять за точку отсчета конкретное столетие,
год или даже день, как сделали средневековые интерпретаторы
текста Библии, определив по нему точные сроки создания челове-
ка и всего земного, а именно — начало октября 3761 гола до н э
(«И сотворил Бог человека по образу и подобию Своему И уви-
дел Бог все, что Он создал, и вот хорошо весьма. И был вечер, и
было утро: день шестой»)
Либо начинать государственное летоисчисление с даты реально-
го исторического события, например со дня переезда пророка Му-
хаммеда из Мекки в Медину (16 июля 622 г.). Но поступив подоб-
ным образом, исследователи лишили бы себя простора выбора для
обобщений, подгоняя свои субъективные суждения под определен-
ную философию мысли, определенную религию и столь же опреде-
ленное государство и его право.

Потому и вызывают обоснованный скептицизм древние и не
столь давние теории о возникновении государства, пытавшиеся от-
талкиваться от конкретных дат в государственно-правовой истории
В соответствии с выводами некоторых их них государство появляет-
ся, например, в 3100 г. до н.э с формированием Раннего царства в
Египте. Однако в выделенном случае речь идет об объединении уже
существовавших с середины IV тысячелетия до н.э. государствен-
ных образований на берегах Нила Признанием этой очевидности
служат недавние раскопки в захоронениях эпохи дофараоновского
Египта, относящиеся к 3300-м годам до н.э. В одной из могил были
найдены глиняные таблички, которые представляют собой первые в
мире налоговые документы, а именно отчеты о передаче правителю
десятой доли имущества подданных Открытие свидетельствует о
наличии особых властно-правовых отношений в стране по крайней
мере за 200 лет до ранее фиксированной даты создания первого в
мире государства

Иной крайностью предстает утверждение о создании государст-
ва лишь в XVI в с окончательной заменой кровнородственных от-
ношений обменными и с появлением самого термина «государст-
во» Данный постулат зиждется на признании факта закрепления
именно европейского типа государства.

Обратим внимание на то, что каждая историческая эпоха имеет
количественные параметры, которые сжимаются во времени по ме-
ре приближения к современности Согласно мнению палеоантропо-
логов, примерно 6 млн лет тому назад от общего предка начали по
отдельности развиваться человек и обезьяна. В семействе прогрес-
сирующих приматов (гоминидов) 2,5 млн лет тому назад появляется
род кото с более крупным и сложным мозгом. Постепенно форми-
руются кото каЬеИз — «человек умелый» и Лодо егеаиз — «человек
прямоходящий» В соответствии с новейшими данными 400 тыс лет
тому назад у человека появилась речь (в настоящее время в мире
насчитывается 6000—7000 языков у разных народов и племен) Все
эти миллионы и сотни тысяч лет человек менялся внешне и внут-
ренне И лишь несколько десятков тысяч лет тому назад формиру-
ется кото харют — человек современного типа, что в дальнейшем
приводит к изменениям в его социальном окружении. 10 тыс. лет
тому назад на основе неолитической революции человечество пере-
ходит к оседлому образу жизни. Результатом качественных перемен
стало появление примерно 6—5,5 тыс. лет тому назад первых форм
государственности и первых правовых систем, закрепляемых пуб-
личной властью.

Использование понятия ьгосударапвениость» как процесса эво-
люции государственных образований от первоначальных форм к устой-
чивому их состоянию позволяет избегать конкретизации (нередко
ошибочной, неоднократно уточнявшейся) сроков рождения опреде-
ленного государства

Действительно, можно ли считать датами появления древнерус-
ского государства 862 г., когда новгородские племена пригласили
Рюрика к себе на княжение, либо 882 г, когда его преемник Олег
захв1Тил земли Среднего Приднепровья? Отнюдь нет, поскольку
многочисленные источники (в их числе археологические раскопки,
сочинения византийских и восточных авторов-современников тех
событий) свидетельствуют о том, что формирование государства в
Древней Руси происходило изнутри на протяжении VI—IX вв.
Именно тогда наблюдается рост городов, на пересечении торговых
путей создается Киев, образуются органы управления союзов пле-

мен, устг

:ия среди вождей-князей, т.е. происхо-

дит постепенное становление государственных институтов.

Но что же послужило толчком, непосредственным основанием
для появления государства в его понимании как совокупности вла-
сти, территории и населения, подчиняющегося общим законам’ В
этом принципиальном вопросе не было, да и до сих пор нет единой
позиции, что вполне объяснимо Ведь на выработку отношения
различных учений к сути проблемы о происхождении государства и
права оказывали и продолжают оказывать влияние многочисленные
факторы. Во все времена люди стремились выяснить и объяснить
причины возникновения государственно организованного общест-
ва, выявить корни власти и облеченных ею правителей, найти и
проследить те нити, которые связывают государство и право, и оп-
ределить в них главную определяющую

Первопричиной появления государства и права объявлялись.

•	божественное происхождение государственной власти, ее ос-
вященность именем Бога как создателя всего земного;

•	биологическая эволюция человеческого рода на пути от низше-
го к высшему;

•	антропоюгические различия людей, приведшие к господству
одной расы и принижению роли иных народов и наций;

•	захваты чужих территорий и насильственное удержание в
подчинении их населения;
•	сила разума, проявившаяся в самоограничении естественных
прав человека в пользу общественных целей;

•	непримиримость классовой борьбы, выразившаяся в установле-
нии господства одних слоев общества над другими;

•	строительство крупных гидротехнических сооружений, для
чего принудительно соединялись огромные народные массы,

•	психологические потребности людей жить коллективно и взаи-
модействовать в условиях организованного сообщества,

•	волевая деятельность «сильной» личности или группы лиц,
приводившая их к вершинам политической власти и созда-
нию государства;

•	глобальные экологически кризисные явления, способствовав-
шие объединению людей в целях выживания, и др

Множественность в теориях и направлениях, концепциях и шко-
лах, пытавшихся сформулировать и отстаивать «единственно пра-
вильную» подоплеку событий, приведших к обрззовтнию государст-
венно-правовых институтов общества, вызывается, в частности:

•	неадекватностью философско-идеологических воззрений их
представителей;

•	различиями в развитости той или иной формы государственно-
сти, которая становилась предметом изучения и обобщения;

•	социальной и политической заданностью учения, т е тем, что
именно оно стремилось увековечить или оправдать;

•	уровнем развития самой человеческой цивилизации и степе-
нью ее общего познания

Последние обстоятельства становятся решающими в ныне пред-
ставленной шкале теорий происхождения государства и права. Од-
ни из доктринальных представлений давно изжили себя, в то же
время являя познавательный интерес для общеюридической и исто-
рико-правовых наук; другие построения продолжают отстаивать не-
изменность и правоту своих выводов и предложений; третьи утвер-
дились в роли частных теорий, раскрывающих определенные грани
процесса формирования государственности, иные же переросли
свои прежние рамки, став составной частью интегрированных на-
учных знаний современного общества о государстве и праве.

3.2.	Основные теории происхождения государства

Тео I кическая теория — наиболее древняя из представленных
здесь концепций — отстаивает божественное начало в появлении
государственной власти, освященность ее авторитета и общеобяза-
тельной силы именем Бога В учениях теологов нашло место одно
из начальных представлений об истоках государственности Как ре-
лигиозная догма, эта теория исходит из доминировавшего в древно-
сти объяснения мира, в соответствии с которым первичная материя
и многообразие вещей и явлений — итог деятельности Создателя
Вселенной В ней заключено так называемое креационистское (от
лат сгеа!ютз — созидание) толкование творения мира, предпола-
гающее, как подчеркивал один из наиболее известных теологов со-
временности Жан Мариты (1882—1973), «первоинициативу» Бога
во всех человеческих начинаниях.

Понимание государства как власти от Бога, закрепленное в ре-
лигиозных канонах (Библия, Тора, Коран) и древнейших памятни-
ках законодательства (в их числе Законы Хаммурапи, Законы Ма-
ну), играло заметную роль в становлении первых государственных
образований и соответственно в усилении позиций духовенства в
государственной политике.

Теологическая теория находила свое развитие в более поздние
периоды истории В Средние века ее использовали для укрепления
абсолютной монархической власти, сравнивая деятельность прави-
теля с активностью Бога, но при этом проводилась мысль о необхо-
димости послушания монархов воли церкви Так, доминиканский
монах Фома Аквинский (1225—1274), признанный позднее офици-
альным католическим философом, обосновывал в труде «О правле-
нии властителей» такую связь: «Все христианские короли должны
быть подчинены римскому первосвященнику как самому Господу
Иисусу Христу».

Религиозная концепция возникновения государства имеет рас-
пространение и в наши дни, будучи частью современных богослов-
ских учений, а ее важнейшие постулаты закреплены, в частности, в
официальных идеологических доктринах ряда стран, среди которых
наиболее последовательно выступают так называемые теократиче-
ские государства (Ватикан, Саудовская Аравия, Иран и др.).

Патриархальная теория своими корнями также уходит в пред-
ставления древних об окружающем мире. Ее основателем признает-
ся Аристотель (384—322 гг до н э ), который в труде «Политика»
рассматривал государство как «соединение многих родов и деревень
ради общения, наилучшей и современной жизни». Человек, соглас-
но взглядам древнегреческого мыслителя, является «животным об-
щественным» («гоои роНпсоп*) и общается с себе подобными в се-
мье, обществе и государстве Государство становится естественным
продолжением процесса разрастания семьи, ее деления на отдельные
роды и последующего их объединения. Отсюда вывод о близости
истоков государственной власти и власти отцовской, вытекающей
из подчинения родственников главе семьи или рода — патриарху.
Считается, что идея, объясняющая появление государства из
разросшейся естественным образом семьи, мосла возникнуть имен-
но в Древней Греции, гае процесс зарождения и оформления госу-
дарственности действительно напоминал патриархальные отноше-
ния. Справедливости ради необходимо отметить, что идеи о госу-
дарстве-семье, в котором его жители должны относиться к своему
государю как главе рода, появлялись задолго до формирования евро-
пейского этико-философского мировоззрения. В частности, знаме-
нитый китайский мыслитель Конфуций (551—479 гг до н.э.) выстраи-
вал строгую иерархическую государственную систему, основанную
на тождественности власти и справедливости Их соединенность в
лице правителя обусловливалась мудростью патриарха, по-отечески
опекавшего своих подданных

Заметим, что уже в XXI столетии идеи древних мыслителей на-
ходят свое неожиданное продолжение в современных научных изыс-
каниях Изучение генетической массы иммунной системы человека
в разных странах привело, например, к выводу о значительно
большей близости всех человеческих рас друг к другу, чем счита-
лось ранее.

Так, исследование, проведенное шведскими учеными из Уп-
сальского университета, показывает все люди, живущие сейчас на
Земле, имеют обших прародителей — довольно малочисленную
группу приблизительно из 10 тыс. индивидов, обитавших в Африке
200—300 тыс. лет назад. Однако эти выводы отнюдь не подтвер-
ждают основную идею данной теории о развитии власти правителя
непосредственно из власти отцовской.

В то же время именно это положение в дальнейшем служит в
качестве принципиального при обосновании неограниченности мо-
наршей власти, и в доказательство приводятся библейские утверж-
дения о том, что род человеческий пошел от Адама и Евы Развер-
нутое изложение теории находим в труде английского политическо-
го деятеля Роберта Фияыиера (1604—1688) «Патриархия, или естест-
венная власть королей®, вышедшего в Лондоне после смерти авто-
ра И последний, конечно же, уже ничем не мог возразить своим
критикам, в частности Джону Локку, который значительную часть
политического манифеста «Два трактата о государственном прав-
лении» посвятил заочной полемике с Фильмером, обрушившись
на него с позиций идей народного суверенитета и общественного
договора

В «Патриархии» утверждалось, что истинный образец всякого
государства заложен в управлении семьи ее главой Власть отиа над
членами семьи была дарована Всевышним Адаму как первочелове-
ку. В дальнейшем, уже в восьмом поколении от Адама, Ной как
глава семьи (патриарх) разделил три континента (Европу, Азию и
Африку) среди своих трех сыновей И «от них распространялись
народы на земле после потопа» (Первая книга Моисея. Бытие
10*29). Впоследствии их неотчуждаемые полномочия перешли по
наследству последующим потомкам — королям, в силу чего их
власть сохраняла свой абсолютный характер И потому король сво-
боден от какого-либо контроля, он не может быть связан ни актами
своих предшественников, за которые не ответствен, ни своими соб-
ственными «Ибо противно природе, чтобы человек издавал законы
о себе самом» Закон должен быть издан другими, но над королем
нет такой принуждающей инстанции

Явное преувеличение значения семейных корней в процессе об-
разования государства (хотя и нельзя отрицать их определенную роль
как связывающего людей фактора) можно отыскать и в иных рабо-
тах немногочисленных последователей патриархальной теории, в том
числе в России XIX в. Подобную концепцию, в частности, отстаивал
русский юрист-государствовед НК. Михайловский (1842—1904).

Сегодня же идеи государственной власти, опекающей своих
подданных наподобие главе семьи, чаше всего звучат в условиях
социально-экономических и политических кризисов как мнимая
панацея от зла, творимого в государстве из-за отсутствия «сильной»
руки патриарха

Органическая теория прежде всего связана с именем П.чатона
(427—347 гг. до н э.) и его сочинением «Государство», в котором
последнее сравнивается с человеком, но взятом в ином, более мас-
штабном измерении. Внутренне устройство государства уподобляет-
ся строению человеческого организма с теми же важнейшими по
функциям составными частями и с такими же подчиненными от-
ношениями частного к целому.

Государство, по Платону, образуется в силу того, что никто из
людей не способен удовлетворить свои потребности сам по себе и
потому они ищут помощи у других В силу сложности создаваемого
образования возникают самые различные потребности, что и ведет
к появлению обособленных групп населения, выполняющих свой-
ственные только им назначения Так, крестьяне, ремесленники,
торговцы и им подобные, обеспечивающие материальные нужды
общества, отнесены к низшему сословию Воины, стоящие на страже
государства, выполняют более значимую функцию его организма
А выше всех те, что способны им управлять, поскольку познали
тайны «царского искусства», построенного на идеалах добра, спра-
ведливости и прочих добродетелей

Во второй половине XIX в. новую жизнь в органическую тео-
рию вдохнули идеи эволюционизма, проецировавшие на государство
закономерности развития животного и растительного мира Один из
родоначальников позитивизма и основатель органической школы в
философии Герберт Спенсер (1820—1903) в своих «Опытах научных,
политических и философских» утверждал, что объединение племен
и их союзов в государственные образования является плодом соци-
альной эволюции Он сопоставлял биологические организмы и го-
сударство, перенося на последнее присущие таким организмам за-
коны развития: роста и накопления, естественного отбора, перехода
от простого к сложному, от однородности (гомогенности) к разно-
родности (гетерогенности). «Причины, ведущие к увеличению объ-
ема любой части политического тела, — указывал Спенсер, — тож-
дественны по существу своему с причинами, ведущими к увеличе-
нию объема любой части индивидуального тела» В обществе
подобные процессы, по мнению английского мыслителя, становят-
ся поводом к поэтапному группированию первичных союзов людей
в более сложные, что приводит их постепенно к конечному резуль-
тату — государству, где люди дифференцированы в зависимости от
сфер деятельности В то же время и государство, как живой орга-
низм, способно стариться и умирать, что становится обратной сто-
роной любого развития

Заметим, что последователи учения об эволюционизме не без
оснований обратили внимание на собственную роль биологических
факторов в процессах формирования государства, его становления,
функционирования и при определенных условиях разрушения. Од-
нако влияние этих обстоятельств было представлено в органической
теории в гипертрофированном ракурсе, поскольку проблемы обще-
ственного развития упрощенно сводились к специфическим биоло-
гическим законам эволюции

Договорная {естественно-правовая) теория формировалась на
протяжении долгих веков развития на основе одного из направле-
ний политических и правовых учений, обосновывавших положение
о предшествующем государству естественном состоянии человека
Государство же выступает как искусственное порождение созна-
тельной воли свободных людей, решивших самоограничиться в
пользу общественных приоритетов.

Так, в XVII в, развивая идеи о значимости и неизменности
природы индивида, английский философ Томас Гоббс (1588—1679) в
сочинении «Левиафан» обратил внимание на эгоистичность челове-
ческой натуры и ее злую волю в условиях общей вседозволенности
и равенства. «Царство личной свободы» людей неизбежно ведет их
при постоянном столкновении с такой же волей себе подобных к
взаимной вражде. А это состояние («войны всех против всех»), про-
тиворечащее общему принципу самосохранения, становится прими-
ной создания людьми ♦искусственного тела» — государства, которое
появляется как результат общественного договора. Оно становится
абсолютным верховным правителем в обществе и в силу этого об-
лазает господством над правами всех подданных

Не менее знаменитый его соотечественник Джон Локк < 1632—
1704) также считал, что государство является соглашением людей о
защите их естественных прав. В своих «Двух трактатах о государст-
венном правлении» (1690) он опровергал бытовавшие идеи о госу-
дарстве как божественном даре живущим на земле Люди заключа-
ют договор о создании власти, способной защитить их неотъемле-
мые права на частную собственность и личную свободу Взамен они
передают государству иные права, среди которых право на самоза-
щиту и на самопомощь

Уже известный нам немецкий юрист и историк XVII в Самуи >
Пуфендорф выдвинул концепцию двух договоров, подписываемых
людьми Первый (РасШт Стотх') заключается между ними по пово-
ду создания государственной власти, а второй (Рааит ЯФуес/ютГ)
подписывается между подданными и органом этой власти о подчи-
нении ее законам.

В Голландии того же исторического периода учение об общест-
венном договоре, но с различных позиций разрабатывали Гуго Гра-
ций (1583—1645) и Бенедикт (Барух) Спиноза (1632—1677) Первый
из них, видный представитель естественно-правовой теории, в своем
основополагающем произведении «О праве войны и мира» (1625)
обращал внимание на первоначальное природное состояние людей
Оно является состоянием и общественным, поскольку порождается
стремлением каждого индивида к общежитию Государство как раз
и создается для обшей пользы, оно само по себе вечное, полное и
верховное общество, образованное для зашиты прав человека и ох-
раны общественных интересов

Б. Спиноза в своем учении о человеке («Богословско-полити-
ческий трактат», который был опубликован после кончины автора и
имел примечательный подзаголовок. «Содержащий несколько рас-
суждений, показывающих, что свобода философствования не только
может быть допущена без вреда благочестию и спокойствию госу-
дарства. но что она может быть отменена не иначе как вместе со
спокойствием государства и самим благочестием») отвергал идею
свободы воли: люди, находясь в естественном положении, пережи-
вают тяжелые времена, и это состояние вынуждает их передать свои
права всему обществу, что и определяет суверенную власть государ-
ства. Важнейшее средство воздействия власти на людей — исполь-
зование их страха перед последствиями нарушения установленных
государством юридических законов. Однако государство должно
пользоваться этой боязнью в разумных пределах, уповая в большей
степени на естественно-правовой закон, регулирующий поведение
человека — закон самосохранения.

Французские просветители-энциклопедисты XVIII в. оконча-
тельно сформулировали основные постулаты договорной теории
происхождения государства. Шарль Луи де Монтескье (1689 —1755),
Дени Дидро (1713—1784), Жан-Жак Руссо (1712—1778) считали госу-
дарство порождением разумной воли народа, изобретением людей,
согласившихся соединиться в целях достижения личной зашиты их
свободы и порядка в обществе. В своем произведении «Об общест-
венном Договоре» (1762) писатель и философ Руссо ставил лообще-
ственное состояние человека выше всех остальных качеств, кото-
рыми его наделяет природа и культура Человек рождается свобод-
ным, но для достижения гармонии между частным и всеобщим
люди, благодаря молчаливо заключенному общественному договору
(соп1гаст дос1а1), объединяют свои воли в «единую волю». Результа-
том выраженного согласия является установление неделимого и не-
отчуждаемого суверенитета народа, на основе которого и возникает
единое нравственное и коллективное существо — государство, об-
ладающее жизнью, волей и законами Но в случае узурпации или
злоупотребления государственной властью народ сохраняет за собой
право ни сопротивление тиранам

Подтверждение изложенным классиками естественно-правового
учения положениям о договорном происхождении государства их
последователи усматривают в ряде важнейших юридических доку-
ментов этой эпохи И прежде всего в Декларации независимости
Соединенных Штатов (1776), в которой тринадцать бывших коло-
ний Великобритании, исходя «из той самоочевидной истины, что
все люди созданы равными и наделены их Творцом определенными
неотчуждаемыми правами», утверждают государство («правительст-
ва, заимствующие свою справедливую власть из согласия управляе-
мых») Правовое закрепление договор между ними получил в Кон-
ституции США (1787) Отдельные элементы договорной теории
можно обнаружить в практике юридического оформления государ-
ственности и в поспслуюшие годы, в том числе в XX в

Психо гогическая теория также обращается к общественному до-
говору как источнику создания государства, однако в основе стрем-
ления людей к объединению называются их эмоциональные харак-
теристики (Л И Петражицкий), свойственное человеку стремление
подчиняться (Н М. Коркунов) или инстинкты (3 Фрейд).

Признанный лидер психологического направления в мировой
юриспруденции российско-польский юрист Л И. Петразкицкии
(1867—1931) утверждал, что государство является способом самовы-
ражения эмоциональной потребности людей находиться в рамках
организованного общества. «В человеческих обществах имеется та-
кое координированное и сообразованное с потребностями и благом
всего общественного союза поведение разных его членов, которое
состоит в руководстве и указаниях со стороны одних и подчинения
этим указаниям со стороны других»1 Поскольку общество, право и
государство проявляют себя явлениями духовного мира, постольку
их природу можно познать, считал Л.И. Петражицкий, наблюдая,
сравнивая и анализируя душевные состояния и движения людей

Эмоции движут обществом, но проявляются они у людей по-
разному, в зависимости от психических склонностей индивидов к
определенному типу поведения И потому одни из них повинуются,
выполняют чужую волю, тогда как другие призваны управлять
Системой психических эмоций и «создается своеобразная структура
человеческих обществ, состоящая в закреплении за отдельными ин-
дивидами известных благ... известной сферы господства и свободы».

Концепция с позиции «эмоциональной психологии» признает
наличие в обществе руководимых и руководящих, что и становится
причиной появления государственной власти, способной сдержи-
вать и разрешать психологические несовместимости В этой связи
нельзя не заметить важности учета психических особенностей лю-
дей в условиях государственно-правового регулирования человече-
ского поведения. Но затронут лишь один из аспектов сложнейшей
проблемы возникновения государства и его созидательной роли в
обществе

Расово-ашпропо югическая теория связывает происхождение го-
сударства с положением о физической и психологической неравно-
ценности людских рас и отдельных народов и соответственно делит
мир на высших и низших представителей рода человеческого. Лишь
первые из них являются творцами цивилизации, и потому самой
природой призваны руководить обществом и господствовать в созда-
ваемом ими государстве Иные, не имея способностей к творению,
не могут также и усвоить достижения, предлагаемые цивилизацией,
и потому их назначение — подчиняться воле других народов и рас

Французский социолог Жозеф Артюр де Гобино (1816—1882), яв-
ляющийся создателем расово-антропологического направления в нау-
ке («Трактат о неравенстве человеческих рас», 1853—1855), отстаивал
суждения о физическом и духовном отличии отдельных рас, о не-
допустимости смешения «избранных» и «порочных» рас, что ведет к
вырождению и в конечном счете упадку и гибели культуры и циви-

1 /Те чражиклнй Л И Теория права и государства в связи с теорий нравственно-
сти. СПб. 2000 С. 166
лизании Лишь «нордическую» расу он считал единственно способ-
ной к культурному развитию и правлению в мире.

Немецкий философ Фридрих Ницше (1844—1900) в своем про-
граммном произведении «Воля к власти», вышедшем уже после его
смерти (1906), воплотил идею об «избранной» расе в образе сверх-
человека, чье призвание — достигнуть высот власти Все сущест-
вующее, в том числе и человеческое познание, есть только форма
проявления воли к власти. Государство, по Ницше, становится ес-
тественным результатом процесса насилия в обществе, рождающего
«сильную личность», которая призвана господствовать над осталь-
ной массой, способной быть лишь простым исполнителем властных
помыслов сверхчеловека

Известно, что расово-антропологическая теория происхождения
государства имела продолжение и поддержку в определенных поли-
тических сферах Соединенных Штатов Южной Африки и ряда
других стран, но была повсеместно подвергнута научному остра-
кизму Негативной оценке содействовало и го, что учение Ницше
получило в 1920—1930-е годы официальное признание в идеологии
германского фашизма

Теория начиия выводит процесс возникновения государства из
факта завоевания и порабощения одних племен другими либо из
насилия одной части общества под иными его составляющими. Обоб-
щенную трактовку теории находим в трудах австрийского юриста-
государствоведа Людвига Гумпяовича (1838—1909), а также немецких
философов Евгения Дюринга (1833—1921) и Карла Каутского (1854—
1938), которые видели в насилии суть общественного развития.
Именно для укрепления власти завоевателя необходимо создание
специального принуждающего к покорности механизма — государ-
ственного аппарата.

Об умении государя силой обеспечивать порядок в стране, в том
числе и путем насилия, писал значительно ранее знаменитый италь-
янский мыслитель Никкою Макиавеыи (1469—1527), автор самого
термина ^государство» (иаг1). Он был убежден в том, что нормальная
власть в государстве возможна только там и тогда, где и когда под-
данные повинуются своему правителю из чувспвч страха И «поэтому
государю, желающему держать подданных в повиновении, не следует
обращать внимание на обвинения в жестокости Есть мнение, что
лучше всего, когда боятся и любят одновременно; но любовь с тру-
дом сосуществует со страхом, и раз уж нужно выбирать, то вернее
выбрать страх». Это чувство необходимо поддерживать «угрозой на-
казания, которой невозможно пренебречь», потому что люди пороч-
ны в своей сущности, расположены к неискренности и лжи

Спустя несколько столетий постулат силы, идущей впереди права,
рассматривался не столь универсально, а лишь при характеристике
ранних государственно организованных обществ (древнего и средне-
векового) Государство буржуазного типа оценивалось, в частности
Гумпловичем и Каутским, уже по иным критериям — как вопло-
щение устоев демократии и законности, что и стало одной из при-
чин резкой оценки их идей со стороны научного марксизма.

Исг.

объясняет происхожде-

ние государства с классовых позиций, усматривая его появление в
процессах экономического расслоения общества на имущих и не-
имущих. Концепция американского историка и этнографа Льюиса
Генри Моргана (1818—1881) о первобытном обществе и закономер-
ностях его развития («Древнее общество». 1877) была положена в
основу работы Фридриха Энгельса (1820—1895) «Происхождение семьи,
частной собственности и государства» (1884) Приверженцы классо-
вого подхода, обращая внимание на игнорирование или недооценку
прочими учениями основополагающего тезиса материалистов о го-
сударстве как орудии классового господства, находили в этом при-
чину неспособности иных школ и направлений дать истинный от-
вет на вопрос о возникновении и сути особой публичной всевласт-
ной организации Они утверждали, что правильный вывод может
последовать лишь на основе анализа закономерностей развития го-
сударства в ходе смены общественно-экономических формаций

С этой точки зрения государство представляет собой социаль-
ное явление, ограниченное определенными историческими рамка-
ми. Его не знает первобытное общество, поскольку государство
возникает в результате общественного разделения труда, появления
частной собственности и раскола общества на классы Допускается
при этом, что определенные примитивные виды эксплуатации воз-
никают еще на каких-то ранних ступенях разложения родовых от-
ношений и даже внутри рода. Но, и последующее положение особо
подчеркивалось, первой классической формой эксплуатации и од-
новременно с тем социального неравенства и угнетения сделалось
рабство И в результате «родовой строй отжил свой век Он был
взорван разделением труда и его последствием — расколом общест-
ва на классы Он был заменен государством»1

«Государство, по В.И. Ленину, есть машина для угнетения одно-
го класса другим, машина, чтобы держать в повиновении одному
классу прочие подчиненные классы»2. Экономически господствующие
классы нуждаются для зашиты своих привилегий и для закрепления
системы эксплуатации в особом властном механизме политического
господства, каким и явилось государство и его аппарат. Существо-

К Маркс и Ф Энгельс Соч Т 21 С. 169
ванне государства обусловлено в конечном счете характером произ-
водственных отношений и способом производства в целом* оно
становится надстройкой над экономическим базисом

Классовая доктрина процесса формирования государства рас-
сматривалась «марксистско-ленинской обшей теорией государства и
права» — монопольным учением, призванным дать единственно
правильные, а в силу господства социалистической идеологии и
официальные трактовки всех закономерностей, связанных с госу-
дарственными и правовыми явлениями, в том числе и в отношении
происхождения государства. Время вносит свои коррективы в, каза-
лось бы, непререкаемые суждения и в «самые окончательные» вы-
воды. Ныне в историко-материалистической теории справедливо
подмечают преувеличение роли социальных противоречий и пере-
оценку влияния экономического базиса в целом в создании госу-
дарственных образований

Помимо вышеуказанных концепций происхождение государства
трактуют (либо трактовали в прошлом) иные учения и теории, в
основном обращающие внимание на специфические формы процес-
са государственности среди различных народов и в разных регионах
мира. Уже их названия определяют направленность исследований:

•	водная (ирригационная) теория обращается к специфике фор-
мирования государств на территориях с преобладанием по-
ливного земледелия, что обусловливало вовлеченность в про-
цессы, связанные с его организацией и практическим обеспе-
чением, огромных людских масс и соответственно значение
управленческой функции в разделении труда;

•	патримониаеытя теория объясняла происхождение государ-
ства из концентрации права собственности на землю в руках
вождей и постепенного преобразования власти над землей во
власть над людьми;

•	инцестная теория связывает появление государства с «перво-
причиной» — отказом на определенном этапе развития перво-
бытного общества от кровосмешения (инцеста), что явилось,
по мнению приверженцев данной концепции, важнейшим
фактором окончательного выделения людей из животного ок-
ружения и фундаментом последующих преобразований и про-
гресса человечества, включая формирование государственно
организованного общества;

•	кризисная теория выводит зарождение государства как спедст-
вие суровых экологических потрясений, пережитых людьми и
вызвавших необходимость их организации в сообщества бо-
лее высокого порядка, для того чтобы выжить в условиях гло-
бальных кризисов;
•	деыографеческая теория в своей трактовке возникновения го-
сударственной власти считала ее основной движущей силой
рост народонаселения, что вело к усложнению организации
общественно регулируемых механизмов и их подчиненности
единым властным структурам,

•	диффузионная теория рассматривала более поздние процессы
государствостроения, связанные с передачей опыта публич-
ной власти и управления от одних народов другим путем его
рецепирования в иных исторических условиях;

•	культовая теория считает одной из причин происхождения
государства стремление отдельных личностей к власти и тл.

Современная наука, как отмечалась, располагает несомненно
большими возможностями для расширения своих представлений об
окружающем мире и его истории и тем самым обладает различны-
ми основаниями для того, чтобы либо опровергнуть явно устарев-
шие учения, либо обратить внимание на ошибочность или односто-
ронность тех или иных подходов к проблеме Однако накопление в
арсенале теории государства и права всей суммы подходов и на-
правлений, объясняющих процессы формирования государственно-
сти, помогает обогатить общетеоретическую юридическую науку,
придать ее положениям действительно универсальный характер.

3.3.	Основные учения о формировании права

Теоеогичесьие учения обосновывают появление права, как и го-
сударства, «божьим промыслом», в силу чего юридические предпи-
сания — это нравственные догматы, первоначально исходящие от
Бога для направления жизни человека Право даруется людям через
посланника (пророка, например, в исламе или иудаизме) или госу-
даря (правителя, в частности, об этом речь идет в Законах Хамму-
рапи, царя Вавилонского) Подобные объяснения природы права
содержатся в иных древнейших собраниях источников права, в ре-
лигиозных канонах, а в современную эпоху в ряде правовых систем,
относящихся к дуалистическим (восточным)

Католический философ Хан Маршпен связывал в этой связи
нормативную регуляцию человека с неизменными «нормами-пи-
лотами», воспроизводящими «вечный божественный закон», по ко-
торому всем необходимо приумножать благо и избегать зла. Такие
ориентиры благого действия фиксируются религиозной традицией
и становятся достоянием цивилизации «Нормы-пилоты» ведут че-
ловека к выполнению нравственного долга, а за грехи всегда следует
воздаяние* либо от общества как наказание (и >то уже светская
нормативно-правовая система), или от Бога как средство воспитания.
Соответственно, нравственная ориентация воплощается в «нормы-
предписания» и «нормы-запреты», которые становятся обязатель-
ными, дабы не отклоняться от линии добра, содержащейся в ларе
свободы, полученной человеком свыше

Христианское видение права и его истоков созвучно иным ре-
лигиозным верованиям Так. Тора (Пятикнижие), считающаяся иу-
дейским Законом, свидетельствует о том, что получена она была
Моисееч на горе Синай в виде двух скрижалей, содержащих текст,
написанный перстом Божиим. По традиции в Торе насчитывается
613 заповедей, содержащих правила и нормы (248 из них являются
утверждениями и 365 — запретами), по которым люди должны
жить, чтобы достичь «святости» Они были переданы через старей-
шин и пророков «Мужам Великого Собрания», которым было по-
ручено сулить обдуманно и предохранять людей от нарушений То-
ры. т.е осуществлять функции публичной власти

В исламе жизнь правоверных мусульман определяется «Шари-
ей» — «прямым путем следования», указанным Аллахом и донесен-
ным до людей пророком Мухаммедом В свою очередь, мусульман-
ское право, согласно учению «четырех корней», сформулированном
в VIII в знаменитым арабским теологом Аш-Шафчей, зиждется на
«вечных» источниках, и первейший из них Коран — священная
книга ислама, содержащая божественные установления и нормы
поведения для всех мусульман.

Естественно, что религиозные теории предполагают, прежде
всего, разделение теми, на кого они направляют свое понимание
должного и сущего, веры в первосоздателя всего земного. Следует
также подчеркнуть, что не существует как единой трактовки самого
Бога, так и универсально приемлемой для всех верующих религии,
а это практически требует для каждого верования и собственного
учения — интерпретатора идеи божественного права

Естественно-правовые учения перекликаются с теологическими
воззрениями в силу признания высшего закона как первичного
права, которым наделяются люди. Такое право может рассматри-
ваться законом добродетели (Конфуций), естественной справедливо-
стью (Аристотель), законом истинного разума (Марк Туллий Цице-
рон (106—43 гг до нэ)), божественным законом (Фома Аквинский)
В любом случае такое право является вечным и неизменным, уни-
версальным в применении

Чаще всего право связывают в данном учении с законом приро-
ды И потому оно обязательно для всех живущих на Земле, причем
и для тех, кто не связан с другими людьми какими-либо договора-
ми Можно принимать, изменять либо отменять все последующие
законы, которые представляют волю народа и созданного им или
по иным причинам государства, но не меняется естественное право,
данное людям как закон природы.

По представлению просветителей XVII—XVIII вв., право — по-
рождение самой человеческой натуры, результат того, что человек
является мыслящим и действующим существом Шарль Луи де Мон-
тескьё в трактате «О духе законов» (1748) писал, что, «вытекая
единственно из устройства нашего существа», естественные законы
жизни отражают в себе справедливые отношения эпохи дообщест-
венного состояния А объединившись, люди творят уже собственное
положительное право для регулирования многообразных и услож-
няющихся отношений — международных, политических, граждан-
ских и т.п. Проблемы соотношения естественного и положительного
права ставят предмет дискуссий о правопонимании и потому рас-
сматриваются в следующих разделах учебника.

Историческая школа права зародилась в Германии в начале
XIX столетия, с одной стороны, как реакция против придания есте-
ственному праву первичности, рассмотрения его в качестве универ-
сального для всех народов. С другой — закономерность ее появле-
ния прослеживается в тенденциях развития самой страны, в стрем-
лении к объединению немецких земель в единое государство, чему
и должна была соответствовать общенациональная идея, форми-
руемая в этот период политиками, философами и правоведами

Фридрих Карл фон Савины/ (1779—1861) считается главой школы,
противопоставлявшей, по словам российского правоведа Е.Н. Тру-
бецкого, «революционному космополитизму» политиков-идеалистов
XVIII в, которые игнорировали специфически национальные по-
требности и национальные особенности в праве, национальный
идеал и консервативные практические тенденции. Савиньи в своем
труде «Призвание нашего времени к законодательству и науке пра-
ва» (1814), его предшественник, основатель немецкой исторической
школы права геттингенский профессор Густав Гуго (1764—1844) в
«Учебнике естественного права как философии положительного
права» (1809), а также их последователь Георг Фридрих Пухта (1798—
1846) отрицали какое-либо участие свободной человеческой воли в
развитии истории вообще и права в частности. Право не является, по
их мнению, ни данным извне, ни искусственным изобретением за-
конодателя ' оно не выдумано и не произвольно установлено людьми,
а представляет необходимый результат более глубоких причин

Все прошлое страны творит ее право, в истории следует искать
истоки знаний о развитии права И это развитие можно сравнить с
языком народа, который появляется постепенно и естественно, сам
собою. Право, подобно языку, служит выражением духа народа
и с самого начала приобретает специфический характер,
свойственный лишь этому народу Законодатель не может «пересоз-
даты» право, точно так же как ему не под силу изменить законы
языка, его грамматику. Законодателю и не стоит стремиться к слому
веками складывающихся обычаев и народных верований, его задача —
их зафиксировать, т.е придать необходимую юридическую форму,
при этом стараться наиболее точно выражать «общее утверждение
нации»

Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине на-
родного духа, право затем, на более высоком витке развития обще-
ства разрабатывается юристами-профессионалами Но они не соз-
дают право, а извлекают необходимые нормы и правила поведения
из того правового массива, который уже живет в национальном са-
мосознании. Все право повсюду, подчеркивает Савиньи, создается
не произволом законодателя, а при посредстве внутренних незамет-
но действующих сил, как право обычное.

Право тем самым нс обладает универсальностью; ©но, как и
язык народа, передает его национальный характер и потому не может
быть перенесено в другое общество История, однако, демонстрирует
немало примеров косвенной, а нередко и прямой рецепции право-
вых норм и институтов одних народов другими, что, в частности,
подтверждается наличием в современной юридической географии
правовых семей или их групп

Идеи представителей исторической школы права оказали замет-
ное влияние на становление историко-правовых наук в юриспруден-
ции, обращающихся к проблемам протоправа (социальных норм
догосударственного общества), формирования и последующего раз-
вития правовых начал различных государств.

Психшюгичеекая теория права в поисках истоков его формиро-
вания обращается к внутренним переживаниям людей, к их право-
вым эмоциям Ее идеолог Л И Петрамсицкий, который в бытность
написания своих основных работ («Введение в изучение права и
нравственности», 1905, и «Теория права и государства в связи с
теорией нравственности», 1907 1910) возглавлял кафедру энцикло-
педии и истории философии права Санкт-Петербургского универ-
ситета, понимал право как психический феномен. Его не менее
знаменитый современник И.А Покровский обращал внимание на
вклад учения Л.И. Петражицкого в «очеловечивание» юридической
науки* «Если юриспруденцию XIX века упрекали в том, что она
была “юриспруденцией понятий", то нынешняя юриспруденция тя-
готит к тому, чтобы стать “юриспруденцией чувств"»

Петрадицкий обратился к психологической стороне формиро-
вания правомерного поведения людей, к его «перводвигателям». ко-
торые и образуют право Многие из «философов и юристов древно-
сти, средних веков и нового времени, — писал он, — верили в су-
шествование наряду с различным по содержанию у разных народов
и исторически изменчивым, нередко неразумным и несправедли-
вым, зависящим от случая и произвола правом законодательного и
обычного происхождения, еще иного права, которое они называли
«естественным правом» Однако вернее считать такое право «интуи-
тивным» в отличие от права законодательного, прецедентного или
обычного.

Само появление официальных норм ^юридических актов, су-
дебных решений, санкционированных государством обычаев) стало
возможным лишь ввиду способности людей к правовым эмоциям,
их особого психического состояния, которое позволяло регулировать
человеческое поведение в рамках сущего и должного Интуитивное
право, по Петражицкому, «развивается закономерно-постепенно, не
подвержено фиксированию и окаменению и не зависит от чьего бы
то ни было произвола»

Оно легко приспосабливается к новой жизненной ситуации, бо-
лее подвижно и становится побудительной силой перемен в праве
позитивном.

Психологическая теория акцентирует внимание на возможности
внегосударствеиного формирования права, на роль правового соз-
нания и правовой культуры народов в этом процессе, на важность
учета психологического отношения людей к нормативному регули-
рованию их поведения

Исгпорико-мшпершлистическое учение исходит В своем отноше-
нии к причинам возникновения права из известного определения,
содержавшегося в написанном К. Марксом и Ф. Энге асом «Мани-
фесте Коммунистической партии»* «Право есть возведенная в закон
воля господствующего класса, воля, содержание которой определя-
ется материальными условиями жизни данного класса»1. Право
объявлялось одной из важнейших частей надстройки над экономи-
ческим строем классового общества на данном этапе его развития,
и потому оно способно возникнуть и существовать только в опре-
деленных исторических условиях

Право, в соответствии с марксистской доктриной, возникает в
результате разложения первобытнообщинного строя, появления част-
ной собственности и образования классов-антагонистов. С расколом
общества на враждебные друг к дру|у группы понимание того, что
делать можно и чего делать нельзя, стало разным у различных слоев
населения Общепринятые обычаи, которые выражали взаимные
интересы членов рода, уже не устраивают богатеющую родовую
верхушку, сосредоточившую власть в своих руках. Возникающий
класс собственников был кровно заинтересован в нормах, которые
закрепляли бы его право собственности на землю, скот, рабов,
имущество и иные блага Новые правила уже не воспринимались
всеми как выражение общих интересов. В силу этого они нуждают-
ся в особой поддержке и обеспечении со стороны властных струк-
тур, которые стремятся придать своей воле всеобщее выражение в
виде государственной воли, т.е в виде закона

Право только в той мере правильно, насколько оно соответствует
тем или иным потребностям экономического базиса А законода-
тель, по словам К. Маркса, лишь протоколирует требования эконо-
мической жизни.

Придание классовым противоречиям в поисках причин зарож-
дения, развития и смены форм права характера примата упрощает
интерпретацию процессов общественного развития, поскольку тем
самым отрицаются другие не менее значимые факторы, лишь в сво-
ей совокупности могущие дать объективное представление о воз-
никновении нормативно-правовой системы государства.

Как и в отношении учений о происхождении государства, сле-
дует вновь констатировать наличие плюрализма и среди теорий о
формировании права. Их число не ограничивается приведенным
перечнем. В книге даны классические примеры различий в подхо-
дах к исследованию истоков права И здесь преимущество на стороне
пытливых, не ограничивающих свои познания одним-единственным
лекционным курсом. У них есть возможность обратиться к различ-
ным учебным источникам и к специальной литературе, для того и
указанной в конце каждого раздела.

Среди популярных и не столь известных концепций, связанных,
в частности, с формированием правовых начал государственности,
обратим внимание на.

♦ регугятипную тецлю. усматривающую принипиальной при-
чиной возникновения права необходимость установления и
поддержания порядка, единого для всех членов общества в
условиях усложнения их жизнедеятельности;



юпскую теорию, считающую государство единст-

венным правообразующим органом, в силу чего бесплодными
объявляются сами споры о происхождении права (Г Кельзен);
антропо югичеекую теорию, отстаивающую неоднородность
происхождения права и возможность сосуществования наряду
с правом от имени государства множества правовых систем
отдельных сообществ (Н Рулан),



гекую теорию, которая исходит из того, что

право и государство, существующие с самого начала как две
взаимосвязанные составные части единого способа, порядка
и формы бытия, возникают для признания, утверждения и
защиты свободы (В.С Нерсесянц);
дифферекциацшятую теорию, основанную на тезисе о право-
вой специализации, которая, в свою очередь, должна способ-
ствовать достижению в обществе согласования индивидуаль-
ных интересов людей и установлению стабильности в их по-
ведении (Т В Кашанина), и т п

3.4.	Возникновение государства и права:
общее и особенное в исторических проявлениях

Существование различных направлений, обращавшихся (и про-
должающих обращаться) к проблемам становления государственно-
сти и ее правового закрепления, а также теоретическую «путаницу»
в их принципиальных позициях проще пытаться объяснить, что и
делалось в прежних отечественных обшеюридических курсах, анти-
научными, порочными, кроме одного, методами познания государ-
ства и права, к которым прибегали исследователи-немарксисты

Ныне правовая наука должна быть благодарна тому огромному
числу историков и философов, политологов и антропологов, социо-
логов и психологов и, конечно же. юристов, стремившихся отыс-
кать причины и проанализировать формы происхождения государ-
ства и права

Их исследования и теоретические выводы служат основанием
или подспорьем нашим современникам для ориентирования и оп-
ределения их позиций в наиболее характерных закономерностях,
отражающих процессы появления государственно организованного
общества, которое управляется посредством обязательных юридиче-
ских предписаний Суммируя такие закономерности, можно указать
на основные из них*

•	понимание государственности как последовательности, объеди-
няющей возникновение и становление государственно-право-
вых институтов общества,

•	объективность процессов формирования начал государствен-
ности, вызванных усложнением управления общественными
механизмами Постепенно усложняясь, потестарное общество
шло от праобщины как первобытного стада к родовому строю,
союзу родов (племенному строю) и к союзу племен — прото-
типу будущей народности, с автономными и независимыми
от общины органами власти;

•	несовпадение причин, сроков и способов возникновения го-
сударства и права различных народов и в различных регионах
мира,

•	исторически длительная протяженность данных процессов,
приводящих в конечном итоге к появлению государства и его
юридического оформления;
•	определенная подготовленность создания более высоких форм
организации общества его предгосударственным состоянием в
условиях потестарной власти, опиравшейся на личный авто-
ритет и силу предводителя и использовавшей нормативную
систему с элементами предправа,

•	складывание первичного права государства в основном путем
перерастания обычаев догосударственно-организованного обще-
ства в нормы обычного права посредством придания им со
стороны государственных институтов общеобязательной силы

Нормативное регулирование в догосударственном обществе соз-
давалось в процессе самоорганизации, с накоплением опыта наибо-
лее рациональных действий на основе мифологии, традиций, обы-
чаев, ритуалов, обрядов Запреты, обязывания и дозволения, со-
ставляющие систему способов регулирования, оформлялись прежде
всего в отношении собственности и наследования, традиционных
табу, инцеста, верований и связанных с ними ритуалов, системы
социального положения и приемов его выявления и закрепления,
способов разрешения споров, возрастных ограничений, ритуалов
ухаживания и заключения браков и т п Понятно, что далеко не все
из них затем закреплялись в качестве правовых норм и правовых
отношений. Однако государство обращалось к устоявшимся и при-
вычным правилам поведения, придавая многим из них официаль-
ный статус.

Сам процесс возникновения и оформления государственности и
соответствующей ей юридической системы происходил на основе
совокупности факторов, от реального соотношения которых и зави-
село появление нового государства на карте мира Таковыми могли
стать географические, природно-климатические, национально-
этнические, культурно-исторические, экономические, социально-
политические, религиозно-нравственные и иные особенности ре-
гионов и народов, что не могло не сказаться на путях становления
конкретного государства и его правовой системы.

Основными среди путей формирования государственности можно
выделить следующие.

Западный (европейский) путь возникновения государства и
права Эту модель связывают с последовательными эволюцион-
ными процессами, происходившими внутри прсдгосударствснного
общества и дополнявшимися внешними факторами

Появляется частная собственность и, в свою очередь, становится
жизненно необходимой организация ее защиты и охраны прав соб-
ственников

Усложняются отношения между фактическими складывающими-
ся в обществе сословиями, у представителей которых формируются
отличные от других замкнутых групп населения права и обязанности
Конфликты (в их числе захватнические или оборонительные
войны) требуют создания специальной, способной к применению си-
лы организации и формирования военизированных групп населения

Родовые структуры постепенно преобразовываются во власт-
но-публичные органы, могущие принимать обязательные для всех
веления.

Обычаи и традиции, полезные и необходимые публичной вла-
сти, ею одобряются (санкционируются) и становятся официальными
правилами поведения

Восточный (азиатский) путь вознг



права В Азии и других географических регионах, традиционно
относимых к Востоку (в частности, в Северной Африке), доколум-
бовой Центральной и Южной Америке специфика самой жизни
народов (неблагоприятные природные и климатические условия,
ведение совместных для многих родов трудоемких гидротехнических
и ирригационных работ, общинный способ земледелия и обществен-
ные формы собственности на землю) требовала объединения людских
масс под единым централизованным началом. Появлению особого
управляющего слоя способствовали и так называемые сакральные
учения, исходившие из необходимости жертвования во имя общих
целей и приоритета должного, тс. безусловного выполнения чело-
веком его обязанностей как члена общества

Смешанный (интегративный) путь возникновения государства
и права Он характерен сочетанием различных «подталкиваю-
щих» к государству и праву элементов, т е фактических жизнен-
ных обстоятельств, ряд из которых в реальных условиях становится
определяющим.

Для одних народов (в том числе и для восточных славян) заро-
ждение государства связано с процессами формирования ялелгеяиых
союзов, консолидирующихся как реакция на постоянные угрозы на-
падения и набеги воинственных соседей Такие союзы становятся
военными объединениями с сильной властью вождя и его окруже-
ния. Государственность возникает на предфеодальной основе с со-
хранением свободы земледельцев и их прав собственности.

Активным фактором, способствующим образованию значитель-
ного числа государств с идентичной правовой системой, следует при-
знать принципиальное влияние религиозных учений (например, ислама
у арабов) и их жесткое распространение за пределы первоначального
ареала воздействия. Учения сплачивали верующих вокруг носителей
«божественных откровений», становившихся духовными и светскими
правителями народов, а «вечные истины» провозглашались непрере-
каемыми постулатами права нового государства
Нельзя обойти вниманием и примеры «привнесенной» государст-
венности, когда процессы создания национальных государственно-
правовых систем активизируются другими странами — метропо-
лиями или представителями других народов, инициативно осваи-
вающими новые территории В частности, европейские державы,
делившие в XV—XX вв. мир в острой борьбе за колонии в соответ-
ствии со своими интересами и возможностями, насильственно ут-
верждали в них собственное понимание и опыт государственного и
правового строительства Государственность как последовательный
процесс создания властно-публичных институтов могла тормозить-
ся или. наоборот, поощряться метрополиями Нередко эти страны
становились обладателями территорий, искусственно разделенных
или соединенных без учета первоначального состава населения.
Обретя независимость, новые образования зачастую распадались на
ряд государств, отличных друг от друга по своему религиозному со-
ставу (Британская Индия), национальным (Французский Индоки-
тай) или географическим (Латинская Америка) признакам

Государствостроителями становились поселенцы (в их числе гол-
ландцы в Южной Африке, англичане в Северной Америке, испан-
цы и португальцы в Южной Америке) и переселенцы (например, ос-
вобожденные рабы-негры из США, создавшие в Западной Африке
Республику Либерия). Они не считались с местным населением и
укладом его жизни, устанавливали на новых землях собственный
правопорядок

Процессы государственного строительства (на основе «государ-
ства-нации» или «государства наций») продолжиотся и в настоящее
время. Значительное число современных стран, оформивших в XX в.
свою суверенную государственность, возникли в силу осуществле-
ния права народов на самоопределение Так. за время существова-
ния Организации Объединенных Наций с 1945  более 80 госу-
дарств, народы которых ранее не обладали независимостью и нахо-
дились под колониальным управлением, вступили во всемирную
организацию1. Немало современных государств появилось в резуль-
тате раздемния некогда многосоставных стран (в частности, распада
Советского Союза и Югославии, мирного раздела Чехословакии,
выхода Эритреи из Эфиопии).

Контрольные вопросы по теме

1	. Чем вызвана пнхжественность теорий происхождения государства
и права?

1 Основные факты об Организации Объединенных Нанин Справочник, подго-
2	Отличаются ли по смыслу понятия ^государство» и «государст-
венность» 7

3	Когда и где появляются первые известные человечеству государства9

4	. К какому направлению рассмотренных учений можно отнести
положения, отстаиваемые Жаном Маритеноч!

5	Кто автор «Патриаркич» и каковы его взгляды на происхожде-
ние государства9

6	В каком учении появление государства и права выводится из об-
щественной поп>зеД

7	. Что считают первопричиной появления государства и права пред-
ставители материалистического учений?

8	. С чем сравнивал право и его развитие основоположник истори-
ческой школы права Ф.К фон Саваны!9

9	Каковы опцие законоиерноспа. отражающие процессы формиро-
вания государства и права7

10	. В чем отличия восточного и западного путей возникновения госу-
дарства и права9

Дополнительная литература к теме

Графский В Г. Всеобщая история права и государства: Учебник 2-е
изд., перераб. и доп. М.. 2008.

Дашин А В. Лоиакина И В. Обычное право и правовой обычай* от
социальной номонормы к правовой нормативности СПб , 2005

Исаев ИА История государства и права России Учебник 4-е изд.,
перераб и дол. М.. 2009

История государства и права зарубежных стран: Учебник В 2 т 3-е
изд., перераб. и доп. / Отв. ред Н.А. Крашенинникова. М., 2008

История государства и права зарубежных стран Учебник. 5-е изд.,
перераб и доп / Под ред. К.И Батыра. М., 2008

История государственно-правовых учений* Хрестоматия / Сост
С В Липень М , 2006.

Каманина ГВ. Происхождение государства и права Современные
трактовки и новые подходы: Учеб, пособие М., 2009.

Маритен Ж. От Бергсона к Фоме Аквинскому Очерки метафизики
и этики Пер. с фр М , 2006.

Правовая мысль: Антология / Авт.-сост В П Малахов. М * Екате-
ринбург. 2003

Р^лан И. Историческое введение в право Пер с фр. М., 2005

Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран:

В 2 т. / Отв. ред Н.А Крашенинникова. М., 2008.

Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и госу-
дарств Ц К Маркс. Ф Энгельс Соч Т 21
типология

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

4

Связь государства и права как предпосылка их взаимной
классификации

Понятие типа государства и права

Традиционные подходы к типологии государства и права

Современные типологии государства и права:
сравнительная характеристика

4.1. Связь государства и права как предпосылка
их взаимной классификации

Принципиальным компонентом предмета общетеоретической
юридической науки признается взаимосвязь государства и права в их
исторических и современных проявлениях Из приведенного постулата
проистекает и констатация взаимообусловленности государства и
права. Отсюда закономерен интерес к сравнительной характеристике
различных стадий развития права и различных типов государства, к
их взаимной классификации, что дает возможность соотнесения
этих важнейших социальных явлений, отслеживания характера их
отношений в определенную эпоху развития обществ и цивилиза-
ций, анализа современного состояния таких отношений и связей

Будучи самостоятельными организмами сложнейшей системы
социального регулирования, государство и право объективно связаны
между собой, поскольку представляют движущие силы такой системы,
определяющие властно-публичный механизм обеспечения ее дейст-
вия В условиях постоянного усложнения процессов управления
общественными отношениями для его организации становится не-
достаточным наличие традиционных нормативных регуляторов ран-
них, догосударственных обществ, таких как обычаи, мораль и религия
Власть нуждается в особых инструментах регулирования общественно-
го порядка, в качестве которых и предстают правовые нормы.

Право, с одной стороны, фиксируется как общеобязательное
правило поведения и оформляется таковым посредством официально-
го признания и поддержки. Оно развивается вместе с государством,
отражая в своих нормативных положениях перемены в государст-
венных институтах и формах А с другой стороны, право становится
средством закрепления особого статуса этих институтов и форм,
фиксируя и оформляя правомерность («правильность») их функцио-
нирования в обществе.

В юридической науке практически закрепились несколько сло-
жившихся подходов к проблеме взаимообусловленности государства
и права, которые на рубеже XIX—XX вв. были представлены тео-
риями первенства государства, первенства права и парсыле.1изма госу-
дарства и права. Спустя столетие они продолжают иметь значение в
качестве основ выделяемых трех типов взаимоотношений между го-
сударством и правом — императивной, либеральной и прагматиче-
ской моделей.

Теория первенства государства исходит из признания государст-
ва создателем права, объясняя это тем, что нормы последнего пред-
ставляют собой государственные требования. Так, один из извест-
нейших представителей европейской юриспруденции второй поло-
вины XIX в немецкий правовед Рудольф фон Неринг (1818—1892)
безальтернативно заявлял, что государство — это «единственный
источник права». В силу этого государство предстает явлением пер-
вичным, а право — вторичным, поскольку последнее может быть
лишь воплощением предписаний государственной власти и, по сло-
вам австрийского социолога и государствоведа Людвига Гумпловича
(1838—1909). целиком обязано государству как своим рождением,
так и последующим существованием

Констатировалось, что государство предшествует праву истори-
чески и логически. Организованная власть зарождается в недрах
общества, и первоначально ее внимание обращено на обеспечение
внешней безопасности. Внутренняя жизнь социальной группы ре-
гулируется прежними правилами общежития, основанными на силе
общественного мнения Его органом является суд, чьи решения ос-
нованы на нравственном авторитете судей, в лице которых обычно
предстают всеми уважаемые старцы Однако со временем вождь
(царь, князь) для укрепления собственной власти сам принимается
творить суд и отлает в своих решениях предпочтение выделенному
из целого ряда правилу. Именно оно, «по новому способу охраны»,
и рождает право, которое в отличие от иных социальных норм мо-
жет исходить только от государства и подкрепляется в своем дейст-
вии возможностью применения организованного принуждения. Из-
вестный российский теоретик права ГФ Шертеневич (1863—1912),
отстаивая за государственной властью «начальный факт», из кото-
рого выходят нормы права, признавал, что исторически содержание
некоторых норм может предшествовать государству, в частности,
если речь идет о семейно-правовых нормах. Тем не менее они ста-
новятся правовыми только тогда и только потому, что создалось
государство, обеспечивающее их исполнение присущими ему сила-
ми Право есть функция государства, подчеркивается в учении, и
потому логически оно немыслимо без государства и до государства

Теория тр^енствв права отводит исторический приоритет именно
правд, утверждая, что оно возникло до государства, предшествует его
писаным законам и вбирает в себя ценности, наработанные опытом
развития догосударственного общества как системы организаций,
союзов, иных объединений, формируемых снизу непосредственно
индивидами Такое право, естественное и общее для людей, являет-
ся системой убеждений о принципах организации общества и госу-
дарства, а также о месте и роли в них личности. Внешний авторитет
или государственная власть, по утверждению ЕН. Трубецкого (1863—
1920). яркого представителя школы естественного права в России,
учреждается обществом, которое передает государству полномочия
устанавливать нормы позитивного права, обязательные для всех,
обеспечивать их единообразное исполнение и разрешать споры о
праве: «Право вообще не может быть сведено к внешнему авторитету,
потому что, в свою очередь, всякий авторитет покоится на праве,
следовательно, представляется не более как видом права»

Внешний авторитет обладает силой власти благодаря нравствен-
ной поддержке и убежденности сообщества людей в том, что данный
авторитет действует в интересах общего блага и в данных условиях
является эффективным средствам обеспечения добра и справедливо-
сти в обществе. Фактически государственная власть санкционирует-
ся на деятельность тем же естественным правом и потому может
иметь силу лишь до тех пор, пока люди убеждены в необходимости
ей подчиняться Такие убеждения скрепляют государственный по-
рядок. Смена одного господствующего в обществе авторитета дру-
гим закономерно связывается с тем, что общество изменяет свое
убеждение и начинает считать для себя благом уже иной авторитет
Посему всякая власть держится силой естественного или нравст-
венного права, которое играет роль содержания, а позитивное право,
создаваемое властью, воспринимается конкретно-исторической фор-
мой выражения естественного права в системе юридических норм
Естественное право находится в постоянном развитии и совершен-
ствовании, а позитивное право относительно стабильно

Теория парамешзма государства и права предполагала дуализм в
их проявлении, который становится результатом самостоятельного
существования государства и права в начальной фазе развития. Ос-
новы подхода находим в книге видного немецкого государствоведа
Георга Еминека (1851—1911) «Общее учение о государстве» (1900), в
которой автор делил государственную впасть на неправовую (факти-
ческую) и формально-юридическую. В России подобных взглядов
придерживался, в частности, правовед и социолог Б.А. Кистяковский
(1868—1920), утверждавший, что «в прошлом государство и право
возникли, несомненно, независимо друг от друга и известное время
вели как бы обособленное существование» В такой версии истори-
ческого соотношения государства и права ни то ни другое не являются
следствием взаимного порождения Они практически независимо
складываются как государственный порядок и правовой порядок в
обществе и могут не совпадать с требованиями, предъявляемыми об-
ществом к этим социальным институтам. Восприятие их взаимосвя-
зи зависит от того, о каком, собственно, государстве ведется пове-
ствование, что именно общество под ним понимает «Если пони-

мать под

государством политическое общение

современных

народов, то право, без сомнения, — указывал Г Еллинск, — суще-
ствовало и до него. Но если мыслить государство динамически и
определять его как высший в данную эпоху основанный на власти
союз, то ответ получится совершенно иной»

Лишь современные государственные образования следовало бы
определять как создание права, в то время как им предшествовав-
шие типы государства (Б.А. Кистяковский, например, к ним отно-
сил вотчинно-патримониальные, антично-общинные, теократиче-
ские, феодальные, абсолютно-монархические и т п.) основывали
свою организацию, черпали свою силу и находили свое оправдание
и в других явлениях помимо права Последнее не рассматривалось
первичной исторической причиной и творцом государства. Однако
постепенно государство стало признавать своими ближайшими и
важнейшими обязанностями заботу о праве, его охрану и гаранти-
рование неизменного осуществления правовых предписаний, ста-
новясь одновременно единственным «правосозидателем» и единст-
венным судьей в споре о том, что является действующим правом В
го же время, несмотря на установление в отношении права преро-
гативы и монополии государства (окончательное подчинение права
власти происходит в абсолютно-монархическом государстве), право
не становится его послушным, пассивным орудием, поскольку также
постепенно, но неуклонно само приобретает господство над ним

В силу каких причин происходит подобная метаморфан? Сто-
ронники восприятия связей между государством и правом в форме
параллелизма, понимаемого как неизменное соотношение и сопутст-
вие этих явлений, находили объяснение в самой природе государства,
которому присуща «принудительная необходимость» основываться в
своей деятельности на праве. Однако со своей стороны право «никогда
не оказывает услуг без соответствующих компенсаций, которые обу-
словлены неотъемлемо присущим праву свойством связывать и обя-
зывать того, кто к нему обращается» (Б.А. Кистяковский). Проис-
ходит то, что Г. Еллинек называл «самоограничением государствен-
ной власти», государство сдерживает свои интересы в созданных им
самим границах, поскольку нарушению этих границ препятствует
право Формируя государству опору, право вместе с тем последова-
тельно обязывает его самого следовать правовым предписаниям и
неукоснительно их соблюдать, что со временем ведет ко все боль-
шему расширению своего господства над государством. И как ко-
нечный итог этого процесса право перестраивает государство, оно
все более проникается правом и превращается в правовое явление
Нельзя не заметить, что авторы теории подводят нас к восприятию
неизбежности превращения власти государства как фактической во
власть правовую, т.е проводят идею о связанности современного
государства правом, о его необходимом перерастании в правовое
государство.

В последующем юридическая наука рассматривает проблему
связей государства и права менее абстрактно, чему способствует, в ча-
стности, опыт складывающихся на протяжении XX в. в странах миро-
вого сообщества государственно-политических режимов

Так, антидемократический тип устройства и функционирования
государственной власти (на практике он представлен тоталитарны-
ми и авторитарными государствами) предопределяет во многом им-
перативную М1)ель отн ~мний государства и права. Она возникает
как результат превалирования в обществе всего государственного,
основывается на безусловной подчиненности права государству, на
проводимой политике пренебрежения правом в угоду чрезмерно
широко трактуемым «государственным интересам». Деятельность
государства не основана на праве, она определяется целесообразно-
стью, причем власть манипулирует понятием «государственная це-
лесообразность», выдавая то, что выгодно и удобно власть предер-
жащим, за всеобщие интересы Представляя собственные интересы
высшей ценностью общества, государство использует право в ос-
новном как средство принуждения для своего неограниченного
вторжения во все сферы общественной и частной жизни в целях ус-
тановления тотального контроля над поведением граждан Право не
связывает государство границей между дозволенным и запрещенным,
ему отведена пассивная роль инструмента проведения государствен-
ной политики; как следствие, происходит огосударапв /ение права

Либерсыытя модель соотношения государства и права призвана
закрепить связи, которые складываются между ними в странах,
придерживающихся демократических способов и методов осуществ-
ления государственной власти В ней фиксируются тенденции гла-
венствования принципов правового государства, предполагающих
верховенство права над государством, юридическое и фактическое
разделение властей, правовую защищенность человека перед госу-
дарством Право рассматривается как практическое воплощение
идей о первородстве естественного права, неотъемлемых и прирож-
денных правах человека, которые соответственно положены в осно-
ву взаимоотношений между ним и государственной властью Меха-
низм государства, все его органы и учреждения подчинены праву,
их действие осуществляется в пределах требований юридических
предписаний и подконтрольно народу (происходит легитимация го-
сударственной власти, т.е. ее поддержка населением).

При всем преимуществе такого типа государственно-правовых
связей фактические отношения между государством и правом в
большинстве современных государственно-организованных обществ
не столь идеальны, что и вызывает к жизни альтернативную так на-
зываемую прагматическую моден, соотношения государства и права. В
ней, с одной стороны, отражается особая роль государства в форми-
ровании права и утверждении нормативного порядка в обществе, а с
другой — признается связанность государственной власти правом.

Реальное соотношение государства и права проявляется в их
единстве и взаимодействии. Они развиваются совместно, являясь
объективно необходимыми социальными явлениями, и потому по-
стоянно воздействуют друг на друга, что можно проследить, если
обратиться к характеристике их взаимного влияния

Воздействие государства на право проявляется в:

•	фактическом создании правовой системы, поскольку именно
государство обладает монополией в сфере правотворчества;
только органы государства принимают, изменяют или отме-
няют законы и иные нормативные правовые акты, действую-
щие от его имени на территории страны и распространяющие
свою общеобязательную юридическую силу на все население;

•	предопределении материального содержания права, потому что в
нем нормативно закрепляется государственная воля, концентри-
рующая в себе весь спектр различных социальных интересов,
представленных в государственно-организованном обществе,

•	официальном разъяснении содержания правовых норм, которым
устанавливается и закрепляется единообразное понимание их
сути и назначения,

•	организации исполнения норм права посредством правоприме-
нительной деятельности органов и учреждений, входящих в
государственный механизм;

•	обеспечении действия законов и иных нормативных правовых
актов путем регулирования и поощрения правомерного пове-
дения граждан;

•	охране правовых норм посредством установления юридической
ответственности за их нарушение
Воздействие права на государство связано с

•	необходимостью гегалпзации государственной власти, т.е. юри-
дическим обоснованием законности создания государства, его
организации и деятельности;

•	закреплением формы государства, что практически проявляется в
правовом обеспечении процесса организации высших органов
государственной власти, государственного устройства страны
по территории и государственно-политического режима,

•	созданием и оформлением механизма государства в совокупно-
сти его органов и учреждений, юридическим определением и
закреплением их компетенции;

•	проведением официальной политики государства посредством
нормативно-юридического обеспечения выполнения им своих
основных внутренних и внешних функций,

•	созданием системы юридических гарантии режима законности
в государстве путем установления рамок правомерного и про-
тивоправного поведения.

В современных условиях, обращаясь к проблеме соотношения го-
сударства и права, мы не можем не учитывать так называемые глоба-
листские сдвиги, происходящие в мире Созданы универсальные, ре-
гиональные и локальные международные организации и союзы,
призванные объединить политические, экономические, финансовые
и иные усилия государств по установлению определенного мирово-
го порядка на основе международно установленных и признанных
стандартов поведения государственно-организованных обществ Эти
требования преследуют цели унификации в различной степени на-
циональных систем права, усиления интеграционных связей в дея-
тельности государств и их объединений. Самостоятельность государ-
ства и его нормативной системы всегда была относительной, по-
скольку полностью изолировать себя в мировом сообществе было
практически невозможно как в прошлом, так и сегодня.

Тем не менее государственно-правовые институты различных
стран продолжают обладать своеобразием, отражающим как специ-
фику суверенного социально-экономического, национального, куль-
турного или религиозного развития их общественных структур, так и
принадлежность к сложившимся группам государств и их правовых
систем

4.2. Понятие типа государства и права

Традиционно в юридическом науке выделялась и рассматривалась
категория «тип государства*, служившая для обобщающей характе-
ристики родственных черт, свойств и признаков государств, кото-
рыми устанавливалась их содержательная или формальная близость
(общность) Соответственно, специфические классификации таких
общих состояний, позволявшие объединять различные государства
на основе типологических сравнений, вошли в юриспруденцию как

Гал права в качестве понятия, сходного по объему и сути с упо-
мянутым выше, либо не использовался, либо отождествлялся с пра-
вовой системой страны, интегрирующей в себе совокупность пра-
вовых институтов и юридической деятельности, присущих опреде-
ленному государству.

Исследование реального соотношения государства и права ука-
зывает на их устойчивые связи при неизменности формальных при-
знаков этих социальных явлений, что служит основанием дня
обобщения сложившихся видов режимов взаимного сосуществова-
ния, проведения сравнений между государствами и их правовыми
системами, нахождения общего и особенного в различные периоды
развития и в современном состоянии При этом взаимосвязь государ-
ства и права остается исторически конкретной, т.е. определенному ти-
пу государства соответствует сложившийся в его границах тип права.
Следовательно, представляется логичным, теоретически и практиче-
ски оправданным рассмотрение типов государства и типов права в
общем контексте, выявляя в процессах их закрепления закономер-
ности и особенности исторического и современного развития.

Под типом государства и права следует понимать совокупное пь
наибогее общих черт, служащих критериями государственно-правовой
идентификации отдельных стран на основе их сходств или различий с
другими государственно организованными обществами.

В основе теоретических подходов к классификации типов госу-
дарства и права лежит построение определенных типологий обще-
ства, при котором используется техника типоюгизации, позволяю-
щая выделить сущностно наиболее важные признаки локальных и
региональных сообществ и противопоставить отличным от них по
содержанию признакам других сообществ.

Двумя основными методами таких подходов признаются-

•	метод йспи^мзации, т.е выявление исторических типов при рас-
смотрении каждого нового как вытекающего из предыдущего;

•	метод идее ниацин, для которого характерно построение иде-

ального типа с соответствующими признаками,
«чистом» виде.

ВЗЯТЫМИ в

Методы типологизации, основанные на способах и критериях
отбора наиболее типичных характеристик для познания государст-
венно-правовых явлений и институтов, заложили античные фило-
софы в своих попытках обоснования идеального («правильного»)
государства.

В частности, Платон пытался систематизировать государствен-
ные формы в зависимости от состояния законности в выделяемых
им образованиях. В представлении Платона люди по своей природе
слабы перед лицом искушений и испытаний, порочны и более
склонны к злу, чем к добру. В этой связи государству необходимо
иметь эффективное, детально разработанное законодательство, кото-
рому ставится цель подробным образом регламентировать все сторо-
ны человеческого существования И в соответствии со строгостью
законов в государстве и их реальным осуществлением Платон выде-
лял государство, основанное на законности, и государе пво без законов

Аристове сь определял критерии своей типологии в зависимости
от того, чью пользу преследуют правители страны — служение об-
щему благу или корыстным интересам. Он считал идеалом государ-
ства политию, в которой на основе естественного права правители
умеренно осуществляют власть в интересах большинства, создавая
конкретное законоположение для регулирования отношений между
людьми. Все известные ему государства он рассматривал как пра-
вильные и неправильные (последние представляли собой отклонения
от политип).

Полибин, разрабатывая закономерности политической жизни
общества, настаивал на цикличности проявления государственно-
сти Государства, появляясь и проходя стадии роста, затем прекра-
щают свое существование по причине внутренних раздоров и пере-
ходят в противоположные им виды и формы. Законная власть в ви-
де монархии уступает место незаконной тирании, которую со
временем заменяет аристократия как власть меньшинства, по про-
исхождению имеющего право на правление в государстве. Вырож-
дение аристократии приводит к появлению олигархии, где незакон-
но правят стяжатели Всеобщий взрыв недовольства изгоняет оли-
гархов и воссоздаст в конце концов демократию как легитимную
власть, позволяющую народу непосредственно управлять государст-
вом. Превратным проявлением демократии оказывается охлократия
как власть черни, при которой правят выделившиеся из толпы и
потакающие ей демагоги

Типологические методы использовались для классификации ис-
торических этапов развития права Древнего Рима, связывая их с
развитием самой государственности Например, выделялось рим-
ское право в эпоху правления царей, в период республики, во вре-
мя принципата, при абсолютной монархии и в новом мире.

Исторический подход к типологии государства и права, обосно-
ванный в глубокой древности, превалировал в юридической науке
все последующие столетия Прежде всего обращалось внимание на
историческую закономерность замены одного типа государства дру-
гим, на поступательность этих перемен, на появление в результате
более зрелых и совершенных форм государственности, которые ка-
зались ученым идеальными на момент исследования. Подтвержде-
ние этому находим в теоретических представлениях многих мысли-
телей прошлого, обращавшихся к анализу качественно отличных
этапов развития обществ и государств.

Так, итальянский философ, один из идеологов зарождающейся
европейской буржуазии Нчккою Макиавеич в первой главе своего
основополагающего произведения «Государь», озаглавленной весь-
ма характерно* «Какие бывают виды государства и как они приоб-
ретаются», выделял республики и монархии А среди государств,
управляемых единолично, нааедственные или новые «Новым может
быть или государство в целом.. или его часть, присоединенная к
унаследованному государству в результате завоевания.. Новые госу-
дарства делятся на те, в которых подданным привычно повиновать-
ся государям, и те. где народ изначально жил в свободе; государства
приобретаются как своим, так и чужим оружием, или по благо-
склонности судьбы, или благодаря доблести».

На принципе выделения исторических типов государства обос-
новывались различные критерии классификации Заметим в этой
связи, чго в отношении к выделяемым типологиям всегда явно
прослеживается эпоха, в которую жили те, кто пытался определить
характерные, обобщающие черты для существовавших государств и
их правовых систем В частности, французский историк и государ-
ствовед Жан Боден в «Шести книгах о государстве» обращается к
идее натуралистической (географической) типологии стран, выво-
димой из различий в природно-климатических условиях прожива-
ния населения Он выделяет три типа государств* государство разу-
ма, характерное для жителей умеренного пояса, склонных к труду и
обладающих чувством справедливости, государство религии, близкое
народам юга, безразличных к труду, но отличных по развитости ума
и склонности к философствованию, государство силы, свойственное
для северных народов, мужественных и независимых, способных
подчиниться лишь диктату власти.

В XIX столетии Г Спенсер выделял в качестве основных обще-
ственных типов и связанных с ними государств современные ему
общества как высшие (промышленные), а предшествовавшие им об-
разования как примитивные (военные) А немецкий государствовед
Г. Еллинек в своем «Общем учении о государстве» называет государ-
ство конца позапрошлого века просто современным, а иные, свойст-
венные ушедшим эпохам, как древневосточное, греческое, римское
и средневековое.

Одной из научных традиций немецкой философии и юриспру-
денции (Г Гегель, Р Моль, И Фихте), а также политической и пра-
вовой мысли в России второй половины XIX — начала XX в.
{А С Алексеев, В.М. Гессен, Н И Кареев, С.А. Котляревскнй,
М.М. Ковалевский) было противопоставление полицейского и право-
вого государства как особых типов государства. Б.А. Кистяковский,
разделяя в истории вотчинно-патримониальное, антично-общинное,
теократическое, феодальное и абсолютно-монархическое .осударства,
с явным опережением, например, признает в качестве реального
факта существование в самом начале XX столетия конституционно-
го государства как правового — высшей формы государства, кото-
рую до сих пор выработало человечество «Все цивилизованные на-
роды всех частей света в настоящее время организованы в правовые
или конституционные государства.. В правовом государстве власти
положены известные пределы, которых она не должна и не может
переступить»

В XX в на принципе выделения исторических типов государст-
ва основывались различные критерии их классификации В совет-
ской юридической литературе понятие «тип государства» определя-
лось обычно как совокупность важнейших признаков государств,
соответствующих одинаковому экономическому базису и имеющих
сходную классовую природу, т.е. двумя основными критериями
классификации в данном случае объявлялись характер экономиче-
ского базиса (способ производств») и социальный субъект осущест-
вления государственной власти. Тем самым, как правило, опреде-
ление типа государства, по существу, ставилось в прямую зависи-
мость от типа классово разделенного общества.

Следуя наиболее распространенной периодизации всемирной исто-
рии. все государства по критерию их удаленности от нас во време-
ни делят на- (а) древние (4 тыс до н э. — V в н э); (б) средневековые
(V—XVII вв), (в) нового времени (конец XVIII — начало XX в.);
(г) новейшего времени (современные)

На основе идеагизации современного развития государственно-
сти нередко противопоставляются нецивилизованные (варварские) и
цивилизованные (современные) государства Либо содержание госу-
дарственной власти и ее нормативной системы сводится к форме
государственно-политического режима Так, один из основополож-
ников нормативизма в праве Г. Кельзен (1881 — 1973) считал, что в
основу типизации современных государств следует предложить
«шею политической свободы», которая отражает прежде всего то
место, какое занимает воля индивида в создании правопорядка, и
соответственно один из двух идеальных типов государственной власти,
охватывающих многообразие конкретных политических форм. —
демократию или автократию (от греч. виюксасоз — единоличная
власть, как форма правления с неограниченным бесконтрольным
полновластием одного лица)

В целом же может быть предложено практически неограничен-
ное число типологий государства и права, учитывая, что для созда-
ния новой типологии достаточно выделения как минимум одной
пары противоположных признаков государства и его нормативно-
правовой системы, рассматриваемых в качестве главных При по-
строении той или иной типологии каждый исследователь исходит
из конкретных познавательных или других практических целей и в
зависимости от этих целей выбирает определенное разделение госу-
дарств и правовых систем на типы.

Представляется возможным привести следующую, далеко не ис-
черпывающую классификацию типологий государства и права.

	На основе различий в общих характеристиках государств мо-
гут противопоставляться друг другу такие типы (а) стабильные и
нестабильные; (б) восприимчивые к социальным новациям и не-
восприимчивые; (в) с высоким и медленным темпом общественной
жизни, (г) действующие в нормальной и чрезвычайной обстановке,
(д) способные сохранять целостность и распадающиеся; (е) моло-
дые и имеющие давние традиции существования независимой госу-
дарственности.

	С учетом степени правовой защищенности личности в обществе
выделяют государства, а) западного типа, в которых конституцииру-
ется человеческая индивидуальность и обеспечивается примат прав
и свобод человека и гражданина, (б) восточного типа, где на основе
сакральных (требующих жертвенности) учений за человеком закре-
пляются прежде всего обязанности как члена коллектива и общест-
ва в целом: (в) смешанного типа, отражающего переходный вид го-
сударственности

	На базе особенностей природной и хозяйственной среды, в кото-
рой действует государство, можно построить ряд типологий, связан-
ных с различением государств, (а) находящихся в гармонии с окру-
жающей природной средой и наносящих ей непоправимый ущерб;
(б) континентальных, полуостровных и островных, (в) анклавных
и имеющих свободный доступ к международным коммуникациям;
(г) с рыночной экономикой и с централизованно управляемым не-
рыночным хозяйством; (д) со значительным, с большим и с малым
экономическим потенциалом

•	По степени влияния религиозных начал и догм на государствен-
но-правовую систему обычно выделяют государства: (а) атеистиче-
ские; (6) светские; (в) клерикальные; (г) теистические (теократиче-
ские). При рассмотрении факторов доминирования в обществе оп-
ределенной религиозной конфессии и ее нормативных постулатов
отличают государства* (а) христианские (подразделяя последние на
католические. протеапанские или правоечавные); (6) исчажкие (в свою
очередь выделяющиеся как шиитские или суннитские либо как се-
куляризованные, гармонические или коранические); (в) индуистские;
(г) буддистские; (д) иудейские и т.п.

	С точки зрения политологии государство следует разделять на
(а) династические; (6) национальные (нация-государство): в) многона-
циональные (нации-государство).

•	Принимая во внимание социальную базу государства, выделяют
следующие типологии* (а) государства полиэтнические и этнически
однородные. (6) с политизированным и с аполитичным населением,
(г) с нормальной и с деформированной социальной структурой;
(д) с отсутствием господствующих социальных слоев и с господ-
ством определенного класса или этнической группы и т.п.

	Учитывая специфику организации и функционирования власти
предлагаются такие типологии; (а) государства правовые и неправо-
вые; (б) легитимные и нелегитимные; (в) бюрократизированные и
небюрократизированные, (г) децентрализованные и централизован-
ные; (е) конфронтационные и миролюбивые и т п

Выделение типов государств и соответствующих им правовых
систем можно продолжить, поскольку основанием их классификации
служат самые различные критерии Ограничимся в последующем
самыми распространенными из них.

4.3.	Традиционные подходы к типологии
государства и права

К таковым следует отнести типологии, в качестве основного
критерия воспринимающие вид общественной системы, доминирую-
щей в конкретно выделяемую историческую эпоху Наиболее распро-
страненной среди них в XX столетни (по крайней мере, в странах
так называемого социалистического лагеря) являлась типология го-
сударства и права, основанная на формационном плдкоде, который
связывает определенное государство и его правовую систему с функ-
ционированием столь же определенной общественно-экономической
формации Пол последней понимают исторический тип общество,
основанный на присущем ему способе производства

Государство и право, в соответствии с постулатами марксист-
ской исторической школы, являются орудиями в руках исторически
сложившихся общественных классов. Специфические условия дан-
ной Эпохи в сочетании с условиями, свойственными той или иной
стране, наполняют конкретным классовым содержанием сущест-
вующую государственную и правовую систему

Переход от одной общественно-экономической формации к
другой происходит, по мнению последователей учения марксизма-
ленинизма, объективно, в результате революционного ниспровер-
жения отживших форм экономических отношений, в свою очередь
подготовленного предшествующим развитием производительных
сил, и замены старого экономического строя новым

Господство производственных отношений одного типа собст-
венности в различных странах, относящихся в силу этого к одной
общественно-экономической формации, обусловливает общность
классовой сущности государства, существующего в этих странах и
являющегося лишь орудием диктатуры одного и того же класса От-
сюда, следуя логике марксистско-ленинской теории государства и
права, правовые системы также обладают общей для них классовой
сущностью, поскольку они могут представлять собой не что иное,
как возведенную в закон волю данного господствующего класса.1

Сторонники формационного подхода выделяли в истории три
основных типа общества*

(а)	догосударетвенное (первобытно-общинная формация, в не-
драх которой зреет будущая государственность),

(6)	эксплуататорское (рабовладельческая, феодальная и буржуаз-
ная формации, характеризуемые наличием частной собст-
венности и антагонистическими противоречиями между
классами);

(в)	социалистическое (коммунистическая формация, в условиях
которой исчезают частная собственность на средства произ-
водства и непримиримость классов, постепенно сливающихся
в единую социально однородную общность)

Рабовладельческий тип жепгуататорского государства и права
представлялся исторически первым типом государства и права. Ра-
бовладельческое государство объявлялось по своей классовой сути
орудием господства класса рабовладельцев, организацией политиче-
ской власти господствующего класса в рабовладельческой общест-
венно экономической формации К таким государствам относили
как древневосточные рабовладельческие страны (Египет, Вавилон,
Китай и др), так и античные (Греция, Рим). Важнейшей функцией
всех рабовладельческих государств рассматривалась зашита собст-

1 См Марксистско-ленинская общая теория государства и права Исторические
венности рабовладельца на средства производства, в том числе и на
рабов, что подтверждалось ссылками на правовые источники эпохи
рабовладения.

Феодальный тип эксплуататорского государства и права обосно-
вывался новыми экономическими отношениями эпохи феодализма
между владельцем земли и юридически зависимыми от него кресть-
янами Новое государство становилось орудием классового господ-
ства крепостников-помешиков и главным средством защиты со-
словных привилегий класса феодалов Оно рассматривалось в ос-
новном как организованная сила этого класса для удержания в
повиновении и для подавления крестьянства. Феодальное государ-
ство поддерживало и обеспечивало право господствующего класса
на землю, на владение крепостными и присвоение их труда. Соот-
ветственно, политическому господству феодалов, их сословным
привилегиям и общественному неравенству должен корреспондиро-
вать и тип феодального права, закрепляющий власть помещиков
над лично зависимыми от них крестьянами

Бурзкуазь

государ

и права в ходе

революционных перемен закрепляет капиталистическую частную
собственность на средства производства и устанавливает личную
(юридическую) независимость трудящегося от эксплуататоров Бур-
жуазное государство на всех этапах собственного становления и
развития раскрывалось (в чем и заключалась его сущность, с точки
зрения представителей формационного подхода) как орудие классо-
вого господства буржуазии над эксплуатируемым, угнетенным проле-
тариатом и другими трудящимися классами и социальными слоями
капиталистического общества. Экономическому, политическому и
идеологическому господству класса буржуазии соответствовал и бур-
жуазный тип права как система юридических норм, выражающих и
закрепляющих классовую волю буржуазии и являющихся средством
защиты, закрепления и развития общественных отношений и поряд-
ков, выгодных и угодных правящему классу Такой тип государства и
права объявлялся более высоким по сравнению с предыдущими ан-
тагонистическими (рабовладельческим и феодальным) типами и ис-
торически последним в ряду эксплуататорских типов государствен-
но-организованных обществ и их нормативных систем

Марксистская историческая школа подчеркивала неизбежность
пролетарской революции в результате обострения классовой борьбы
и перехода политической власти в руки трудящихся масс, возглав-
ляемых рабочим классом и его партией, неизбежность перехода к
социалистическому типу государства и права Экономическую осно-
ву такого государства составляют социалистическая система хозяй-
ства, общественная собственность на средства производства и но-
вые отношения сотрудничества свободных от эксплуатации людей.
Социалистический тип права, как и социалистический тип государст-
ва, — это якобы высший тип правовой системы, коренным образом
противоположный всем типам эксплуататорского права. А по мере
перехода общества к высшей фазе — коммунизму — социалистиче-
ское государство и право во всех своих элементах и признаках по-
степенно перерастают в систему общественного коммунистического
самоуправления и социальных норм коммунистического общества.

Формационный подход односторонне, принимая в расчет в основ-
ном лишь экономический критерий, трактует историческое развитие
государственности, при этом догматично разделяя все многообразие
государственно-правовых форм на эксплуататорские и антиэксплуа-
таторские типы государства и права. Последние отождествляются
только с социалистическим типом, безальтернативно объявленным
исторически преходящим и высшим из существовавших до него го-
сударственных и правовых систем В то же время современная ис-
тория аккумулировала немало примеров отождествления прогрес-
сивных (цивилизованных) и регрессивных (примитивных) моделей
социалистического типа государства и права, а также далеко не
корректных трактовок сущности коммунистической формации.

Исторические разновидности государства и права выделяются и
при использовании других методологических подходов с учетом
экономического фактора в развитии общества, государства и права
Однако экономические условия формирования и последующего
развития государственности и нормативных систем не воспринима-
ются однозначно или как единственные В частности, методология
прагматизма, лежащая в основе теории -стадий экономического рос-
та», начало которой в 1960 г положил американский политолог
У. Ростоу, учитывает экономическую подоплеку государственно-
правовых явлений, но лишь как одну из многих других составляю-
щих основу для выделения определенного типа государства и права
По концепции Ростоу, названной также «некоммунистическим ма-
нифестом», каждое общество, находясь под воздействием политиче-
ских, экономических, социальных, культурных и иных факторов,
проходит следующие последовательные стадии экономического роста-
(а) традиционного общества; (б) стадию создания предварительных
условий для сдвига, (в) стадию непосредственного сдвига, (г) стадию
движения к зрелости, (д) эпоху высокого массового потребления

Более современные интерпретации данной концепции, в частно-
сти теории «этаповразвития производственных техноюгий», «полити-
ческой модернизации», отрицая обусловленность революционных по-
трясений, обращают внимание на естественные способы преобразо-
вания обществ и свойственных им государственно-правовых систем
Так, исходя из особенностей технологического базиса общества,
разграничивают: (а) традищюнатстские государства, функционирую-
щие в условиях аграрного (доиндустриального) общества; (6) инду-
стриальные государства; (в) постиндустриальные государства. Имен-
но последние, возникшие эволюционным путем на Западе в
XVIII—XX вв., представляют собой образец социального демократа-

веского

«го правового государства, основанного на

принципах господства права, верховенства закона, разделения вла-
стей, приоритета прав человека и примата основополагающих идей
и норм международного права.

Современные евро-американские концепции, обращающиеся к
типологии государства и права на основе поиска идеальной модели
общественного развития, едины во мнении о том, что лишь запад-
ные общества были способны послужить подобным образцом.
Талкотт Парсонс (1902—1979), классик современной социологиче-
ской мысли, подчеркивает в этой связи, что именно 'Общество за-
падного христианского мира послужило отправной точкой, из кото-
рой “взяло начало” то, что мы называем “системой” современных
обществ» Право «как общий нормативный кодекс, регулирующий
действия коллективных и индивидуальных членов общества и опре-
деляющий ситуацию для них», соединено исторически с государст-
вом, которое «не может просто “властвовать”, оно должно быть ле-
гитимизировано по части управления имеющим относительно чет-
кие границы сообществом через принятие на себя ответственности
за поддержание в нем нормативного порядка».

В истории государственности (весьма односторонне трактуемой)
Т Парсонс выделяет- ранньсовр'менные общества, куда относит Рим,
Средневековье и Реформаторство; систему современных обществ,
которая начинает оформляться в XVII в. с изменениями в отноше-
нии легитимизации общества в Европе: новое лидирующее общество,
воспринявшее новые стандарты в отношении государства и его
нормативного порядка Примером последнего избираются Соеди-
ненные Штаты Америки и их правовая система, «занявшие место
лидера на позднейшем этапе модернизации» сообществ Именно
американское и другие современные общества, где нет диктаторских
режимов, по словам Парсонса, впечатляюще успешно институциона-
лизировали самые «либеральные» и «прогрессивные» ценности конца
XX столетия Столь же субъективен в своем видении современного
типа государства и права известный политолог 3 Бжезинский, находя
его черты только в Соединенных Штатах Америки
4.4.	Современные типологии государства и права:
сравнительная характеристика

В последнюю треть XX в. значительной популярностью среди
историков, политологов и юристов различных стран пользовался
подход, который в основу типовой классификации государств вы-
водит категорию «цивилизация», ее уровень, достигнутый теми или
иными народами Основу цивилизационного подхода, существенно
расширившего рамки классификационных критериев государствен-
ности. впервые сформулировал НЯ Данилевский (1822—1885), ко-
торый в своем сочинении «Россия и Европа» (1869) выдвинул тео-
рию обособленных «культурно-исторических типов» (цивилизаций),
отличающиеся самостоятельностью и своеобразием религиозного,
социального, бытового, промышленного, научного, художественно-
го и иного развития Его учение о цивилизациях, развивающихся
подобно биологическим организмам и проходящих сталии возму-
жания, дряхления и гибели, исходит из обоснования неизбежности
смены культурно-исторических типов, которая происходит в непре-
рывной борьбе друг с другом и внешней средой «Исторически пер-
спективным» он считал «славянский тип», противостоящий культу-
рам Запада.

Позицию Н.Я. Данилевского уже в XX столетии отстаивал рус-
ский эмигрант и известный социолог, профессор Гарвардского уни-
верситета П А Сорокин (1889—1968), который с основанием утверж-
дал, что «отождествление европейской цивилизации со всемирной
основано на ошибочной точке зрения, рассматривающей лишь одну
цивилизацию как прогрессивную и созидательную в противовес ос-
тальным, статическим и несозидательным»

Благодаря этим и другим фундаментальным разработкам, среди
которых следует выделить труды таких признанных авторитетов, как
немецкий философ и культоролог Освальд Шпенгкр (1880—1936),
развивший учение о культуре как множестве замкнутых организмов
определенных регионов, выражающих коллективную «душу» народа
и проходящих определенный жизненный цикл («Закат Европы»,
1918). философ-богослов Карл Ясперс (1883—1969), разрабатывав-
ший цивилизационную схему «Единый мир человечества на земном
шаре» в своем исследовании «Смысл и назначение истории» (1949),
и английский философ и историк Арногьд Дж. Тойнби (1889—1975),
отстаивавший теорию круговорота сменяющих друг друга локаль-
ных цивилизаций, каждая из которых проходит аналогичные стадии
возникновения, роста, надлома и разложения, постепенно выраба-
тывался классификационный подход, который связывал развитие
государства не с господствующим способом производства, но с тем
или иным типом культуры.

Следует подчеркнуть, что приверженцы данного подхода разде-
ляют две категории, «цивилизация» и «цивилизации». Первая проти-
вопоставляется понятию «варварство» как стандарт, позволяющий
отделять примитивные общества от оседлого, городского и образо-
ванного. В контексте рассматриваемого учения речь идет о «циви-
лизациях», поскольку цивилизация в единственном числе употреб-
ляется как универсальная мировая цивилизация. Цивилизации, по
А Тойнби, есть определенные типы человеческих сообществ, «вы-
зывающие определенные ассоциации в области религии, архитекту-
ры, живописи, нравов, обычаев — словом, в области культуры».
Цивилизационный подход позволяет вычленить уникальность, не-
повторимость определенного общества благодаря закреплению в
нем столь же определенной культуры Такие цивилизации идентич-
ны культуре, каждая из них — «достигшая пределов самоидентифи-
кации культура»

Еще раз отметим, что под цивилизациями сторонники анализи-
руемого подхода понимают культурные ценности, а не политиче-
ские Примечательна в этой связи следующая трактовка, которую
дал цивилизациям американский политолог, профессор Гарвард-
ского университета Сэиюел Хантингтон (1927—2009): в качестве
культурных ценностей «они не занимаются поддержанием порядка,
не вершат правосудия, не собирают налогов, не ведут войн, не за-
ключают договоров и не делают других вещей, которыми занима-
ются правительства Цивилизации могут отличаться друг от друга
по политическому составу, а временами он меняется внутри самой
цивилизации Они могут включать в себя одну или много полити-
ческих единиц Эти единицы могут быть городами-государствами,
империями, федерациями, конфедерациями, национальными госу-
дарствами, многонациональными государствами, у всех них могут
быть и разные формы правления».

Исследователи обычно сходятся в идентификации важнейших
исторических цивилизаций и тех, что существуют в современном
мире Однако они расходятся в том, что касается общего числа су-
ществовавших в истории цивилизаций В начале XX столетия запад-
ные антропологи составили список приблизительно 650 примитив-
ных обществ, сведения о которых были достаточно полны и убеди-
тельны. Естественно, что столь огромное число обществ вряд ли
могло быть отнесено к самостоятельным цивилизациям со сложив-
шейся либо складывающейся государственностью О. Шпенглер,
произведя сравнительные исторические исследования, пришел к
выводу о том, что цивилизация есть «неизбежная судьба культуры».
а последняя, живя биологическими циклами (завязь, цветение,
смерть), проводит на Земле в среднем тысячу лет Он насчитывал
8 основных культур в истории цивилизаций. При этом О. Шпенглер
весьма пессимистично оценивал перспективу западной культуры по
его мнению, она «уже вступила в такую стадию цивилизации, на
которой начинается ее неумолимая фатальная гибель» К Ясперс
насчитывал 9 цивилизаций, из которых четыре являются выми-
рающими либо представляют собой некий симбиоз из оставшихся
пяти европейской, православной, исламской, индийской и китай-
ской Они подвергаются интенсивному воздействию науки и техни-
ки, что способствует развитию тенденции уменьшения их числа.

А Тойнби первоначально выделял в обшей истории человечест-
ва до 100 самостоятспьных цивилизаций, однако со временем со-
кратил их число до 21, выделяя и такое же число типов государства.
Шкала критериев классификации цивилизаций у А. Тойнби являет-
ся подвижной, однако два признака остаются стабильными нали-
чие «вселенской» церкви и форма ее организации, а также «степень
удаленности от того места, где данное общество первоначально
возникло». Он описывает «мертвые» (т.е. ушедшие в историю) и
«живые» (существующие в настоящее время) общества одного вида,
которых и называет цивилизациями. К «живым» обществам отнесе-
ны западное, православное христианское (основное), православное
христианское (в России), исламское, китайское, дальневосточное
(в Корее и Японии) и индуистское.

В настоящее время последователи цивилизационного подхода
пришли к заключению о существовании «разумного согласия» отно-
сительно тех важнейших цивилизаций, которые уже исчезли (к ним
относят месопотамскую, египетскую, критскую, классическую (гре-
ко-римскую), византийскую, центрально-американскую и андскую)
Число признаваемых современных цивилизаций колеблется от пяти
(западная, исюжкая, китайская, индуистская и японская) до восьми
(добавляют также русскую (правое гавную) как отдельную, отличаю-
щуюся от ее родительской византийской цивилизации и от запад-
кохристианской, латиноамериканскую и африканскую цивилизации)

Соответственно, современные государства и их правовые систе-
мы распределены между выделяемыми цивилизациями, некоторые
из которых олицетворяют собой государство (к таким ионоцивилиза-
циям относят китайскую, японскую и индуистскую).

В целях понимания сути связей современных государств с циви-
лизациями. установившимися после окончания «холодной войны»,
С Хантингтон предлагал следующую схему их построения*

•	государства-члены (тетЬег-з/а/ез), которые полностью иден-
тифицируют себя с определенной цивилизацией (например.
Египет — с исламской, а Италия — с западной (европейской)
цивилизациями).

•	•сердцевинные государства» (соге нагез). которые считают себя
главным источником культуры данной цивилизации (напри-
мер, Россия как государство-идентификатор православной
цивилизации);

•	«одинокие государстве* (1опе з1а/е$), у которых отсутствует
культурная общность с другими обществами (к таким странам
С. Хантингтон относил Эфиопию, которая, по его мнению,
изолирована от соседних исламской и африканской цивили-
заций особым языком, господствующей в ней христианской
религией и «имперским прошлым». А самая «одинокая» стра-
на — Япония, с которой никто не делит ее особую культуру и
даже японские эмигранты не поддаются ассимиляции);

♦	«надтреснутые государства» (с1е/1 яа/ез), которые разделены
по группам населения, принадлежащим к разным цивилиза-
циям (например, Канада (проблема франкоязычного Квебека)
или Шри-Ланка);

•	«раскоютые государства» (Ют з/агез), в которых преобладает
одна цивилизация, но их лидеры хотели бы изменить цивили-
зационную идентичность (Турция, Мексика).

Цивилизационный подход дает возможность представить и со-
поставить разнообразие государственно-правовых систем современ-
ности на основе многофакторных критериев. Конечно же, и эта
классификация не может быть признана всеобщей или единствен-
ной, она достаточно условна. На это обоснованно обращают вни-
мание ее критики, указывая, в частности, на недостаточную разра-
ботанность самой типологии, наличие различных оснований для
выделения как цивилизаций, так и типов государств, отсутствие
классификации таких типов по принадлежности к политической
власти и т п.

Но столь же неполны и иные попытки представить определен-
ные типологии государства и права в качестве универсальных, по-
скольку изобретаемые исследователями факторы, принципы, инди-
каторы или параметры довольно условны и не могут быть признаны
удовлетворяющими всех и вся либо приняты в качестве общепри-
нятой классификаций

Среди иных вариантов на тему классификации государства и
его нормативных составляющих, выдвигаемых в последние годы,
укажем на идеологический подход, который обосновывается тем, что,
будучи признаком государственности как таковой, идеология может
служить основанием для типологии ее форм (А.Г. Хабибулин,
Р.А. Рахимов, Ч.Ф. Эндрейн и др). В соответствии с «линеарной
шкалой политических, а следовательно, и государственных идеоло-
гий: коммунизм — социализм — либерализм — консерватизм —
фашизм», к которым добавлены конфессиональные, национальные
(националистические), экологические идеологии, выстраивается
следующая типология государств.

•	государства с коммунистической идечюгаей, в которых сохра-
нилась государственность коммунистического типа (в их числе
КНР, КНДР, Куба).

•	государства с соииатстической идеоюгиед, под которыми пони-
маются страны, где у власти находятся социал-демократические
партии (среди них широкий спектр государств с весьма раз-
личными экономическими и социальными системами, от Ве-
ликобритании (где лейбористы находились у власти в 1997—
2010 гг.), Польши и до Танзании);

•	государства с либерепьной идеологией. разделяющие концепции
не ограниченной государственными структурами индивиду-
альной свободы и свободы предпринимательства, свободной
от вмешательства кого бы то ни было, в том числе и самого
государства, деятельности гражданина (США периодов прав-
ления президентов от демократической партии, в том числе
Б Клингона и Б Обамы).

•	государства с консервативной идеологией, стоящие за сохране-
ние традиционных ценностей, связанных с семьей, религией
и нравственностью, приверженностью порядку, дисциплине и
сильной власти государства (Великобритания в правление
♦железной леди» М Тэтчер, Германия при канцлере Г. Коле.
США времен президентства Дж. Буша),

•	государство с наьаюно шстической идеологией, оправдывающие
тезис приоритетности титульной нации (Латвия, Эстония и др.);

•	идеоюрхчческие государства, в которых идеология из средства
достижения политических целей становится самоцелью, оп-
ределяющей функции государства (КНДР, Ливия. Ирак вре-
мен С Хуссейна и др )•

Также обратим внимание на типологию, которую «представля-
ется целесообразным осуществлять в контексте метода теоретиче-
ского моделирования» и соответственно претендующую на особую
универсальность, что способна заменить собой иные классифика-
ции1 Основными теоретическими моделями выделяют

♦	национальное государство, которое представляет собой органи-
зацию политически (государственно) организованного народа,
выступающего в качестве коллективного носителя государст-

1 /'««тагов ЛЛ Типология государства в контексте сравнительного госусарсгво-
венного суверенитета В зависимости от понимания нации
выделяют мононациональные, в которых совпадают названия
нации и титульной национальности (Франция, Германия, Ита-
лия и др.) и полинациональные государства, в которых понятие
нации носит комплексный характер и выражается понятием
«многонациональный народ» (США, Австралия, Россия и др.);

•	правовое государство, где действует система юридических га-
рантий, посредством которых, с одной стороны, обеспечива-
ется баланс и консенсус законных интересов государства,
обшсства, личности, а с другой — оказывается эффективное
противодействие противоправным посягательствам как в сфе-
ре публичного, так и в сфере частного права Признаками та-
кого государства являются демократический политический
режим, развитое гражданское общество, признание и юриди-
ческое закрепление самоценности человеческой личности;

•	социальное государство — организация, деятельность которой
направлена на обеспечение человеческого достоинства собст-
венных граждан. В качестве ценностей такой организации
рассматривают социальную стабильность, социальный баланс
и, как следствие, низкий уровень социальной конфликтно-
сти, а также социально активную личность.

В связи с обсуждением в теоретических и учебных юридических
изданиях различных классификаций государств и их правовых сис-
тем (в их числе основанных на личностном, политико-правовом,
многовлас ином, аппаратном и иных подходах) обратим внимание на
имеющее место смешение понятий «тип» и «форма», которые в по-
следние годы все чаше употребляются в одинаковом значении.
В частности, об этом пишет В.Е. Чиркин, говоря о зарубежных пуб-
ликациях на тему о типологиях государства' Однако и в россий-
ской литературе также нет необходимой четкости в употреблении
данных слов Обоснованно следует считать типом государства ха-
рактеристику его социальной сущности, т.е. соотношение с опреде-
ленной разновидностью современных обществ Тогда как форма го-
сударства непосредственно связана с характеристикой процесса и
результата организации и осуществления государственной власти и
ее территориального устройства, отражающих особенности развития
страны, ее составляющих частей и населения в целом.

Контрольные вопросы по теме

1.	В чем проявляется взаимосвязь государства и права?

2.	Какой автор делил государственную власть на неправовую и
формально-юридическую?
3.	Чему отдает приоритет императивная моде и, взаимоотношений
между государством и правом7

4.	Как следует понимать югадизацию государственной власти правом7

5.	Чем обосновывается необходимость совместного рассмотрения
типов государства и типов права7

6.	Каковы основные методы типоюгизации государства и его пра-
вовой системы7

7	Какие критерии положены в основу формая/ионного подсада к ти-
пологии государства и права?

8	Для какой типологии характерно выделение средневекового госу-
дарства и права7

9.	Рассмотрите различия между понятиями «ншзшшзаиия» и «ииви-

10 Какие государственно-правовые режимы отнесены к • сстслммс-
тическим» в соответствии с идеологическим подходом к типоло-
гии государства и права7

Дополнительная литература к теме

Бжезинский 3. Великая шахматная доска Господство Америки и его
геостратегические перспективы. Пер с англ. М., 2002

Иноземцев В.Л К теории постэкономической общественной форма-
ции. М., 2005

Ишаков А.А. О понятии исторического типа государства и права //

Правоведение 2003 № 5

Ленин В И. Государство и революция // Поли собр. соч. Т. 33

Осипян Б.А Критерии правомерности типов и форм государств Ц

История государства и права 2007 № 18

Панфилова Т.В. Формационный и цивилизационный подходы — воз-
можности и ограниченность // Общественные науки 2003 № 6

Парсонс Т. О структуре социального действия. Пер с англ. М., 2000

Рожкова Л.П Принципы и методы типологии государства и права.

Саратов, 2004

Ромашов РА. Типология государства в контексте сравнительного
государствоведения Открытая текиия Киев. 2009

Семенникова Л.И Проблемы цивилизационного подхода к истории
Уфо. 2004

Тшшби А Дж Цивилизация перед судом истории- Пер. с англ М
2003.

Хантингтон С Столкновение цивилизаций Пер. с англ М , 2005

Шпенглер О Закат Европы очерки морфологии мировой истории
Пер. с нем. М., 2000.

Эндрейн Ч Ф Сравнительный анализ политических систем Пер с
англ. М, 2000.
ЛИЧНОСТЬ. ПРАВО.

ГОСУДАРСТВО

Государственно-правовая идентификация личности

Правовой статус личности: понятие, структура и виды

Правозащитная система государства

Международная защита прав человека: понятие и механизмы
реализации

5.1. Государственно-правовая
идентификация личности

В государственно-организованном обществе его официальная
нормативная система представляет собой определенным (властным)
образом взаимосвязанное построение правил поведения личности в
данной совокупности общественных отношений. Личность является
основной «действующей персоной» в связке, вынесенной в заголо-
вок настоящей главы

В специальных энциклопедических источниках личность трак-
туется развернуто, прежде всего, как общежитейский и научный
термин, означающий: (а) лицо (от лат. регзопа) в широком смысле
слова, т е человеческий индивид как субъект отношений и созна-
тельной деятельности, (б) член общества (от лат. репопаШах} в сово-
купности его социальных и психологических черт. При всей оче-
видности терминологического различия оба понятия нередко упот-
ребляются как однозначные, хотя уже в античности было обращено
внимание на несовпадение реального поведения человека и его
«сущности», какой он сам ее видит, и связанные с этим мотивы
осознания вины и ответственности В то же время государство как
особая суверенная власть, определенная устанавливать порядок в
обществе, оставляет проблему самосознания личности за ее внут-
ренним (нравственным) миром, обращаясь к внешним проявлени-
ям человеческого поведения, к проблемам правомерности и проти-
воправности в поступках индивида, указывая на меру его вины и
ответственности в случае нарушения публичного порядка

Положение личности в государстве определяется совокупностью
самых различных факторов, среди которых немаловажное значение

имеет степень развитости

состоящего из
негосударственных самоуправляющихся общностей людей (семей-
ных, религиозных, корпоративных, экономических и иных институ-
тов), которые могут и должны защищать их непосредственные ин-
тересы независимо от государственной власти. В не меньшей сте-
пени положение личности зависит как от непосредственных
характеристик самого государства (его типа, формы правления в
стране, государственного устройства, государственно-политического
режима). Так И ОТ СОСТОЯНИЯ И Действенности правовых институтов
и учреждений государства, призванных закреплять права личности и
обеспечивать их реализацию

Государство посредством правовых средств «ведет» человека в
течение всей его жизни, начиная от регистрации государственными
органами факта рождения и заканчивая улаживанием наследствен-
ных дел ушедшего в «мир иной». Государство устанавливает граж-
данское состояние лица, фиксирует степень его юридической при-
надлежности к стране постоянного проживания или временного
пребывания, определяет правовое положение личности с объемом
формально или фактически ей принадлежащих прав и свобод, пре-
доставляет возможности для обучения, профессиональной деятель-
ности, отдыха и иного рода занятий.

Личность выступает объектом правового воздействия со сторо-
ны государства в качестве*.

•	человека как понятия, раскрывающего его внегосударственное
и внетерриториальное положение, исходя из признания чело-
века неотъемлемой частью исторически вечной природы, не
зависящей от национальных и государственных границ;

•	гражданина как юридически обобщенного понятия, выра-
жающего правовые взаимосвязи государства и человека, в си-
лу чего последний подпадает под действие законов, которые
действуют в пределах данной страны, что, в свою очередь, ве-
дет к необходимости подчинять собственное поведение уста-
новленным в государстве юридическим рамкам дозволенного
и запрещенного;

*	индивида как конкретизирующего понятия, которым раскры-
вается отдельное взятое липо в совокупности его собственных
биологических, социальных и правовых характеристик, с
присущими ему определенным культурным уровнем, психо-
логической, мыслительной и иной самостоятельностью

Личность как носитель прав и обязанностей представляет собой
обобщающую юридическую категорию и способна объединить в се-
бе терминологические образы лица, пребывающего в определенных
взаимосвязях с государством и подпадающего под правовое воздей
ствие, а именно как субъекта права, субъекта правоотношений, об-
ладателя прав, свобод и ответственности, правового статуса в це-
лом, носителя правосознания и правовой культуры, законопослуш-
ной личности или правонарушителя и т.п.

В теории сложились подходы, по-разному трактующие положе-
ние личности в государстве Наиболее распространенными среди
них являются этатизм, либерализм и демократизм

Этатизм (от франц еюге — государство) оправдывает засилие
государства во всех сферах общественной жизнедеятельности, его
абсолютизацию в решении вопросов публичной и частной жизни
людей. Государственное управление становится избыточным и чрез-
мерно жестким в отношении личности, ее права и свободы ограни-
чиваются. Личность используется как инертное средство достижения
этатистских устремлений, ей отказывают в естественном праве на
самостоятельное волеизъявление и самоутверждение. В качестве оп-
равдания процессов огосударствления всех форм социальной жизни
избирается постулат о приоритете принципов государственной не-
обходимости и государственной целесообразности, иных высших
целей государства, достижение которых якобы в интересах общест-
ва и граждан, хотя государственные функции явно переходят грань
оптимальных взаимоотношений между государством и личностью

Подобные характеристики свойственны для государств с тота-
литарными или авторитарными режимами, в которых публичная
власть стремится к установлению полного контроля над поведением
людей. Фундаментальные права человека в таких условиях не при-
знаются вообще либо, если формально фиксируются под давлением
мирового сообщества, не соблюдаются в повседневной жизни.

Либерализм (от лат. ПЬегаЛз — свободный) стоит на позиции
принципиального антиэтатизма, подчеркивая отрицательную роль
излишнего государственного регулирования в обществе, и исходит
из признания государством приоритетности прав и свобод личности.
Пределы самовыражения личности — рамки законов как обобщение
естественных потребностей нормальных цивилизованных людей
Основная идея либерализма состоит в недопущении государством
каких-либо действий, которые могли бы посягать на свободы лич-
ности, ее безопасность, право выражать свои взгляды и мнения

Либерализм обязывает государственную власть признать*

•	первичность личности в сравнении с обществом и его власт-
ными институтами, в силу чего провозглашается абсолютная
ценность личности А человек получает право жить не для го-
сударства. а для себя и своих близких, активно вовлекаться во
все сферы частной жизни;

•	равенство всех людей от рождения;
•	факт существования неотчуждаемых прав человека, прежде
всего таких как право на жизнь, свободу и собственность;

•	собственно создание государства как результат консенсуса
(согласия) равных меду собой людей в целях зашиты их есте-
ственных прав.

•	договорный характер взаимоотношений между государством и
личностью, что определяет их равное положение как сторон
соглашения, подразумевающего взаимные права и обязанности;

•	необходимость ограничения объема и сфер деятельности го-
сударства в целях недопущения вмешательства в частную
жизнь человека и его правомерные действия в сфере общест-
венной жизни.

Демократии соизмерим с либерализмом, поскольку также ис-
ходит в определении положения личности и государства из призна-
ния верховенства закона в государстве, равенства всех перед зако-
ном и приоритета неотчуждаемых естественных прав и свобод чело-
века. В то же время данному подходу свойственны меньшая степень
фетишизации личности, большее внимание к взаимным правам и
обязанностям личности и государства, практицизм в установлении
системы гарантий прав личности, позволяющий выстраивать циви-
лизованный социальный порядок в рамках равновесных отношений
правового государства и гражданского общества

Демократический порядок предполагает существование режима,
которому свойственны народовластие, легитимность процессов созда-
ния и функционирования важнейших государственных органов и ин-
ститутов, идеологическое и политическое многообразие, определяю-
щее возможность и гарантированность высказывания мнений и суж-
дений людей, и, конечно же, признание самого широкого спектра
прав и свобод личности Именно в демократическом государстве лич-
ность имеет тот необходимый объем гарантированных государством
прав, который дает ей возможность быть действительно свободной

Широкая разработанность в юридической литературе проблемы
прав личности тем не менее характеризуется дискуссионностыо в
отношении формулировки самого понятия принадлежащего инди-
виду права Уместно остановиться на обобщающем определении, в
основе которого учитываются позиции авторов (Н.В Витрук,
А С. Мордовец, И В Ростовщиков и ряд других), акцентирующих
внимание на юридической закрепленности и гарантированности
возможностей личности обладать и пользоваться соответствующими
социальными благами Права иртости следует рассматривать как
совокупность естественно возникающих или властно устанавливаемых
возможностей поведения индивида, юридически фиксированный объем
которые обусловлен развитием общество и государе пва.
Определение передает дуалистическую сущность прав личности,
т е. признание сосуществования в них двух взаимообуславливающих
начал. Первое отражает фактическую закрепленность за человеком
при рождении притязаний на общие для всех людей условия суще-
ствования. Права человека рассматриваются естественно возникаю-
щими и неотъемлемо, на основе законов природы, ему присущими
вне зависимости от того, в каком обществе человеку «посчастливи-
лось» появиться на свет и какой государственной власти он вынуж-
ден подчиняться Такие права в силу своей прирожденное™ не
нуждаются в государственном признании, они не отчуждаемы и не
должны нарушаться государством Более того, степень их соблюде-
ния становится критерием уровня цивилизованности и демократии
в обществе и государстве

Идея прав человека, выдвинутая и отстаиваемая естественно-
правовым учением, и практика их законодательного воплощения
соединяются вместе исторически не столь давно — два с неболь-
шим столетия тому назад в период буржуазных революций, провоз-
гласивших новые либеральные ценности, которые впоследствии
были названы правами человека первой волны, или первого поколения.
К ним отнесены гражданские (личные) и политические права, пре-
доставляющие человеку личную свободу, неприкосновенность и
свободу действий в частной и публичной жизни.

Первые же попытки легализации прав и свобод личности были
осуществлены еще в начале XIII в. в Англии. Так. в ст. 9 Великой
хартии вольностей 1215 г, отразившей борьбу сословий с единолич-
ной властью монарха, провозглашено, что «ни один свободный чело-
век ла не будет схвачен, ни посажен в тюрьму, ни лишен насильст-
венным образом пользовзния принадлежащей ему землею, вольно-
стями и привилегиями, ни поставлен вне закона, изгнан и подвергнут
какому-либо иным образом разорению. иначе как в силу законно-
го решения равных ему лиц или по закону страны» Именно в силу
нежелания короля соблюдать указанные вольности англичане соз-
дали в том же столетии парламент как представительный и законо-
дательный орган, разделявший верховную власть в государстве и
отстаивавший первенство прав свободных подданных, а в последст-
вии принявший мирового значения НаЬеаз Согриз Ас( 1679 г. и
Билль о правах 1689 г, которыми утверждались личная неприкос-
новенность и судебная зашита личных прав.

В Новое время происходит конституционное закрепление пер-
вого поколения прав человека на основе провозглашения юридиче-
ского равенства пред законом, т.е распространения личных и по-
литических прав и свобод на всех граждан в демократическом госу-
дарстве. Именно этот принцип нашел свое отражение в Декларации
независимости США 1776 г, которая выделяет «самоочевидной ис-
тиной, что все люди созданы равными, чго они наделены Творцом
определенными неотъемлемыми правами, среди которых право на
жизнь, свободу и стремление к счастью- Несколько позже в Европе
французская Декларация прав человека и гражданина 1789 г. под-
тверждает, что «люди рождаются и остаются свободными и равными
в правах», а «осуществление естественного права каждого человека
встречает лишь те границы, которые обеспечивают прочих членов
общества теми же самыми правами. Границы эти могут быть опре-
делены только законом».

Декларация выстраивает систему «естественных, неотчуждаемых
и священных прав человека», ставшую образцом для их последую-
щего изложения в конституционных актах, — право на личную сво-
боду, собственность, безопасность и сопротивление угнетению,
право на равенство перед законом («все граждане равны перед за-
коном и потому все одинаково допускаются на все общественные
посты, места или должности, соответственно своим способностям и
без иных различий, кроме различий в их добродетелях и талантах»);
право на свободу мнений и их выражения («всякий гражданин может
свободно говорить, писать, печатать, неся ответственность за зло-
употребления этой свободой в случаях, установленных законом»),
право на свободу от произвольного ареста, задержания или изгнания
(«ни один человек не может быть обвинен, задержан или заключен
иначе, как в случаях, определенных законом, при соблюдении про-
цедуры, предписанной законом»); право на участие в государствен-
ных делах («все граждане имеют право принимать участие лично или
через своих представителей в создании закона»); право на свободу
мысли, совести и религии («никого нельзя беспокоить из-за его
мнений, даже религиозных, если их проявление не нарушает обще-
ственного порядка, установленного законом»).

Предоставление личных и политических прав сопровождается
возложенными на государство обязательствами не ограничивать сфе-
ру проявления индивидуальных свобод человека, которые рассмат-
риваются негативными, поскольку должны быть обеспечены правом
на защиту от государственного или какого-либо иного вмешательства.

В первой половине XX в. осознанная государствами необходи-
мость социально-экономической зашиты личности ведет к форми-

рованию второго

человека, или позитивных прав и

свобод, нормативное закрепление которых требует от государства не
только их охраны, но и активной положительной поддержки про-
цессов организационного, материального и иного обеспечения
К социальным, экономическим и культурным правам отнесены, право
на труд, справедливые и благоприятные условия труда; право на
свободу выбора сферы и формы деятельности; право на приемле-
мый жизненный уровень, социальное обеспечение, отдых и досуг,
право на охрану и помощь семье, матерям и детям, право на свободу
творчества; право на образование и приобщение к культурной жизни
общества и ряд других

Третье покогеиие прав человека основывается на солидарности
людей, осознающих свою принадлежность к единой человеческой
общности на Земле. Современные права на мир и международную
безопасность, на общее наследие человечества, на благоприятную
природную среду и на свободное и разумное распоряжение своими
естественными богатствами и ресурсами, на свободу доступа и
пользования информацией, на свободу международного общения
могут быть реализованы в рамках свободных действий людей, объ-
единенных в ассоциации и общности, и потому получили название
кот {активных Их осуществление не должно ограничивать рассмот-
ренные выше права и свободы людей или им противоречить, более
того эффективное осуществление коллективных прав может и
должно способствовать и эффективной реализации индивидуальных
прав человека.

Второе начало, определяющее двойственный характер прав лич-
ности, связано с внутригосударственным юридическим признанием
человека гражданином государства и в силу >того объектом госу-
дарственной защиты и охраны. Права гражданина определяются за-
конодательством страны и всей правовой системой государства,
стремящегося выстроить собственную схему взаимоотношений со
своими гражданами.

В основном государство выделяет политические правомочия
собственных граждан, реализующих их возможности участвовать в
государственном управлении и в общественной жизни (право изби-
рать и быть избранным в органы государственной власти и органы
местного самоуправления, право создавать общественные объеди-
нения и участвовать в их деятельности, право на свободу митингов,
собраний и демонстраций и т.п.), а также социальные и экономи-
ческие права

В этой связи нельзя не учитывать экономические возможности
государства, его традиции и традиции общества, специфику суще-
ствующих в мире государственно-политических режимов, привер-
женность или пренебрежение отдельными государствами идеалами
свободы и демократии, а также то, что конкретное государство яв-
ляется исторически преходящим явлением. Человечество на протя-
жении многих веков было свидетелем появления, разных форм
функционирования и распада сотен и тысяч государственных обра-
зований, что неизбежно сказывалось на правовом положении под-
данных и граждан, нередко и в одночасье лишенных государственно-
го покровительства и дарованных государством прав, превращенных
в беженцев, вынужденных переселенцев или в перемешенных лиц.

Юридические связи человека и государства, порождающие взаим-
ные права и обязанности, закрепляются в институте гражданства,
представляющим со'кя! процедуру и состояние, которыми определяется
устойчивая правовая связь гражданина с конкретным государством.

Наиболее распространенным путем обретения гражданства яв-
ляется филиация, те. признание ребенка гражданином в силу факта
самого рождения путем записи в книге актов гражданского состоя-
ния Таким способом гражданином становится новорожденный при
наличии у него либо права крови (лат. риз запуи'тез'), которое уста-
навливается по гражданству родителей (либо одного из них) вне за-
висимости от того, где ребенок родился, либо права почвы (лат див
коН) — по месту рождения ребенка Так, согласно Поправке XIV к
Конституции США, «всякий, родившийся в Соединенных Штатах,
считается гражданином Соединенных Штатов и того Штата, в ко-
тором имеет постоянное место жительства» Признание гражданства
по принципу территории в настоящее время рассматривается более
предпочтительным в силу своей демократичности В частности, в
странах Евросоюза (в Германии, Франции, Нидерландах, Бельгии)
новое законодательство о гражданстве постепенно внедряет прави-
ло, соглсно которому если хотя бы один из родителей появился на
свет в данном государстве, пусть даже его (ее) отец и мать — ино-
странны, дети будут считаться гражданами этого государства.

Гражданство может приобретаться путем натурализации — прие-
мом в гражданство государственными органами в соответствии с
установленной законом процедурой (в случаях индивидуальной пе-
ремены гражданства, вступления в брак с иностранцем либо усы
новления иностранца)

Возможно получение гражданства по международному договору
в результате урегулирования проблем, связанных с массовым пере-
селением, территориальными изменениями, оптацией (выборе граж-
данства при переходе территории от одного государства к другому),
репатриацией (подтверждением гражданства возвратившимся в стра-
ну лицам, оказавшихся в силу разных причин на территории других
государств) и т п

Гражданство получают и в силу распада государства, когда его
отдельные части обретают независимость со всеми вытекающими
из этого политико-правовыми последствиями {трансферт}.

Все еще встречается практика пожалования в гражданство (под-
данство) путем «высочайшего дарования» от имени монарха. Воз-
можны случаи лишения гражданства человека в силу занятия им
неприемлемой, с точки зрения властей, леятельностю (чаще всего
политической), однако подобная практика в демократических госу-
дарствах не допускается либо прямо запрещается конституцией страны

Существует и восстановление в гражданстве (реставрация граж-
данства} как возможность для лица, которое состояло в гражданстве
государства, но затем в силу различных причин утратило юридическую
принадлежность к стране прежнего проживания или пребывания,
возвратить его по упрощенной процедуре

Первоначально изложенные в естественно-правовой доктрине
концепции ограничения притязаний государства по своему усмот-
рению определять объем прав и свобод человека со временем на-
шли свое повсеместное конституционное закрепление в большин-
стве государств Данному процессу способствовало постепенное
признание мировым сообществом того, что ни при каких обстоя-
тельствах люди, где бы они ни находились, не должны лишаться
своих фундаментальных прав, которые им принадлежат от рожде-
ния и не связаны с местом жительства и пребывания

Признание современными государствами необходимости вы-
полнения взятых на себя обязательств законодательного оформле-
ния прав человека и их обеспечения внутригосударственными сред-
ствами защиты и охраны. по сути, удаляет основу противоречий
между двумя крайними подходами в правопонимании — естествен-
но-правовой доктриной, ставящей права человека выше государст-
ва, и позитивизма, прогосударстве иного учения, трактующего такие
права из воли государства.

Б юридической теории, в законотворчестве и в правопримене-
нии последовательно оформляются результаты обоюдного процесса,
основанного как на осознании незащищенности естественных прав
человека вне государственного закрепления, так и на преодолении
отстраненности позитивистского учения от нравственных, личност-
ных, социальных и иных ценностей, во многом определяющих права и
свободы человека и гражданина. Их близость и связанность практиче-
ски подтверждается совместным закреплением в специальных разделах
или главах важнейших юридических актов государств, и прежде всего
в конституциях, обладающих высшей юридическое силой и верховен-
ством в отношении иных нормативных правовых актов

5.2.	Правовой статус личности:

понятие, структура и виды

Юридические связи между личностью и государством возможно
объединить общим понятием правовой статус, которое рассматри-
вается как совокупность юридически закрепленных прав, свобод и обя-
занностей, опреде 1якяцих правовое лицо Правовой статус (от лат
з1а1из — положение, состояние) как юридическая категория тожде-
ствен термину «правовое положение» Такой подход разделяется за-
конодателем. применяющим и то и другое понятия для обозначе-
ния юридического состояния субъектов права

В структуру правового статуса, персонифицирующего индивида
как юридическую личность (правовое лицо, субъект права), входят:

•	права и свободы личности, определяющие меры ее возможного
правового поведения.

•	обязанности, служащие ориентирами должного поведения в
рамках отведенных законом рамок;

♦	правовые принципы как основополагающие начала права, оп-
ределяющие содержание и направления его воздействия на
личность;

•	гражданство как политико-прзвовая связь личности с конкрет-
ным государством,

•	правосубъектность, указывающая на возможность и способ-
ность правового лица иметь права и нести юридические обя-
занности;

•	правоотношения как юридическая связь между субъектами
права на основе их субъективных прав и юридических обя-
занностей

Правовой статус личности определяет меры возможного и долж-
ного поведения лица, правомочная часть которых традиционно
именуется правами и свободами, не отделяемыми друг от друга по
своей юридической сути, хотя определенные различия между ними
могут проводиться В литературе (Е.А. Лукашева, Г.В. Мальцев,
С И. Кожевников и др ) обращено внимание на то, что свободы че-
ювека включают в себя более широкие возможности личной ини-
циативы, индивидуального выбора и усмотрения.

Так, конституционное закрепление свободы мысли и слова,
творчества и информации, совести и вероисповедания, свободы
распоряжения своими способностями к труду, выбора рода дея-
тельности и профессии не связаны необходимостью достижения
определенного результата. Их наличие означает, что любой человек
может действовать свободно, поскольку, как гласит ст. 4 фран-
цузской Декларации прав человека и гражданина 1789 г., «свобода
состоит в возможности делать все, что не приносит вреда другому»
И потому свободу личности можно рассматривать в качестве воз-
можности в рамках закона большей степени выбора собственных
действий, чем в случае предоставления права на конкретный вари-
ант поведения
Соответственно в правовом статусе представлены не только
права и свободы, но и их парная категория — обязанности лично-
сти в государственно-правовой сфере. Юрлдччеекие обязанности яв-
ляются установленными законом социально по чезными и государствен-
но цегесообразными мерами должного поведения лица

Личность и государство связаны друг с другом взаимными обя-
занностями Государство объявляет своей обязанностью «призна-
ние. соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина»
(ст. 2 Конституции РФ). Оно должно защищать всех тех, кому пре-
доставляет гражданство или покровительство на своей территории,
и помогать своим гражданам в случае необходимости при их пре-
бывании за границей Государство также может требовать от граж-
дан выполнения юридических предписаний, среди которых тради-
ционно выделяются обязанности*

•	соблюдать Конституцию и законы государства,

•	подчиняться решениям суда как государственно признанного
арбитра в юридических спорах,

•	платить установленные государством налоги и иные подати;

•	защищать отечество, отстаивать независимость государства и
его территориальную целостность;

•	нести воинскую службу.

Правовой статус личности проявляется в повседневной жизни
многогранно, и потому в зависимости от избираемых критериев
выделяют различные его классификации.

По объему правомочий личности и сфере действия механизма
защиты ее прав и свобод различают следующие правовые статусы.

Универсальный (между/

ни) правовой статус личности оп-

ределяется совокупностью международно-правовых документов, со-
держащих перечень фундаментальных прав, свобод и обязанностей,
которые признаются мировым сообществом и становятся образ-
цами для демократических государств Прежде всего, к ним следу-
ет отнести принятый в 1945 г Устав Организации Объединенных
Наций, ныне объединяющей свыше 190 государств мира Данный
документ провозгласил всеобщее уважение прав человека обшей
заботой всех правительств и народов. На его основе в последую-
щие годы стал реальностью Международный биччь о правах челове-
ка, который нередко называют Всемирной хартией прав человека.
Билль включил в себя Всеобщую декларацию прав человека от
10 декабря 1948 г.. Международные пакты об экономических, со-
циальных и культурных правах и о гражданских и политических
правах 1966 г, а также Факультативные протоколы к ним, в част-
ности Второй факультативный протокол 1989 г к Международному
пакту о гражданских и политических правах, предусматривающий
отказ государств от применения смертной казни

Всеобщая дек-юрпция прав человека рассматривается ныне основ-
ным международным документом, провозглашающим неотъемлемые
и нерушимые права и свободы, а также обязанности всех членов об-
щечеловеческой семьи День ее принятия Генеральной Ассамблеей
ООН признан Всемирным днем прав человека Она получила все-
общее признание в качестве эталона, на основе которого государства
могут измерять прогресс в деле защиты прав человека, что и было
предопределено ею в преамбуле — служить «в качестве задачи, к вы-
полнению которой должны стремиться все народы и все государства».

Основными правами и свободами человека провозглашаются.

•	право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность

•	право свободно передвигаться и выбирать себе местожитель-
ство в пределах каждого государства, а также право покидать
любую страну, включая собственную, и возвращаться в свою
страну (ст 13);

•	право искать убежиша от преследования в других странах и
пользоваться этим убежищем (ст 14);

•	право на свободу мысли, совести и религии (ст 18);

•	право на свободу убеждений и на свободное выражение их
(ст 19);

•	право на свободу мирных собраний и ассоциаций (ст. 20);

•	право принимать участие в управлении своей страной непо-
средственно или через посредство свободно избранных пред-
ставителей, а также право равного доступа к государственной
службе в своей стране (ст. 21);

•	право свободно участвовать в культурной жизни общества,
наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и
пользоваться его благами (ст 27)

В качестве итогового положения, заключающего перечень прав
и свобод универсального характера, Декларация закрепляет право
каждого человека на социальный и международный порядок, при
котором права и свободы, изложенные в ней. могут быть полно-
стью осуществлены (ст 28)

Мировое сообщество сформулировало общую норму, касающуюся
обязанностей человека в современном государственно-организован-
ном обществе* «При осуществлении своих прав и свобод каждый
человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие ус-
тановлены законом исключительно с целью обеспечения должного
признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения
справедливых требований морали, общественного порядка и общего
благосостояния в демократическом обществе» (ст. 29 Декларации}

Международные пакты и Факультативные протоколы стали, в
свою очередь, договорами, которые обеспечивают международную и
внутригосударственную защиту установленных Декларацией прав и
свобод, поскольку они имеют силу закона для ратифицировавших
их государств. Так, ст. 2 Международного пакта об экономических,
социальных и культурных правах устанавливает’ «Каждое участ-
вующее в настоящем Пакте государство обязуется в индивидуаль-
ном порядке и в порядке международной помощи и сотрудничест-
ва, в частности в экономической и технической областях, принять в
максимальных пределах имеющихся ресурсов меры к тому, чтобы
обеспечить постепенно полное осуществление признаваемых в на-
стоящем Пакте прав всеми надлежащими способами, включая, в

частности, принятие законодательных мер»
Основной правовой (конституционный) а

призван

отразить посредством закрепления в акте высшей юридической си-
лы общие для всего населения страны права, свободы и обязанно-
сти Конституция государства носит основополагающий и учреди-
тельный характер, устанавливает основы государственного и обще-
ственного строя, формы правления и государственного устройства,
определяет государственно-политический режим, принципы органи-
зации и функционирования систем государственной власти и мест-
ного самоуправления, построения иных важнейших основ общества
и государства

Основной закон страны фиксирует внутригосударственный объ-
ем правомочий человека и гражданина, что и составляет, как резю-
мируется по итогам главы 2 Конституции РФ. «основы правового
статуса личности» (ст. 64). Они сформированы с учетом мировых
стандартов в области прав человека и общенациональных интересов
государства и его особенностей, отражают пределы государственно-
го вмешательства в частную жизнь личности, содержит конституци-
онные и иные механизмы обеспечения прав и свобод, а также
принципы их дальнейшего развития в нормативно-правовой систе-
ме государства. Детализация правового положения личности в дей-
ствующем законодательстве не должна допускать сужения содержа-
ния и объема ее конституционных прав и свобод

Межы

правовой статус шчности содержит совокупные

правовые возможности и обязанности человека и гражданина в
сфере действия материального и процессуального, публичного и част-
ного права — отраслевых семей в праве, связанных между собой
общностью предмета (однородными общественными отношениями)
и метода (способа) правового регулирования К примеру, процессу-
ально правовой статус личности определяет общие правомочия и
меры должного поведения лиц, вовлеченных в процедуры рассмот-
рения и разрешения судом гражданских, уголовных, администра-
тивно-правовых или других дел Частноправовой статус личности
аккумулирует ее права и обязанности в области имущественных,
брачно-семейных и иных отношений, строящихся на основе равно-
правия сторон и автономии в выборе вариантов правового поведения.

Отраслевой правовой статус шчпости включает в себя права и
обязанности, характеризующие правовое положение лица в сфере
действия основных компонентов системы права — в административ-
ном, гражданском, трудовом, уголовном и других профилирующих,
специальных или комплексных отраслях современного права

Специальный правовой статус личности связан с дифференциа-
цией людей как субъектов права, в силу чего они могут как полу-
чить какие-либо дополнительные права, так и быть ограниченными
в обладании определенными правомочиями Особенности в право-
вом положении могут носить комплексный характер и касаться, в
частности, всех лиц, находящихся на службе в рядах вооруженных
сил, либо быть связанными с занятием определенных должностей
(например, выделяют правовой статус депутатов законодательного
органа, правовой статус судей и т.п.).

Индивидуальный правовой статус определяет специфику право-
вого состояния отдельно взятого лица, отражающего его субъектив-
ные характеристики, возраст, пол, семейное и социальное положе-
ние, профессию, которые связаны с конкретными проявлениями
прав, свобод и обязанностей личности в различных сферах частной
жизни, государственной и общественной деятельности, экономиче-
ской, социальной и культурной областях.

По степени юридической связанности с государством возможно
выделение правового статуса граждан; лиц с двойным гражданством;
лиц, обладающих союзным гражданством; иностранных граждан;
беженцев, лиц без гражданства, лиц, которым предоставлено право
убежища.

Правовой статус граждан основан на признании за широким
крутом лиц устойчивой правовой связи с государством, которчя вы-
ражается в совокупности их взаимных прав и обязанностей В от-
личие от других категорий населения граждане государства облада-
ют наиболее широко представленным кругом политических, соци-
альных, экономических и культурных прав. В то же время именно
они должны нести и важнейшие обязанности, предусмотренные за-
конодательством страны.

Вопреки бытующему представлению далеко не все граждане
равноправны и одинаковы в объеме своего правового статуса. В не-
которых государствах различают рожденных в данной стране и на-
турализованных граждан, причем последние, например, не могут
стать кандидатами на высшие избираемые должности в государстве
(в частности, на пост президента США) либо могут быть лишены
гражданства и высланы из страны Ряд государств на основе рели-
гиозных или традиционных догм практикуют до сих пор различия в
правовом положении мужчин и женщин Для многих государств ос-
тается актуальной проблема вынужденных пересекнцев, те. собст-
венных граждан, покинувших место жительства вследствие совер-
шенного в отношении их или их семьи насилия или преследования
в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться
преследованию. Эти лица получают особый статус, обычно осно-
ванный на специальном законе о вынужденных переселенцах и со-
держащий для них широкую систему льгот.

Правовой статус лиц с двойным гражданство* предусматривает
наличие у лица постоянных правовых связей с двумя или более го-
сударствами. Каждое из них вправе рассматривать бнпатрнда (от
лат Ы — дважды и греч ра/пх — отечество, родина) как своего граж-
данина, распространяя на него внутригосударственные права и обя-
занности Однако может и ограничивать его в определенных право-
мочиях, например, связанных с государственной службой В случае
возникновения юридических противоречий между странами в от-
ношении граждан, в частности, достигших призывного возраста,
коллизии должны разрешаться на основе взаимных договоренно-
стей. Двойное гражданство допускается в случае его признания на-
циональным законодательством, либо если оно предусмотрено ме-
ждународным договором данного государства, либо в виде исклю-
чения по разрешению главы государства, либо при соблюдении
определенных правил, которые предоставляют такую возможность
иным лицам не из числа собственных граждан. Определенные пра-
вила оговаривают получение гражданства иностранцами, если:

•	они участвуют как частные лица в специальных экономиче-
ских программах (в частности, в государствах — членах Евро-
союза);

•	инвестируют крупные вложения в экономику страны (размер
инвестиций или других вложений колеблется от $30 000 (Ар-
гентина) до 5500 000 (Австралия) и более);

•	держат пассивные депозиты в банках этих и других стран, как
правило, замороженные на определенный период времени;

•	имеют выдающиеся заслуги перед страной как ученые, люди
творческих профессий (Германия. Великобритания и ряд дру-
гих государств);

•	служат в армии данного государства (Франция, ЮАР);
•	вступают в брак с гражданином (гражданкой) этой страны;

•	имеют соответствующие этнические корни или религиозное
происхождение (Ирландия, Израиль. Испания, Германия,
Греция)

Среди мотивов, побуждающих людей к приобретению второго
гражданства, в последние годы выделяют желание обрести опреде-
ленную гарантию безопасности при возникновении угрозы для
жизни (политические события, революции, войны, терроризм, шан-
таж), попытку защитить собственность и капитал, возможность
ухода от уплаты более крупных налогов; стремление укрыться от
уплаты долгов, алиментов, нежелание служить в армии другого го-
сударства, визовые и иные преимущества и т.п.

Правовой статус мщ с союзным гражданством оговаривается
вхождением ряда стран в межгосударственные союзы, предостав-
ляющие или намеревающиеся предоставлять гражданам государств-
членов ряд общих для всех них правомочий на объединенном пра-
вовом пространстве Среди них право избирать прямым голосова-
нием единым законодательным и представительный орган союза
либо право беспрепятственно перемешаться по территориям стран,
в него входящих. Общей обязанностью для всех граждан предстает
соблюденме правил и предписаний, содержащихся в союзных нор-
мативных актах. Уже почти два десятилетия реальностью является
гражданство Европейского Союза (на основе Маастрихтского дого-
вора от 7 февраля 1992 г., чьи положения об общеевропейском гра-
жданстве подтверждены Лиссабонским договором, вступившим в
силу I декабря 2009 г.), а Договор о создании Союзного государства
Белоруссии и России от 8 декабря 1999 г предусматривает в буду-
щем (если их объединение станет реальностью) установление общего
гражданства Союзного государства.

Правовой статус иностранных граждан распространяется на лиц,
которые, не являясь гражданами страны пребывания или прожива-
ния, законно находятся на ее территории и имеют доказательства
своей принадлежности к гражданству другого государства. Их при-
числяют к категории «иностранцев», среди которых выделяют граж-
дан (подданных) гарубежных государств, могущих при желании
вернуться в свою страну и находящихся под ее покровительством;
беженцев, которые в силу обстоятельств покинули свою страну и не
могут или не желают воспользоваться ее зашитой, лиц без граждан-
ства; лиц, которым предоставляют территориальное убежище Важ-
нейшие международно-правовые документы призывают страны ми-
рового сообщества устанавливать для иностранных граждан режим
экономических, социальных и общегражданских прав, близкий к
правовому статусу гражданина государства. Такое положение закре-
пляется прежде всего конституционным порядком (ст 62 Консти-
туции РФ устанавливает, что иностранные граждане пользуются в
стране правами и несут обязанности наравне с гражданами Россий-
ской Федерации) Тем не менее специальным законодательством
государства или его международным договором могут быть урегули-
рованы определенные ограничения правомочий иностранных граж-
дан, чаще всего в отношении политических прав и возможностей
государственной службы

Правовой статус беженцев призван быть одним из средств, спо-
собствующих разрешению проблемы, которая в настоящее время
является общемировой и одной из острейших для многих совре-
менных государств Беженцем признается лицо, не являющееся
гражданином страны, в которую прибывает или желает прибыть В
силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследования
по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности,
принадлежности к определенной социальной группе или политиче-
ских убеждений такое лицо находится вне страны своей граждан-
ской принадлежности и не может пользоваться зашитой этой стра-
ны или не желает пользоваться такой зашитой вследствие таких
опасений Беженцем также может быть лицо, не имеющее опреде-
ленного гражданства, которое, находясь вне страны своего прежне-
го обычного местожительства в результате подобных событий, не
может ил» не желает вернуться в нее вследствие тех же опасений
(ст. I Федерального закона «О беженцах-). Специальное законода-
тельство о беженцах призвано решать вопросы их приема, призна-
ния, размещения, обустройства и занятости.

Правовой статус яиц без гражданства закрепляет права, свобо-
ды и обязанности, относящиеся к положению апатридов (от греч.
а ра1пх — не имеющий отечества, лишенный родины), т.е. лиц, ко-
торые в силу обстоятельств (выхода или исключения из гражданства
определенного государства) находятся в состоянии без гражданства.
Так, в ряде стран лицами без гражданства становятся женщины,
вступившие в брак с иностранцами, или дети, усыновленные ино-
странцами Именно в силу перечисленных фактов они могут авто-
матически потерять гражданство своей страны и в то же время не
приобретают гражданство другой страны Липа без гражданства не
пользуются покровительством страны своей прежней гражданской
принадлежности и подчиняются законам страны пребывания, в том
числе на апатридов как иностранцев распространяется ряд ограни-
чений, прямо указанных в законе.

Правовой статус лиц, которым предоставлено убежище, также
приравнивается к положению иностранных граждан Государство
обладает правом разрешать въезд и пребывание на своей террито-
рии иностранцам, преследуемым за их политическую, религиозную,
творческую или иную деятельность. Им может быть предоставлено
так называемое территориальное убежище на основании общепри-
знанных норм международного права и в соответствии с внутрен-
ним законодательством

В частности. Всеобщая декларация прав человека подтверждает,
что «каждый человек имеет право искать убежища от преследова-
ния в других странах и пользоваться им» (ст 14). Убежище, предо-
ставленное лицам, подпадающим под действие Декларации, должно
уважаться всеми странами. Государство, предоставившее убежище,
не должно разрешать лицам, пользующимся этим правом, зани-
маться деятельностью, противоречащей целям и принципам ООН.
Не должны пользоваться правом убежища лица, совершившие пре-
ступления против мира, военные преступления и преступления
против человечности. В свою очередь, страна убежища обычно ого-
варивает недопустимость вьцщчи другим странам лиц, преследуе-
мым за свои политические убеждения, а также за действия (или
бездействие), не признаваемые преступлением в стране, предоста-
вившей убежище. На них, равно как и на членов их семей (при ус-
ловии согласия последних с ходатайством лица, получившего убе-
жище), распространяются основные права, свободы и обязанности,
которыми пользуются и которые несут граждане этой страны, за
определенными исключениями, устанавливаемыми внутригосудар-
ственным законодательством или международным договором с уча-
стием государства, предоставляющего убежише.

5.3.	Правозащитная система государства

Государство, требуя от личности должного поведения, опреде-
ляемого юридическими предписаниями, в свою очередь призвано
охранять и защищать права и свободы человека и гражданина. Оно
берет на себя обязательства предоставлять гарантии защищенности
личности, обеспечивать ее правомочия в рамках установленного в
обществе и стране правового порядка Граждане должны иметь воз-
можность защищать свои права непосредственно либо обращаться за
их охраной и зашитой в государственные органы и учреждения

Государственные гарантии призваны сочетать воедино условия,
обеспечивающие осуществление прав и свобод человека, тем самым
способствуя формированию у личности уверенности в их надлежа-
щей реализации Правовая наука обращает внимание на правомер-
ность использования комплексного понятия «правозащитная сис-
тема государства», включающего совокупность взаимосвязанных и
взаимообусловленных внутригосударственных способов и средств
обеспечения прав и свобод человека1 В любом случае подобная
система призвана закрепить социально-экономические, политиче-
ские, идеологические и юридические гарантии прав, свобод и обя-
занностей человека и гражданина в современном демократическом
государстве.

К социально-экономическим гарантиям относят признание госу-
дарством и равную защиту всех форм собственности (как государст-
венной, муниципальной, так и частной и иных видов), что дает
возможность человеку быть экономически независимым в осущест-
влении своих прав и свобод. В условиях демократического общества
государство гарантирует единство экономического пространства,
свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, под-
держку конкуренции в предпринимательстве, свободу экономиче-
ской деятельности. Государство призвано проводить социальную
политику, направленную на создание условий, которыми обеспечи-
вается достойная жизнь и свободное развитие человека, что подра-
зумевает охрану труда и здоровья людей, гарантированный мини-
мальный размер оплаты труда, государственную поддержку семьи,
материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан,
развитие социальных спужб, установление государственных пенсий,
пособий и иных гарантий социальной защиты.

Политические гарантии связаны с государственным обеспечени-
ем различных форм осуществления власти народа, что на практике
должно быть реализовано в установлении демократических форм
правления и государственно-политического режима в стране, разде-
лении властей и введении систем «сдержек и противовесов», в про-
ведении регулярных и свободных выборов всех уровней, в органи-
зации референдумов и иных форм прямого волеизъявления народа,
в политическом многообразии и многопартийности, в обеспечении
свободы инакомыслия и оппозиции и т.п.

Идеологические гарантии определяются прежде всего конститу-
ционным положением, которым признается идеологическое много-
образие в государстве. Оно не может устанавливать какую-либо
идеологию в качестве государственной или общеобязательной. Го-
сударство также обязуется не допускать разжигания социальной,
расовой, национальной и религиозной розни. Религиозные объели-

1 См.: Калитка ТМ Российская и европейская право пцитные системы: соот-

тико-правовые и организационные основы правозащитной системы в Россий-
ской Федерации. Дне .. канд юрид. наук Волгоград. 2006.
нения в условиях демократического режима признаются функцио-
нирующими отдельно от государства и равными между собой.

Юридические гарантии закрепляются всей правовой системой
государства, поскольку именно права и свободы человека и гражда-
нина «определяют смысл, содержание и применение законов, дея-
тельность законодательной и исполнительной власти, местного само-
управления и обеспечиваются правосудием» (ст. 18 Конституции РФ)
Они складываются из законодательного оформления правомочий
человека и гражданина, их судебной зашиты, правоохранительной и
правозащитной деятельности государства, а также государственной
поддержки иных форм обеспечения прав и свобод.

Юридические гарантии объединены тем, что все они изложены
и закреплены в источниках действующего права, а также конкрети-
зированы в его институтах и отраслях И потому, прежде всего, сле-
дует выделить законодательное обеспечение прав и свобод личности.
которое воплощается в.

•	легализации демократической сущности государства, выра-
жающейся в провозглашении и нормативно-правовом закреп-
лении таких принципов, как народовластие, господство права,
верховенство закона, разделение властей, первенствующее зна-
чение общепризнанных начал и норм международного права,

•	установлении перечня основных прав и свобод личности в кон-
ституционных, законодательных и иных нормативных правовых
актах государства;

•	признании первичности, непосредственного действия и прио-
ритета основных прав и свобод человека и гражданина во
взаимоотношениях с государством;

•	запрещении государственным органам, должностным и иным
лицам нарушать установленные права и свободы;

•	установлении юридической ответственности за нарушения
указанных в законодательстве прав и свобод;

•	определении субъектов пользования правами и свободами, к
которым государство относит собственных гражлан, иностран-
ных граждан и иные категории населения страны;

•	конкретизации субъективных прав и их содержания в зави-
симости от правового статуса личности,

•	определении «разумных» (с точки зрения как государства, так
и мирового сообщества) пределов осуществления прав и сво-
бод личности, а также установлении оснований, условий и
порядка их ограничения по тем или иным причинам, преду-
смотренным законодательством страны;
•	указании в нормативных предписаниях на социально-эконо-
мические, политические и идеологические гарантии реализа
ции прав и свобод человека и гражданина;

•	установлении процедурного порядка осуществления правомо-
чий личности и восстановления ее нарушенных прав и свобод,

•	создании государственно-правового механизма охраны прав и
свобод личности;

•	предоставлении личности права на самостоятельную защиту
от посягательств на ее права и свободы;

•	установлении возможности на обращение в межгосударствен-
ные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпа-
ны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой
защиты.

Среди иных юридических гарантий ведущее место принадлежит
обеспечению государством судебной защиты прав и свобод личности

Всеобщность провозглашаемого демократическим государством
принципа права на судебную защиту означает доступность правосу-
дия для любого человека, недопустимость каких-либо ограничений
на обжалование в суд решений и действий (бездействия) любых го-
сударственных органов, экономических и общественных организа-
ций, должностных лиц независимо от их статуса, если их решения
и действия нарушают права и свободы граждан или содержат угрозу
такого нарушения

Судебная защита прав и свобод личности представляет собой
правовой механизм реализации обязанности государства обеспечить
соблюдение соответствующих правомочий человека и гражданина,
закрепленных законодательным путем. Суд охраняет от различных
нарушений личные права, имущественные и неимушесгеенные,
право на участие в государственной, общественной и политической
жизни.

В основе всех прав личности лежит свобода выбора, поэтому
одной из главных функций судебной власти признается гарантиро-
вание полноты этой свободы И в то же время на судебную систему
возложена охрана свободы гражданина лишь от противоправных
посягательств на его права К числу неправомерных действий или
решений относятся те, в результате осуществления которых наруша-
ются права и свободы гражданина, создаются препятствия их осуще-
ствлению, незаконно на лицо возлагаются какие-либо обязанности
или оно незаконно привлекается к какой-либо ответственности.

Содержание правозащитной функции суда складывается из ряда
элементов, среди которых*

•	предупреждение нарушения прав;

•	восстановление нарушенного права;
•	отмена подзаконных нормативных актов в случае их противо-
речия закону (признание таких актов или частей актов недей-
ствительными).

•	возмещение ущерба и морального вреда, причиненного граж-
дан и ну,

•	решение вопроса о юридической ответственности нарушителя
прав граждан.

Деятельность государства по охране прав мчности включает со-
вокупность профилактических мер правоохранительных органов, на-
правленных на обеспечение правопорядка и безопасности, прав и
свобод личности, борьбу с преступностью и иными правонарушения-
ми, восстановлению нарушенных гражданских прав, а также при-
менение предусмотренных законом санкций к правонарушителям

К числу правоохранительных органов обычно относят прокура-
туру, органы юстиции, арбитраж, органы внутренних дел, налого-
вой службы и полиции, таможенные органы, службы безопасности,
пограничную службу и тд. Процедура правоохранительной дея-
тельности государства, его органов и их должностных лиц практи-
чески повсеместно законодательно урегулирована, что должно слу-
жить дополнительными гарантиями прав и свобод личности.

Государственные правозащитные гуманизации и структуры, со-
здаваемые в странах со стабильной демократией или стремящихся к
достижению таковой, являются важным элементом системы уваже-
ния и поддержки прав человека. Подобные учреждения не заменя-
ют собой ни государственные органы, ни неправительственные ор-
ганизации, действующие в области прав человека, а выполняют до-
полнительные функции в единой внутригосударственной системе
защиты прав человека и призваны содействовать процессу обеспече-
ния этих прав на национальном уровне, основываясь на культурных
и правовых традициях страны, а также на международном опыте
Определенные стандарты образования и деятельности государствен-
ных правозащитных структур выработаны мировым сообществом1
Такие учреждения должны;

♦	действовать в качестве источника информации о правах чело-
века для правительства и народа своей страны,

•	поощрять согласование национального законодательства и
практики с международными документами по правам человека,

•	содействовать ратификации международных документов и сле-
дить за осуществлением международных стандартов в сфере
прав человека.

1 См/ Основные факты сб Организации Объединенных Наций С 293—322.
•	оказывать содействие в подготовке докладов, представляемых
в соответствии с международными договорами:

•	принимать участие в разработке исследований в сфере прав
человека и содействовать просвещению общественности по
этим вопросам.

Действующие в различных странах государственные правозащит-
ные организации и структуры становятся заметным явлением

Национальные (государственные) комиссии по правам человека,
действующие ныне примерно в тридцати странах мира пол различ-
ными названиями (национальные центры, постоянные комиссии,
верховные комитеты по правам человека) Их функции связаны с
обобщением конкретных случаев нарушения прав человека, экспер-
тизой законопроектов с позиции возможности нарушения таких
прав, анализом соответствия законов государства международному
и региональному правозащитному законодательству, а также с пра-
вовым просвещением и правовым воспитанием населения.

Депутатские комиссии по правам человека в национальных парла-
ментах Предметом их деятельности являются как подготовка зако-
нопроектов, направленных на соблюдение прав человека, так и
предварительная экспертиза иных поступающих в законодательный
орган проектов актов с целью выявления норм, которые могут при-
вести к нарушениям прав человека и гражданина

Комиссии по правам человека при главе государства (в современ-
ной России — Совет при Президенте РФ по содействию развитию
институтов гражданского общества и правам человека), целью кото-
рых в основном являются анализ информации о соблюдении прав
человека в стране, проведение специальных расследований по пра-
возащитным проблемам, общие и специальные доклады по правам
человека, которые доводятся до сведения высшего должностного
лица в государстве, предложения по совершенствованию механизма
обеспечения прав и свобод личности и т.п.

Специализированные комиссии по правам человека для зашиты ин-
тересов лиц, принадлежащих к этническим, языковым и религиоз-
ным меньшинствам, коренному населению, а также для защиты
интересов мигрантов, беженцев, детей, женщин, инвалидов

Институт омбудсмана (швед. отЬидяпап — представитель чьих-
либо интересов) — специального должностного липа парламента,
наблюдающего за законностью действий государственных органов и
соблюдением прав и свобод граждан. Институт является, по опре-
делению Международной ассоциации юристов, «службой, преду-
смотренной конституцией или актом законодательной власти и воз-
главляемой независимым публичным должностным лицом высокого
ранга, которая ответственна перед законодательной властью, полу-
чает жалобы от пострадавших лиц на государственные органы, слу-
жащих, нанимателей или действует по собственному усмотрению и
уполномочена проводить расследования, рекомендовать корректи-
рующие действия и представлять доклады»-

Парламентский институт омбудсмана имеет 200-летнюю исто-
рию и в настояшее время активно используется в более чем 100 на-
циональных и региональных системах защиты прав и свобод чело-
века и гражданина. Омбудсман может быть достаточно эффектив-
ным демократическим инструментом контроля над законностью
деятельности органов государственной власти и их должностных
лиц. Он не только рассматривает и разрешает жалобы на действия
(бездействие) властей, но и участвует в процессе правотворчества,
выработки стандартов административной и правоприменительной
практики. Уполномоченный по правам человека призван выступать
в качестве беспристрастного посредника между пострадавшим граж-
данином и властными структурами. Его задачей ставится убеждение
государства в необходимости перемен в той или иной сфере жизне-
деятельности общества, особенно там, где допускаются массовые
нарушения прав граждан.

В России национальный омбудсман как специализированный
правозащитный институт в лице Уполномоченного по правам чело-
века учрежден в 1997 г. Его задача заключается в осуществлении на
территории России контроля над соблюдением прав и свобод че-
ловека и гражданина, гарантированных Конституцией, законами и
другими нормативными актами общегосударственного значения, а
также международными пактами и соглашениями, ратифициро-
ванными или утвержденными Российской Федерацией Уполномо-
ченный должен с помощью предоставленных ему средств способ-
ствовать восстановлению нарушенных прав, совершенствованию
российского законодательства по правам человека и гражданина, а
также приведению этого законодательства в соответствие с обще-
признанными принципами и нормами международного права, раз-
витию международного сотрудничества в области прав человека,
просвещению по вопросам прав и свобод личности, форм и мето-
дов их зашиты.

Уполномоченный независим и неподотчетен каким-либо госу-
дарственным органам и государственным лицам Он не вправе за-
ниматься политической деятельностью, быть членом политической
партии или иного политического объединения, преследующего по-
литические цели.

Помимо национального омбудсмана в государствах создаются
специализированные институты уполномоченных, в частности по
правам ребенка, по правам женщин, по правам заключенных, по
правам потребителей, по этническому равноправию, по правам ин-
валидов и т.п.

Государственная поддержка неправительственных организации в
защите прав человека заключается в обеспечении провозглашенного
Международным Биллем о правах человека права каждого создавать
союзы и вступать в таковые для зашиты своих интересов Их глав-
ная особенность — самоорганизация, поскольку неправительствен-
ные организации создаются по инициативе отдельных граждан или
группы граждан, а не правительства или государственных органов,
и ведут свою деятельность на добровольных началах. Законодатель,
устанавливая одинаковый правовой режим для всех видов и разно-
видностей союзов (ассоциаций), обеспечивает их беспрепятственную
деятельность и в сфере зашиты прав человека В целом правовое
регулирование формирования и деятельности неправительственных
организаций, вовлеченных в процессы зашиты прав человека,
предполагает законодательный порядок их создания, определение
основных характеристик таких организаций (негосударственный по-
рядок создания, некоммерческий характер, источники основных
форм финансовых поступлений), системы регистрации и т.п.

Цель неправительственных правозащитных организаций — пе-
реход к конкретизации широковещательных деклараций в области
обеспечения прав человека, от их провозглашения и закрепления в
законодательстве к воплощению в жизнь. Тенденция к увеличению
их количества в различных странах повышается, и ныне число на-
циональных неправительственных организаций превышает 50000
Создаваемые в демократических государствах такие организации име-
ют ряд общих функций, среди которых

•	выражение запросов граждан.

•	поощрение свободы выражения мнения;

•	мобилизация общественности на участие в демократических
процессах;

•	предупреждение (на ранних этапах) о насущных проблемах в
правах человека как национального, так и международного
характера;

•	средство защиты конкретного человека от конкретных прояв-
лений произвола государства;

•	выполнение посреднических связей между человекам и властью,

•	мониторинг (наблюдение) за политикой государства в облас-
ти прав человека;

•	способствование внедрению в национальное законодательст-
во международных стандартов в области прав человека.

Примечательно, что в современном российском законодательстве
правозащитные организации выделяются в особую категорию не-
правительственных организаций, а их правовая суть определяется
принадлежностью к важнейшим «общественным институтам», с ко-
торыми государственные органы призваны налаживать конструк-
тивное взаимодействие в целях обеспечения более эффективного
контроля над соблюдением прав и свобод человека и гражданина

Об основных сферах деятельности российских правозащитных
организаций можно судить уже из названий наиболее известных из
них* Московское межэтническое межконфессиональное правоза-
щитное благотворительное общество «Омега», Комитет «Граждан-
ское содействие» помощи беженцам и вынужденным переселенцам;
Комитет солдатских матерей; Фонд защиты тесности; Русский об-
щественный фонд помощи преследуемым и их семьям («Фонд
Солженицына»), Молодежный Центр прав человека и правовой
культуры; Общественное объединение «Право на жизнь и граждан-
ское достоинство»; Орден милосердия и социальной защиты; Все-
российский Фонд социально-правовой защиты и реабилитации ин-
валидов и многие другие.

5.4. Международная защита прав человека:
понятие и механизмы реализации

Права человека признаются ныне как на внутригосударствен-
ном, так и на международном уровнях. Их значение объективно
определяется достижениями современного развития человеческой
цивилизации, которая путем многовековых и многочисленных
«проб и ошибок» постепенно шла к выводу о необходимости уста-
новления для всех жителей планеты Земля общих и равных, непри-
косновенных и неотчуждаемых прав и свобод. А государства в сво-
ем большинстве не только берут на себя обязательства по соблюде-
нию этих прав и свобод в пределах собственной юрисдикции, но и
предоставляют возможности гражданам обращаться за восстановле-
нием своих прав в соответствующие органы международных орга-
низаций. членами или участниками которых эти страны являются

Международная правозащитная система представляет собой со-
вокупность учреждаемых иировыи сообщес пеон институтов, а также
способов и средств, используемых ими в целях поощрения и обеспечения
прав чеювека вне зависимости от его наииона/ьно-гюсудорственной
принадлежности.

В межгосударственном сотрудничестве по защите прав человека
определились две основные сферы действия международной право-
защитной системы — универсальная и региональные с соответствую-
щими механизмами в указанной области Оговоримся, что в меж-
дународном праве обращается внимание и на существование двух-
сторонних межгосударственных механизмов зашиты прав человека
Однако такие конструкции обычно базируются лишь на деклара-
тивных заявлениях двух стран о своей приверженности правоза-
щитному делу и нс проявляются на практике в виде действующих
механизмов их реализации

Универсальный мехшаам защиты прав чеювека создан В рамках
Организации Объединенных Наций на основе межгосударственных
соглашений в области прав человека, заключенных государствами —
членами ООН, и прежде всего Международного пакта о гражданских
и политических правах и Международного пакта о социальных, эко-
номических и культурных правах На нормативной базе пактов уч-
режден и функционирует контрольный механизм за соблюдением
государствами-участниками этих международно-правовых догово-
ров своих обязательств, который строится на взаимодействии сле-
дующих органов.

Совет ООН по привои иеювеко — правозащитное учреждение,
сменившее Комиссию ООН по правам человека (1946—2006). Члены
Совета — государства, назначаемые Генеральной Ассамблеей ООН
и по ее мнению, призваны «поддерживать самые высокие стандарты
в области поощрения и защиты прав человека».

Комитет по правам человека ООН — орган, занимающийся над-
зором за исполнением Международного пакта о гражданских и по-
литических правах в странах — участниках Пакта. Комитет оцени-
вает доклады о выполнении ими своих обязательств, составляет
комментарии к Пакту и высказывает по жалобам государств и част-
ных лиц о нарушении Пакта соображения, не являющиеся обяза-
тельными для исполнения

Управление Верховного комиссара ООН по правам человека —
агентство ООН, которое призвано следить за соблюдением и защи-
той прав, гарантируемых Всеобщей декларацией прав человека. Оно
является координационным центром деятельности ООН по правам
человека, возглавляется Верховным комиссаром, которого назначает
Генеральная Ассамблея ООН сроком на 4 года.

Среди других органов ООН, занимающихся вопросами прав
человека- Детский фонд ООН (ЮНИСЕФ). ЮНЕСКО, Управление
Верховного каипссара ООН по правам беженцев, Добровольцы ООН и др

Для того чтобы в ООН были признаны приемлемыми и приня-
тыми к рассмотрению по существу сообщения частных лиц о пред-
полагаемом нарушении государством своих обязательств, необхо-
димо соответствие частной (индивидуальной) петиции целому ряду
требований. По правилам Факультативного протокола к указанному
выше Пакту сообщение считается приемлемым, если:

•	исчерпаны все национальные средства правовой защиты;

•	сообщение не является анонимным,

•	сообщение не представляет собой злоупотребление правом на
представление подобных сообщений;

•	сообщение совместимо с положениями Пакта,

♦	данный вопрос нс рассматривается в соответствии с другой
процедурой международного разбирательства или урегулиро-
вания

Последствия для страны в случае принятия решения о наруше-
нии ею своих обязательств по договорам в рамках универсальной
правозащитной системы носят характер политического давления
(воздействия) на государство-правонарушителя, что существенным
образом отличается от последствий решений, например, в рамках
европейской системы защиты прав человека

Региональные правозащитные системы действуют в рамках меж-
дународных организаций, охватывающих своим воздействием опре-
деленные географические районы мира и призванных в том числе
защищать права человека на региональном уровне

Ло времени создания первая среди них межамериканская сис-
тема защиты прав чеюеека, функционирующая на основе Устава
Организации Американских Государств. Американской декларации
прав и обязанностей человека 1948 г. и Межамериканской конвен-
ции по правам человека 1969 г В основе действия созданного кон-
трольного механизма положено правило, по которому любое лицо
или группа лиц, а также неправительственная организация, законно
признанная в одном или более государств — членов ОАГ, наделены
правом представления в Межамериканскую комиссию по правам
человека петиций с жалобами на нарушения прав человека. Комис-
сия составляет доклад по итогам рассмотрения жалобы и может
затем передать его в Межамериканский Сул по правам человека,
который в основном наделен функциями по применению и толко-
ванию Межамериканской конвенции Весьма незначительное число
вынесенных Сулом решений и консультативных заключений по-
зволяет сделать вывод (В А. Кдргашкин, Г Е Лукьянцев, А Г. Орлов)
о неэффективности деятельности контрольных органов в реалиях
данного региона.

Подобные оценки свойственны и для характеристики деятель-
ности африканской системы защиты прав человека, созданной на
основе Африканской хартии прав человека и прав народа 1981 г в
рамках Организации Африканского Единства Контрольным орга-
ном системы рассматривалась Африканская комиссия по правам
человека, результаты работы котором носят рекомендательный ха-
рактер и не основаны на какой-либо процедуре, налагающей обяза-
тельства на государство-правонарушителя. В 2002 г. ОАЕ преобра-
зована в Африканский союз, в рамках которого должен действовать
контрольный правозащитный механизм в лице Панафриканского
Суда по правам человека

Таким же образом формировалась евразийская система защиты
прав человека (правозащитная система СНГ), начало которой было
заложено Уставом Содружества Независимых Государств от 22 января
1993 г и закреплено Декларацией о международных обязательствах в
области прав человека и основных свобод в странах СНГ от 24 сен-
тября 1993 г., а также Конвенцией СНГ о правах и основных сво-
бодах человека от 26 мая 1995 г Контрольным механизмом стано-
вилась Комиссия СНГ по правам человека, но всего лишь в ранге
консультативного органа Ее задачей объявлялось наблюдение за
выполнением обязательств по правам человека, взятым на себя го-
сударствами — участниками Содружества Отсутствие действенного
контроля со стороны правозащитной системы СНГ над ситуацией с
правами человека на постсоветском пространстве привело к тому,
что в Содружестве постепенно был утерян интерес к деятельности
Комиссии. В это же время (2-я половина 1990-х годов) большинство
государств — участников СНГ становятся членами Совета Европы и
подпадают под действие правозащитной системы, доказавшей свою
большую эффективность в данной области.

Европейская система защиты прав человека возникла после Второй
мировой войны в целях осуществления более тесного союза демо-
кратических стран европейского континента «для зашиты и продви-
жения идеалов и принципов, являющихся их общим наследием», в
том числе «путем защиты и развития прав человека и основных
свобод» (ст 1 Устава Совета Европы от 5 мая 1949 г) Основным
документом, учреждающим процедуры защиты и реализации прав и
свобод жителей континента, стала Европейская конвенция о защите
прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. с дополнительны-
ми протоколами к ней (например, протокол Ке 13 от 3 мая 2002 г. —
относительно отмены смертной казни при любых обстоятельствах)

Б последние годы контрольные механизмы европейской право-
защитной системы, подвергавшиеся обоснованной критике за свои
половинчатость и медлительность в реакции на нарушения прав че-
ловека в государствах — членах Совета Европы, претерпели прин-
ципиальные изменения

Причинами, послужившими их реформированию, явились*

•	громоздкость и неповоротливость прежней структуры Совета
Европы;
•	увеличение числа и сложности дел, связанных с жалобами на
нарушение положений Европейской конвенции,

•	участие в работе контрольных механизмов все большего числа
стран (в настоящее время в Совет Европы входит 47 государств,
первоначально же система задумывалась для 10—12 стран).

Ряд изменений коснулись единого юрисдикционного органа
Совета, работающего на постоянной основе, куда частные лица по-
лучают прямой доступ (впервые в практике международных судеб-
ных органов), — Европейского суда по правам чеювека Протокол
№ 14, ратифицированный Российской Федерацией в январе 2010 г.,
призван повысить эффективность работы ЕСПЧ в условиях резкого
увеличения числа жалоб В частности, вводятся процедура приня-
тия решения о неприемлемости жалобы единолично судьей и пре-
доставление права комитетам из трех судей выносить постановление
по существу жалоб Срок полномочий судей ЕСПЧ увеличивается с
б до 9 лет без права переизбрания Также вводится дополнительный
критерий, позволяющий суду признавать жалобу неприемлемой в
зависимости от значительности понесенного заявителем ущерба.

Европейский суд принимает дела к рассмотрению, если нару-
шено право, предусмотренное Конвенцией 1950 г., и только после
того, как были исчерпаны все соответствующие общепризнанным
нормам международного права внутренние средства защиты, и
рассматривает дело, если с момента вынесения окончательного
решения национальными органами прошло не более шести месяцев.
Частная (индивидуальная) петиция к тому же должна соответство-
вать общепринятым в международных правозащитных системах
условиям (не быть анонимной или аналогичной уже рассмотренной
либо несовместимой с конвенционными положениями, не быть
явно недостаточно обоснованной или злоупотребляющей правом
подачи жалобы)

Постановление Европейского суда, установившего факт нару-
шения государством-участником Конвенции ее положений (а все
члены Совета Европы должны ратифицировать данный договор, т.е
признать его обязательную юридическую силу), передается руковод-
ству страны-правонарушителя, которая должна принять соответст-
вующие меры по выполнению судебного решения. Вердикт ЕСПЧ
направляется министром юстиции этого государства в судебные ор-
ганы, причастные к рассмотрению данного дела, с указанием вни-
мательно ознакомиться с содержанием решения и принять соответ-
ствующие меры. Постановление также должно быть опубликовано в
основных периодических изданиях страны, чтобы быть доступным
для юристов и всех желающих с ним ознакомиться
В постановлении может содержаться требование о возмещении
понесенных расходов и издержек, а также о выплате в определен-
ный срок справедливой компенсации потерпевшей стороне за на-
несенный материальный и моральный ущерб. Государство-ответчик
должно внести изменения в действующее законодательство и су-
дебную практику, с тем чтобы они более последовательно отвечали
требованиям положений Конвенции и не допускали их нарушения
в будущем Как показывает практика, решение Европейского суда
заставляет не только государство-ответчика, но и другие государства
Совета Европы принимать меры по корректировке или изменению
соответствующих правовых норм и положений в своей правовой
системе

Вступление России в Совет Европы, ее активное участие в ра-
боте органов европейской правозащитной системы, а также рати-
фикация Российской Федерацией важнейших европейских и меж-
дународных договоров, конвенций и соглашений в области защиты
прав человека налагают на правовую систему страны обязанность
соблюдать установленные мировым сообществом стандарты в данной
сфере и отлаживать юридический механизм осуществления решений
специальных контрольных органов правовой защиты человека.

Контрольные вопросы по теме

I.	Как соотносятся между собой права личности, права человека и
права гражданина?

2	Возможна ли реставрация гражданства9

3.	Что оправдывает этатизм как один из подходов, трактующих по-
ложение личности в государстве9

4.	Какие документы составляют содержание Международного билля
о правах человека?

5.	Назовите наиболее распространенные юридические обязанности
граждан

6	Что является в соответствии с Конституцией РФ «основами пра-
вового статуса личности в Российской Федерации»?

7	В чем различия понятий /иностранцы* и •иностранные граждане*'1

8.	Существуют ли отличия в правовом положении беженцев и вы-
нужденных вересе итцев''

9.	Каково значение института омбудсиана для защиты прав и свобод
человека и гражданина9

10.	По какому поводу можно обращаться в Европейский суд по правам
человека9
Дополнительная литература к теме

Авакьян С.А. Гражданство Российской Федерации. М_, 2004.

Васильева ТА Эволюция института гражданства Европейского
Союза Ц Государство и право. 2007. № 12

Витрук Н В. Общая теория правового положения личности М
2008.

Да Сильвия М Европейская конвенция по правам человека СПб-
2004.

Затонский В.А Государство и личность в системе государственно-
сти (К вопросу о содержании базовых категорий теории государ-
ства и права) Ц Государство и право. 2007. № 10

Калинина Т.М. Российская и европейская правозащитные системы
соотношение и проблемы согласования Н Новгород. 2005

Лазарев В.В. Ограничение прав и свобод как теоретическая и прак-
тическая проблема // Журнал российского права. 2009 № 9.

Лукашева ЕА Человек, право, цивилизация нормативно-ценностные
измерения М . 2009

Лысенко В В Механизмы защиты прав человека: некоторые внутри-
государственные и международные аспекты // Юридический мир
2008 №8

Манукян В И. Европейский суд по правам человека: право, преце-
денты, комментарии. М., 2007.

Неправительственные правозащитные организации Российской Фе-
дерации* Справочник / Лад общ. ред. О О. Миронова М., 2002

Ор юва О В. Права и свободы личности как субъекта политической
жизни Ц Государство и право. 2007 № 7.

Подшибякин С.А Правовой статус международных неправительст-
венных организаций М, 2006.

Стремоухое А В. Правовая защита прав человека. М.. 2006.

Чертков АН, Протасова Т А. Институт омбудсмена в странах СНГ//

Журнал зарубежного законодательства и сравнительного право-
ведения. 2008. № 2
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ
ГОСУДАРСТВА

НИ

Глава б Государство: общая характеристика

Глава 7 Основные концепции государства

Глава 8 Государственная власть и формы ее осуществления

Глава 9 Форма государства

Глава 10 Современное российское государство
ГОСУДАРСТВО:

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА

Государственность как достижение человеческой цивилизации

Исторические трактовки государства и становление его
современного понимания

Определение государства

Основные признаки государства и ил характеристика

Функции государства и их классификация

6.1. Государственность как достижение
человеческой цивилизации

Государство и иная производная от основного понятия терми-
нология (государственное пь, государственно-организованное общество,
государственная в гость, государственный аппарат, государственный
закон, государственное принуждение — лишь малая толика необъят-
ного списка) используются повсеместно как символы политико-
правового объединения людей в современном мире, и уже в силу
этого данное явление требует к себе особого внимания и специаль-
ного изучения

Мировое сообщество, достигшее к 10-м годам 111 тысячелетия
численности 6,8 млрд человек (в 1900 г. — 1,6 млрд), разделяется
(хотя вполне приемлемо и иное выражение — объединяется) на
десятки государств Среди них есть страны-гиганты, выделяемые
по численности населения (Китай — 1300 млн чел, Индия — 1100 млн,
США - 310 млн человек), по занимаемой территории (Россия —
17 млн км2 (1/8 всей суши), Канада — почти 10 млн км2, Китай —
9.6 млн км2)

Отличаются государства по экономическому весу и степени по-
литического влияния в мире, по числу наций и народностей, про-
живающих на их территории (одно- и многонациональные) Есть
государства, расположенные в двух частях света (Россия, Турция,
Египет), государства-карлики (города-государства), острова-госу-
дарства, государства-архипелаги, государства-дякюеы (страны, со всех
сторон окруженные территорией других государств и не имеющие
морского побережья) и государства-эксклавы, выходящие узкой по-
лосой к морю (Молдавия, Босния и Герцеговина).
Помимо независимых стран в мире еще остаются более 40 терри-
ториальных владений, зависимых или «самоуправляющихся» терри-
торий, большинство из которых настаивают на предоставлении им
странами-метрополиями государственного статуса. К реалиям совре-
менного мира относятся ситуации, при которых ряд образований с
элементами государственности, оспаривающих свою принадлежность
к «материнским странам» (т.е. тем, в состав которых они формально-
юридически входят или входили) претендует на создание собствен-
ного государства (Приднестровье, Северное Сомали, Кашмир и др.).

Экскурс в государственно-политическую географию современ-
ности свидетельствует о том, что системообразующие процессы
становления, закрепления и развития государственности, начав-
шиеся тысячи лет тому в недрах родового общества, далеки от за-
вершения. Что же представляет собой государство, почему челове-
ческие общности стремились и по-прежнему стремятся к объедине-
нию в рамках единой и всеохватывающей организации*’

В течение длительного периода в советской юридической науке
(да и не только в отечественной юриспруденции) доминировал клас-
совый подход во взглядах на государство, рассматривавших его как
организацию экономически господствующего класса, создаваемую в
качестве механизма подавления недовольства эксплуатируемых и
принуждения к поведению, совместимому с политикой «власть пре-
держащих» Человеческое общество тем не менее всегда было и яв-
ляется многопорядковым, разделенным по бесчисленным призна-
кам на весьма разнородные группы, слои, категории, общности и
т.п. В современных условиях в обществе нет четко разграниченных
между собой классов, но существует сложная и разветвленная соци-
альная структура, а социальные противоречия не рассматриваются
как непримиримо антагонистические. Все это дает основания с
большой степенью исторической достоверности ассоциировать го-
сударство с организацией, чья генеральная задача — обеспечение
всеобщих интересов на основе правопорядка и возможностей обя-
зывать следовать правилам, установленным данным порядком.

Ранее обращалось внимание (см гл 3) на универсальность госу-
дарства, поскольку появление и развитие государственно-организо-
ванных обществ — это не столько разрозненные факты и результаты
специфического развития людских общностей в отдельно взятых ре-
гионах мира, сколько закономерность, вызванная объективными
процессами общественной жизни «Всякая форма человеческого об-
щества, — подчеркивал видный русский мыслитель /?.//. Трубецкой, —
предполагает непременно существование такой общественной цели.
которая не может быть осуществлена разрозненными усилиями
отдельных лиц; общество всегда преследует такую цель, для дос-
тижения которой люди должны соединиться, образовать коопера-
цию». Подобная цель предполагается не переходящей, мимолетной,
как, например, соединение людей, чтобы выполнить сообща какую-
нибудь работу или устроить охоту Необходима цель постоянная,
длящаяся, которая объединяет людей, заинтересованных в упорядо-
чении их жизни, защите обших и личных благ

В контексте рассуждений о ценности государства для человече-
ской цивилизации согласимся с итальянским историком и юристом
Франческо Казуюй, что «нас не интересует, существовало ли всегда
государство или же оно появилось в один определенный историче-
ский период жизни общества; нас интересует, однако, как рожда-
ется государство, или когда народ, проживающий на определенной
территории, связывает себя обязательствами — волей-неволей —
иметь собственную высшую власть, изменяясь из половинчатой в
государственно-организационную»1 В цитируемой книге приведена
дата образования современного итальянского государства, вычис-
ленная до мелочей: оно «родилось в Сардинии, а именно 19 июня
1324 года, во вторник, в осажденном лагере на холме Бонатия вбли-
зи Кальяти. утром», когда жители Тоскании. Сардинии и Сицилии,
проживающие на одной территории (хотя и без смежных границ),
связали себя одними юридическими обязательствами Временные и
пространственные рамки конкретного государства действительно
важны, особенно для историко-правовых наук, но не менее прин-
ципиальным представляется выделить то общее, что свойственно
процессу развития государственности

Прежде всего, следует согласиться с признанием в рамках ос-
мысления сути государственно-организованного общества взаимо-
связанность ценностей истории, цивилизации и государственности
(Л.С Мамут, И.Ф. Ракитская и др). С позиции современных поли
тико-правовых ценностей государственность связывается с обрете-
нием человеком признаков цивилизованности, под которыми по-
нимают качества саморегулируемой системы. И процесс формиро-
вания государственности представляет собой важную составляющую
общего поступательного естественно-исторического развития чело-
веческой цивилизации. Человек признает свою необходимость жить
в обществе, организованном на государственно-правовых началах,
что само по себе воспринимается как одна из самых существенных
цивилизационных ценностей. Поскольку наряду с многообразием
индивидуальных и групповых интересов и влечений в обществе все-
гда существуют ценности как общепринятые представления о жела-
тельном поведении и обществе в целом И среди них те. которые
ассоциируются с общими представлениями о государстве, обладаю-
щем особой властью в обществе.

•	поддержание властно закрепленного порядка на определен-
ной территории и обеспечение безопасности для населения;

•	соблюдение установленных правил взаимодействия и обще-
жития;

•	противостояние разрушительному воздействию, как стихий-
ному, так и социальному;

•	принимаемое и возможное в конкретных условиях разреше-
ние социальных противоречий,

•	улучшение условий жизни человека либо хотя бы приведение
их в соответствие с требованиями человеческого достоинства
и естества.

Конечно же, государство является сложным и многомерным ор-
ганизмом и вполне допустимы «античенности в сфере бытия госу-
дарства. в самом государстве- (Л.С. Мамут). Однако такие дефектные
социальные проявления встречаются не в формально-юридическом
государстве (те. государстве вообще), а в исгорически-конкретных
государственных типах и формах

6.2.	Исторические трактовки государства

и становление его современного понимания

В современном мире насчитывается около 200 государств, самому
«старому* из которых более двух тысячелетий (Япония с неизмен-
ной императорской формой правления), а самому «юному» — всего
лишь несколько месяцев (Южный Судан). А всего в истории чело-
вечества насчитывалось свыше трех тысяч государств с самыми раз-
личными формами правления, территориального устройства и по-
литическими режимами.

В далеком прошлом государство и общество практически не
разделялись, более того, их отождествляли, воспринимая как ор-
ганическое еяинство, имеющее одно высшее начало В Древнем
Китае, например, считалось, что государство является земным
продолжением Неба, которое распростерло над Поднебесной свою
впасть. Небо рассматривалось верховной всеобщностью, универ-
сальным регулятором, в котором соединены разум, целесообраз-
ность, добродетель и высшая справедливость, руководящая госу-
дарством Властные связи уподоблялись семейным отношениям,
где главным условием было беспрекословное подчинение младших
старшим. Подобным образом представления о государстве как во-
площении небесного царства формировались в Египте. Вавилоне,
Персии, Индии и в других странах Древнего Востока
Европейская наука о государстве закладывалась в античном об-
ществе. В сознании мыслителей Древней Греции преобладали воз-
вышенные представления о государстве как выразителе обших для
всех свободных членов общества интересов (Платон}, воплощении
общего блага и справедливости (Демократ), сообществе совершен-
нейшей жизни (Аристотечь) Именно государство, по мнению по-
следнего, является приучающей человека к добродетели школой

Практицизм римлян сказался в определении ими целей государ-
ства. Оно уже не рассматривалось, как в греческих постулатах, со-
средоточением всех умственных и нравственных интересов граждан.
Его задачи более приземленные — быть союзом людей, желающих
жить вместе Марк Тучлий Цицерон подчеркивал «Государство есть
достояние народа, а народ не любое соединение людей, собранных
вместе каким бы то ни было образом, а соединение многих людей,
связанных между собой согласием в вопросах права и общностью
интересов» Древний Рим утверждал образ государства как опреде-
ленным образом интегрированной и упорядоченной территории,
где царят организованность, дисциплина и иерархия.

В Средневековье Фома Аквинский вновь воскрешает идею об
«общем благе» как высшей государственной цели, которая может
быть достигнута соблюдением всеми предписанной Богом обязан-
ности подчиняться правителям, олицетворяющим собой государст-
во Предпочтение в выборе формы государства следует отдать мо-
нархии, которая должна блюсти порядок, установленный Богом

Никколо Макаавеч чи одним из первых отметил несовпадение
территорий проживания народов с государственными границами и
сформулировал стратегию объединения политически раздробленной
Италии на основе наличия следующих необходимых условий* силь-
ный лидер, сильная национальная армия, единые символы, воссоз-
дающие единую национальную идею; психологическое единство.

До Макиавелли для обозначения государства использовалась
конкретная терминология, не обладавшая формально обобщенной
понятийной силой «полис», «политая», «цивитас», «империя», «зечьчя»,
«корочевство», «княжество», •деспотия*, -шчифат», «ханство*,
«республика», «правление» и др Основатель политической науки, за-
нявшись изучением реальной организации государства, отходит от
классической традиции широкого значения государства и использу-
ет специальное понятие для обозначения верховной власти —
«8Га(|», выводя его, вероятнее всего, от лат «д1аги$» как устройство,
структура, порядок или состояние1.

1 В течение XVI—XVII столетий введенное Макиавелли в научную литературу

стр нах См • «нате» (в Линии). <51аат ($га<И)» (в Германии), «пате» (во Франции),
Уже светское понимание государства, также связывая его суть
с сознательными проявлениями человеческой воли ради достиже-
ния общего блага, сосредотачивается на юридической основе
высшей власти, которая призвана гарантировать равенство людей
и их особый суверенитет Государство определяется Гуго Гроцием
как совершенный союз свободных людей, заключенный ради со-
блюдения права и обшей пользы. Джон Локк отстаивал убеждение
в том, что государство — это совокупность людей, объединенных
в одно целое под воздействием ими же самими установленного
закона, создавших судебную инстанцию, которая правомочна до-
биваться улаживания конфликтов между ними и карать преступ-
ников Государство, по его мнению, тем и отличается от иных
форм коллективности (семей, господских имений, хозяйственных
артелей), что только оно воплощает политическую власть, те
право во имя общего блага создавать законы, вводить санкции для
регулирования отношений и сохранения собственности, а также
право применять силу для соблюдения этих законов и зашиты го-
сударства от нападения извне

Несколько позднее на фоне социальных потрясений, вызванных
последствиями буржуазных революций, заметны усилия внедрить
вместо идей общественного согласия концепции, в соответствии с
которыми государство является воплощением универсального разу-
ма, справедливого закона, нравственности и г п. Оно представляет
собой высшую действительность нравственной идеи (Г. /егель), со-
юз множества людей под управлением правовых законов (И Кант),
верховный человеческий союз, образующий единое, постоянное и
самостоятельное начало (Б Н Чичерин)

Субъективизм таких позиций очевиден современным исследо-
вателям истоков государствоведения, он связан со стремлением
выявить понятие государства не в его исторической действитель-
ности, а в идеале, через идеальные цели, которые государство
должно преследовать в своем предназначении и воллошением ко-
торых обязано задаваться. В реальности государство чаще всего не
является нравственным идеалом, далеко не всегда стремится к
общему благу или к счастью всех своих подданных Его назначе-
ние, указывалось в европейском государственном праве на рубеже
XIX—XX вв , — служить практическим задачам' политическим,
правовым и культурным И соответственно для определения госу-
дарства необходимо избирать те очевидные признаки, которые «не
возбуждают споров» (Е Н Трубецкой)

Исходными характеристиками, определяющими особые черты
государства, были признаны*

•	власть, самостоятельная и исключительная на определенном
пространстве;
•	народ — совокупность лиц, подчиненная высшей власти;

•	территория, на которую распространяется юрисдикция выс-
шей власти1.

Собирательным прагматическим воззрением этой эпохи на го-
сударство может послужить определение, приведенное известным
энциклопедическим словарем в конце XIX в государство — это
«организация оседлого населения, занимающего определенную тер-
риторию и подчиняющегося одной и той же власти»* 2.

Данная триада в последующем ста лети и присутствует в опреде-
лениях государства постоянно, варьируясь в зависимости от поли-
тических воззрений составителей, тоталитарной или общедемокра-
тической фразеологии и тех задач, которые перед исследователями
ставили Особо выделяется период заидеологизированного государ-
ствоведения, для которого характерным было политическое оформ-
ление понятийного аппарата и безраздельное господство позиции,
рассматривавшей государство как орудие политической власти в
классовом обществе Государство объявлялось особой территори-
альной политической организацией, в которой материализуется
публичная и суверенная власть господствующего класса, призван-
ная обеспечить условия такого господства над всем населением.

Современные трактовки государства основываются на его виде-
нии в качестве законной и особой организации всего общества,
призванной координировать интересы различных групп и слоев на-
селения, разрешать возникающие социальные противоречия и с по-
мощью механизма легализованного принуждения проводить в жизнь
«общие дела»

Отмстим, что следует различать два зачастую смешиваемых и
нередко используемых как синонимичные понятия — «страна» и
«государство». Понятие «страна» скорее относится к культурным,
общегеографическим (общность территории), другим факторам и в
силу этого носит менее официальный характер. Вполне возможны
случаи, когда одна страна могла быть представлена двумя и более
государствами (Германия до 1990 г. состояла из ГДР, ФРГ и Запад-
ного Берлина; Йемен был объединен в единое государство также в
1990 г.; Корея до сих пор разделена на КНДР и Республику Корея,
и тл.) Подобное различие существует, в частности, в европейских

дарственное право. М. 1894 С 4—9; Кюкоикчн Ф Лекции по общему государст-

венное право 3-е изд Т I СПб. 1913 С. 46—53, Алексеев НН. Очерки по об-

2 Энциклопедический словарь / Изд Ф А Брокгауз. ИА. Эфрон. Т IX СПб..
1893 С. 419
языках Так. в английском языке используются слова «соиппу», ко-
торое ближе к понятию «страна», и га1а!е» (государство). Хотя в оп-
ределенном контексте, как и в русском языке, они мо!ут выступать
как взаимозаменяемые

История восприятия, понимания и толкования сути государства
показывает, что это неоднозначное, сложное и противоречивое яв-
ление, познание которого не допускает простых либо годных на
любые случаи определений, чаше всего раскрывающих существую-
щие, но лишь отдельные признаки государства.

б.З.	Определение государства

Подкрепленные идеологическим плюрализмом, утвердившимся
в цивилизованных странах, многие определения государства в тру-
дах современных юристов носят отпечаток индивидуальности, от-
ражая тенденции к самовыражению их авторов Чаше всего такие
дефиниции пространственны и схематичны, поскольку стремление
внести в них всю сумму государственных характеристик сказывает-
ся на объеме определения.

В качестве примера приведем «инструментальное» определение
государства, данное одним из наиболее авторитетных исследовате-
лей проблем современного государствоведения «государство — это
универсальное политическое сообщество и одновременно организа-
ция в обществе, обладающая публичной (государственной) властью
и специализированным аппаратом регулятивного (в том числе при-
нудительного) воздействия (включая социально-политический ар-
битраж), выражающая прежде всего (но не только) интересы доми-
нирующего социального слоя (класса) и выполняющая общие для
общества задачи. Эта организация строится на основе специальных
органов, выделения управленческого персонала, использования ин-
ститутов гражданства и права»1

Весьма убедительная формулировка понятия, хотя вряд ли ее
следует рекомендовать для запоминания в учебном процессе ввиду
громоздкости, вызванной вполне объяснимым желанием собрать
воедино совокупность необходимых показателей этого явления.

К тому же следует учитывать, что далеко не все принципиальные
признаки государства могут быть сконцентрированы в одном, даже
непомерно широком определении Очевиден вывод* определение
государства должно быть достаточно компактным, универсальным и
формализованным дабы дать представление о важнейшем политико-
правовом феномене, которое тем не менее требует отдельного и
развернутого анализа его сущностных черт — признаков.

При выработке определения государства следует учитывать воз-
можное употребление его понятия в различных смыслах, что, в свою
очередь, ведет и к разнобою в дефинициях.

Так, пмитомгический подход к понятию государства рассматри-
вает его с точки зрения власти как возможности подчинять своей
воле других, заставлять других соолределять свое поведение с волей
властвующего Отсюда преобладание в определении отличительных
черт государственной власти как таковой, ее отделение от иных вла-
стных институтов общества. В то же время публичная власть является
составной частью общей характеристики государства, не подменяя
собой иные его признаки

Социологическое понимание государства обращено прежде всего к
связям между государством и обществом, что фиксируется в опре-
делении роли государства как особой организации общества, при-
званной и способной на институциональном уровне представлять
общество в целом и выступать его имени.

Общедемократическое определение государства выводится на ос-
нове соответствия установленного в стране государственно-полити-
ческого режима принципам народовластия, разделения властей,
верховенства закона, приоритета прав человека В таком значении
речь может идти высшем этапе в развитии государственности, за-
крепленным понятием «правовое государство».

Функционвгьный подход к определению государства сфокусиро-
ван на механизме осуществления государственной власти, который
представляет собой особую систему государственных органов и уч-
реждений, созданных в целях обеспечения основных направлений
деятельности государства

Собственно юридическая трактовка определения государства,
основываясь на его теснейших связях с правом, рассматривает госу-
дарство главным образом с юридических позиций как субъект права,
также сужая параметры его целостной сущностной характеристики

Учитывая вышеуказанные подходы, остановимся на формализо-
ванном определении государства как особой организации публичной
власти, суверенно распространяющей ее на всю территорию и населе-
ние посредством юридически обязательных велений.

6.4.	Основные признаки государства
и их характеристика

Государство осуществляет политико-правовое руководство об-
ществом в силу обладания совокупностью характерных только для


него свойств. Большая часть принципиальных признаков государства
раскрывается в его конституции и важнейших законах. Государство.

(а) представляет собой особую властную структуру, не имею-
щую аналогов в обществе. Это*

•	организация публичной вмети, выступающей от имени народа;

•	организация единой власти, объединяющей всех членов обще-
ства и само общество как цельность,

•	организация универсальной власти, распространяющей свои
общеобязательные веления на все общество;

•	организация верховной власти, являющейся высшей по значе-
нию и силе в обществе, подчиняя себе все иные социальные
организации,

♦	организация независимой вмети, обладающей исключитель-
ным правом на ведение государственных дел,

♦	организация официальной власти, представляющей общество
на легальных основаниях, признанной им и мировым сооб-
ществом в качестве таковой,

•	организация централизованной власти, осуществляющей свои
полномочия на иерархической основе, которая предусматри-
вает упорядочение системы управленческих структур от мест-
ных до общегосударственных,

(6)	обладает террипор кечьным верховенств ш Государство пред-
ставляет собой единую пространственную организацию публичной
власти с собственным административно-территориальным делением
и системой органов, учреждаемых и действующих в соответствии с
этим органов. Территория является местом сосредоточения членов
общества, материальной базой их объединения, необходимым усло-
вием для формирования государственности и формальным преде-
лом государственной власти. Государственное пространство состав-
лено единством сухопутной, водной и воздушной территорий, нахо-
дящихся под исключительной властью государства и в пределах
определяемых им и международными соглашениями границ В госу-
дарственную территорию включают также недра, континентальный
шельф и территории с особым государственно-правовым режимом

(в)	обладает личностным верчен

т.е. объединяет своей

властью и зашитой население — всех людей, постоянно или времен-
но находящихся на его территории и связанных с ним публичной
властью Большая часть населения в силу обладания гражданством
непосредственно подпадает под юрисдикцию государства Однако
государственная власть распространяется и на другие категории на-
селения (иностранных граждан, апатридов, бипатридов, беженцев и
т-Д.), правовое положение которых в данном государстве регулиру-
ется специальным законодательством;
(г)	устанавливает в государственно-организованном обществе
правовой порядок, для чего издает и претворяет в жизнь юридически
обязательные веления. Именно государству присуши правовые фор-
мы и средства организации публичной власти, поскольку без пра-
вовых начал, законодательства, правотворческих, правопримени-
тельных и правоохранительных органов государство не становится
таковым и не способно выполнять свои функции по руководству
обществом

Обладание правом дает государству возможность применять для
реализации его решений официальное принуждение на легальных
основаниях посредством специально создаваемых органов (админи-
страции, судов, органов внутренних дел, служб безопасности, воо-
руженных сил, налоговых и таможенных органов и т п)

С помощью общеобязательных юридических норм государство
упорядочивает общественную жизнь, способно обеспечить и защи-
щать права человека и гражданина, разрешать социальные конфлик-
ты и противоречия, проводить необходимую ему политику в эконо-
мической, социальной, правовой, культурной и иных сферах жизни;

(д)	обладает суверенитетом. Государственный суверенитет мо-
жет рассматриваться как в связи с государственной властью, так и
самостоятельным собирательным признаком, поскольку именно в
нем соединены вместе все самые значительные черты государствен-
ной организации общества Автор этого понятия французский по-
литический мыслитель Жан Боден (1530—1596) утверждал, что «су-
веренитет есть абсолютная и постоянная власть» Он также включал
в суверенную власть ее единую сущность — полномочия такой вла-
сти принадлежат только государству, которое нс может и не должно
эти полномочия делить с кем бы то ни было. К тому же государство
не может и не должно допускать существование каких-либо орга-
нов, стоящих под его властью либо конкурирующих с ней.

Современное политико-правовое понимание суверенитета госу-
дарства зиждется на двуединстве внутренней и внешней сторон его
проявления. Во-первых, государство суверенно в осуществлении
собственных прерогатив непосредственно на своей территории в
силу верховенства, неделимости и полной самостоятельности своей
власти Во-вторых, оно суверенно в международных отношениях,
поскольку независимо и равноправно среди подобных себе госу-
дарств — членов мирового сообщества.

Считается, что суверенное государство ничем не ограничено в
своих волеизъявлении и действиях, пока они не начинают противо-
речить общепризнанным принципам и нормам международного права.
Современные границы дозволенного устанавливаются в интересах
всех государств и служат обеспечению их независимости и верхе-
венства К таким руководящим началам правомерного поведения
государств относят уважение их суверенного равенства, запрещение
применения силы или угрозы силой, территориальную целостность
государств, мирное урегулирование споров, невмешательство во внут-
ренние дела, уыАение основных прав и свобод человека, добросо-
вестное выполнение взятых на себя обязательств,

(е)	обладает государственными ресурсами, создает финансово-
денежную систему и осуществляет наюгообюжение. Фискальный (от
лат /зсю — государственная казна) признак государства также сле-
дует рассматривать в качестве одной из его исключительных пре-
рогатив. Государство изыскивает денежные средства, в том числе
осуществляя (и в принудительном порядке) материальные сборы с
населения в виде налогов, займов, пошлин, тарифов, для финансо-
вого обеспечения свой политики. Деньги идут на содержание госу-
дарственного аппарата, реализацию экономических проектов, осу-
ществление программ в социальной, правовой, образовательной,
культурной, экологической и иных сферах, погашения внутренних
и внешних долгов страны, покрытия других традиционных или экс-
траординарных расходов государства;

(ж)	имеет официальную символику и иные формальные атрибуты
государственности Политико-правовая характеристика государства
не будет полной без таких «условных знаков» суверенной власти
как государственные символы. Традиционно в них включают гимн
(торжественную песню программного характера), герб (отличитель-
ный знак или эмблема государства, изображаемая на официальных
документах, бланках и печатях государственных органов, на денежных
знаках и т п) и флаг (полотнище определенного цвета или цветов,
символизирующих нацию и государство) Нередко на них указывают
конституции, описывая чаше всего содержание этой символики.

В то же время современный перечень установленных офици-
альных атрибутов довольно обширен и может включать и иные
символы государственности Б частности. Конституция Франции в
ст. 2 перечисляет’ «язык Республики» — французский, «национальная
эмблема» — в виде трехцветного флага, «национальный гимн» —
«Марсельеза», а также «девиз Республики» — «Свобода, Равенство,
Братство». В стране принято в государственных учреждениях, бан-
ках и муниципалитетах устанавливать бюсты Марианны как офи-
циальный символ Франции. Столь же символичными могут быть
названия самого государства, официальной денежной единицы
(валюта), столицы страны, официального местопребывания высших
органов государственной власти (резиденция главы государства,
здание парламента) и т п ;
(з)	получает международное признание и, как следствие, полное
официальное представительство в международных отношениях При-
знание государства мировым сообществом ныне нельзя игнориро-
вать, это — принципиальный показатель состоявшегося процесса го-
сударственного закрепления публичной власти

Государство должно быть признано таковым, если оно удовле-
творяет определенным условиям, формулируемым международным
правом Требуемые условия прежде всего сводятся как к эффектив-
ности государственной власти на территории, так и к урегулиро-
ванности отношений с так называемыми материнскими странами,
те теми, в состав которых они входили или формально юридиче-
ски продолжают входить. Поэтому трудно согласиться с мнением
С В Бабурина, утверждающего, что «государственность и суверени-
тет государства не зависят от признания их другими государствами»
Российский политик, по сути, отстаивает положения ранее поддер-
живаемой СССР позиции, которая основывалась на абсолютном
праве наций на самоопределение и исключала какую-либо зависи-
мость статуса нового государства от факта признания

Длительное время в XX столетии между собой конфликтовали
две основные теории признания, за которыми, соответственно,
стояли и разные идеологические системы.

•	конститутивная, согласно которой признание нового госу-
дарства мировым сообществом является решающим и необ-
ходимым условием для возникновения международных прав и
обязанностей признанного суверенного образования;

•	декларативная, отстаивавшая абсолютное право наций на са-
моопределение и исключавшая какую-либо зависимость ста-
туса нового государства от факта предоставления признания.

Позиция советских юристов определялась второй теорией, ко-
торая провозглашалась «подлинно научной», тогда как концепция
конститутивного признания «фальсифицирует действительную при-
роду правоотношений, порождаемых актом международного при-
знания»1. Сегодня прежние утверждения в классово-идеологической
заданности конститутивной теории ушли в прошлое, а бывшие со-
циалистические страны непосредственно на собственной практике
столкнулись с резкими проявлениями сепаратизма и попытками
самопровозглашения отдельных территорий в качестве государств

В современном международном праве окончательно закрепила
свое приоритетное положение позиция, согласно которой общим
критерием может служить политика признания, проводимая пол

1 Курс международного права- В 6 т Т III- Основные институты и отрасли со-
эгидой ООН Примером служит прием нового государственного об-
разования в число государств — членов самой Организации Объе-
диненных Наций — наиболее авторитетной и универсальной меж-
дународной организации современности, открытой согласно Уставу
ООН «для всех миролюбивых государств, которые примут на себя
обязательства по Уставу и которые могут и желают эти обязательст-
ва выполнять». Ныне членами этой всемирной организации явля-
ются 192 государства из 195 существующих, что еще раз подчерки-
вает актуальность и необходимость международного признания для
полноценного вхождения государства в мировое сообщество Вслед-
ствие признания мировым сообществом государственного статуса
нового суверенного образования другие государства упорядочивают
юридическую основу своих отношений с ним и констатируют его
равноправный выход на международную арену

6.2. Функции государства и их классификация

Понятие функции государства остается дискуссионным и мно-
гозначным, а среди государствоведов все еще нет единства взглядов
на ее определение В рамках понятийного аппарата юридической
теории вносились дефиниции, включающие в функцию государства
«направления и стороны деятельности», «практическую деятельность
государства», «стороны содержания деятельности», «содержание»,
«особый механизм государственного воздействия», «деятельность го-
сударства», «относительно обособленные направления предметной
деятельности» и тл. Остановимся на определении, учитывающем
как сущностную, так организационно-реализующую роль функций
в делах государства по управлению обществом.

Функции государства — это основные направкния деятельности
государство в решении задач, стоящих перед ним в различные этапы сво-
его развития, посредством специальных форм и методов их реализации

Функции — это реальная роль, которую играет государство в
решении основных вопросов жизни общества. На их сущность и
задачи стали обращать внимание в связи с рассмотрением пределов
вхождения государственной власти в общественную и частную жизнь.
Обоснование рамок направления деятельности государства в усло-
виях утверждаемой в эпоху буржуазных революций системы «есте-
ственной свободы» дает шотландский философ и экономист Адам
Смит (1723—1790), заявивший о необходимости освобождения госу-
даря ог «обязанности руководить трудом частных лиц и направлять
его к занятиям, наиболее соответствующим интересам общества».
Ло его мнению, у государства существуют три принципиальных
обязанности (функции).

•	оборона, т.е военная «обязанность ограждать общество от на-
силий и вторжений других независимых обществ»;

♦	защита свободы граждан как «обязанность ограждать по мере
возможности каждого члена общества от несправедливости и
угнетения со стороны других его членов или обязанность
установить строгое и беспристрастное отправление право-
судия»;

•	организация общественно необходимых служб, воспринимаемая
как «обязанность создавать и содержать учреждения, создание
и учреждение которых не может быть в интересах никаких
определенных лиц или небольших групп, ибо прибыль от них
никогда не сможет окупить затраты любого отдельного лица
или небольшой группы лиц, хотя зачастую они смогут с лих-
вой окупиться большому обществу». Такими службами стано-
вятся учреждения связи, полиция и т п

Подобный подход доминировал долгие десятилетия, однако ре-
альность — возрастание роли государства в регулировании экономи-
ческих отношений, необходимость его вмешательства в социальную
защиту населения (трудовое законодательство, появление института
государственных пенсий, социальное страхование трудящихся, в том
числе) — расширили и теоретические рамки обоснования функ-
циональных связей государств.

Как показывает исторический опыт, на функции государства
оказывают определяющее влияние новые условия и проблемы совре-
менной жизнедеятельности общества, существования цивилизации
(экология, угроза международного терроризма, демографические,
сырьевые и иные глобальные проблемы) В функциональной харак-
теристике государства юридическая теория уходит от предыдущей
методологической вульгаризаии и догматизации, учитывает совре-
менные проблемы, но и сохраняет то позитивное, что было накоп-
лено и наработано в этой области на предыдущих этапах Ценным
оказалось, прежде всего, само понятие функции государства, ее со-
держание и значение как одной из важных характеристик деятель-
ной стороны государства.

Функциональный подход позволяет более глубоко изучать дли-
тельный исторический процесс возникновения, развития, смены,
разрушения, появления государств различных типов, видов, форм у
разных народов, т е процесс формирования и эволюция государст-
венности .

Функции государства охватывают всю деятельность государства
в целом, они — важнейшие направления этой деятельности, без ко-
торых невозможно обойтись на данном историческом этапе Функ-
ции носят комплексный, собирательный характер, воплощают усилия
государства на жизненно определяющих направлениях его внутрен-
ней и внешней деятельности

В качестве суммирующей, связующей государство функции сле-
дует признать то, что известный американский социолог Талькотт
Парсонс (1902—1979) назвал главной функцией государства — «при-
нятие на себя ответственности за поддержание в нем нормативного
порядка», поскольку именно «основное содержание нормативного
порядка может считаться более или менее универсальным для всего
человечества». Отсюда вполне приемлемым можно считать функцио-
нальное определение самой государственной власти, данное соотече-
ственником Т Парсонса Э Геллнераи: «Государство — это специа-
лизированная и концентрированная сила поддержания порядка. Го-
сударство — это институт или ряд институтов, основная задача
которых (независимо от всех прочих задач) — охрана порядка».

Анализ признаков функций государства показывает, что они от-
ражают ту реальную роль, которую государство играет в решении
основных задач общественного развития; они выявляют, в каких
направлениях деятельности осуществляется его историческое назна-
чение, что, в свою очередь, необходимо ведет к выяснению содержа-
ния функций, раскрывающего государственную деятельность. Содер-
жание любой функции государства составляют ряд взаимодейст-
вующих элементов:

•	предиет функции государства — общественные отношения,
которые охватываются определенным направлением деятель-
ности государства Ими могут быть идеологические, эконо-
мические, социальные, экологические и иные отношения,

•	цели функции государства — результаты, которые должны
быть получены в процессе осуществления функции Они могут
быть ближайшими, промежуточными, конечными. В своей
совокупности цели каждой из функций образуют цели государ-
ства, которые определяют общие и конкретные направления
и пути их достижения;

•	методы осуществления функций государства — способы и
средства правового регулирования общественных отношений
Их совокупность достаточно разнообразна, а сочетание зави-
сит от характера осуществляемой функции. При реализации
правоохранительной функции преобладают обязывающие
средства достижения ее целей, а для экономической — дого-
ворные способы взаимоотношений;

•	формы осуществления функций государства — внешнее вы-
ражение деятельности государства в том или ином направив-
нии. Они характеризуют связь государства с правом как важ-
нейшим средством властвования посредством издания юри-
дических велений, организации их выполнения, контроля за
соблюдением и исполнением правовых норм

Основаниями, по которым в юридической науке предлагаются
различные классификации функций государства: сферы государст-
венной деятельности; способы государственного воздействия на
общественные отношения; степень значимости для государства и
общества; сферы обеспечения национальной безопасности; сроки
(продолжительность, время) их существования; правовые формы
их осуществления; пространственные масштабы воздействия; прин-
цип разделения властей и т.д. Действительно, насколько много-
численны и различны основные группы общественных отношений,
регулируемых государством, настолько многочисленны и различны
его функции

Соответственно обосновываются избираемые подходы к пробле-
ме классификации функций государства*

•	по продолжите гыюсти существования:

—	постоянные функции, которые присуши государству в перио-
ды его развития,

—	временные функции, обусловленные определенной ситуацией
или этапом развития (в частности, такими были ряд направле-
ний деятельности социалистического государства, связанных с
подавлением сопротивления свернутых классов или интерна-
циональной помощью угнетенным странам и народам);

•	по степени значимости для государства и общества*

—	основные функции, которые являются приоритетными (в ча-
стности, экономическая или социальная);

—	производные (обеспечивающие) функции, появившиеся как
бы в дополнение к первым в связи с усложнением задач го-
сударства (например, планирования или кадровая),

•	по способам реализации государственной власти-.

—	законодательная функция;

—	исполнительная функция;

—	судебная функция;

—	контрольно-надзорная функция;

—	информационная функция;

—	воспитательная функция, и др.

• ио степени пространственного воздействия (такая классифи-
кация зависит от внутригосударственного устройства страны),

— общегосударственные функции, распространяющиеся на всю
территорию страны;
— межрегиональные функции в федеративном государстве:

— региона иные функции субъектов федерации;

•	по степени огпкрытосп / (выраженности для общества)-

—	явные функции, о которых известно широкому кругу населе-
ния страны;

—	латентные (скрытые) функции, о наличии которых известно
узкому кругу «посвященных» в такие сферы деятельности го-
сударства,

• по сферам государственной деятельности-.

— внутренние функции, направленные на решение задач госу-
дарства внутри страны,

— внешние функции, характеризующие деятельность государства
в отношениях с мировым сообществом и отдельными госу-
дарствами

’.гыюсти ОТНОСЯТСЯ.

• политическая функция, призванная’

—	официально представлять общество и граждан страны,

—	обеспечивать национальную безопасность страны;

—	гарантировать незыблемость установленного конституцион-
ного строя,

—	служить гарантией национального суверенитета;

—	создавать условия для организации и нормального функцио-
нирования органов государственной власти;

•	экономическая функция, которой свойственны

—	выработка и координация государством основных направле-
ний экономического развития страны;

— определение пределов вмешательства государства в экономи-
ческие процессы,

—	создание благоприятных условий хозяйствования в приоритет-
ных сферах,

—	обеспечение охраны всех форм собственности, свободы эко-
номической деятельности, поддержка конкуренции, свобод-
ного перемещения товаров, услуг и финансовых средств;

•	социальная функция, направленная на

—	организацию условий для достижения уровня жизни и разви-
тия достойных человека;

—	социальную защиту населения,

—	гарантирование прожиточного минимума для малоимущих
слоев общества;

—	охрану труда и обеспечение гарантированного минимального
размера оплаты труда;

—	поддержку здоровья населения;

—	развитие социальных служб и системы социальной помощи;

•	фискальная функция, реализующая.

—	контроль за денежным обращением в стране;
—	проведение финансово-денежной политики;

—	формирование финансово-денежной политики;

—	формирование государственного бюджета и контроль над ею
расходной частью,

— установление и контроль над сбором всех видов налогов,
предназначенных для покрытии расходов на содержание госу-
дарственного аппарата и обеспечения экономического, соци-
ального и иного развития страны,

•	правозащитная функция, включающая.

—	выработку политики государства в области прав личности;

—	признание, закрепление и гарантирование основных прав и
свобод человека и гражданина,

—	представление юридических и иных форм защиты нарушен-
ных прав и свобод;

♦	правоохранительная функция, на которую возложены*

—	обеспечение правопорядка в целом;

—	борьба с преступностью;

—	зашита всех форм собственности,

•	идеоюгическая функция, отражающая:

—	государственную идеологию, основанную на идеологическом
плюрализме;

—	организацию и поддержку образования, науки и культуры,
художественной и иных видов творческой деятельности;

•	зкоюгическая функция, связанная с:

—	охраной окружающей среды;

—	защитой общих интересов от экологически неблагоприятных
воздействий,

—	выработкой экологических стандартов поведения и обраще-
ния с природными ресурсами.

К международны* направлениям деятельности государства от-
носятся.'

•	функция защиты государственного суверенитета от внешних
посягательств, которая предполагает:

—	обеспечение национальной безопасности страны,

—	охрану территориальной целостности государства;

—	организацию и поддержание вооруженных сил на уровне,
приемлемым для государства,

—	организацию оборонной инфраструктуры государства (обо-
ронная промышленность, гражданская оборона и тл );

•	функция сотрудничества с другиии государства ни, включающая.

—	поддержание политических и дипломатических отношений;

—	культурное и научно-техническое сотрудничество;
•	функция сотрудничества с международными организациями. на-
правленная на.

—	поддержание интеграционных процессов в мире;

—	участие в универсальных и региональных международных ор-
ганизациях,

—	участие в межгосударственных союзах;

•	функция сотрудничества в решении общемировых проблем, ко-
торая выражена в:

—	организации и поддержании международного контроля над
обеспечением прав человека;

—	поддержании международного правопорядка,

— пресечении международного терроризма,

—	ограничении вооружений и предотвращений вооруженных
конфликтов;

—	участии в международных экологических программах

В реальной деятельности государств вряд ли можно наблюдать
ее фактическое закрепление за четко сформулированными и струк-
турированными направлениями Большей частью функции государ-
ства пограничны, взаимопереплетены и взаимообусловлены, они
подвержены эволюционным изменениям и чаше всего зависят от
перемен в самом государстве, его формах правления, устройства
или политического режима

Государство в своей многообразной деятельности по управле-
нию делами общества прибегает к присушим ей специальным пра-

вовым формам осущеа

правотворческой, правореа-

лизующей и правообеспечивающей. Общепризнанно, что вне этих
правовых форм немыслимо проведение государственной политики
Любое направление деятельности государства, прежде всего, зако-
нодательно закрепляется. Появляющиеся в результате этого норма
тивные правовые акты создают основу той или и ной функции го-
сударства В них определяется предмет деятельности, субъекта пра-
вовых отношений, их полномочия, методы регулирования Таким
образом проявляется.

♦	правотворческая форма как соответствующим образом оформ-
ленные действия специально на то уполномоченных государ-
ственных органов по подготовке, принятию и изданию пра-
вовых актов (а также по их изменению или отмене), которыми
определяется политика государства в регулируемых им сферах
общественной жизни,

•	правореализующая форма предполагает действия государствен-
ных органов, направленные на конкретизацию общих (про-
граммных) документов их деятельности посредством принятия
главным образом правоприменительных актов;
•	правообеспечивающая форма решает вопросы контроля и над-
зора за соблюдением, исполнением и применением юридиче-
ски обязательных велений, а также привлечения к юридиче-
ской ответственности за возможные правонарушения

Предлагается учитывать и неправовые формы осуществления
функций государства, к которым относят организационно-подго-
товительную работу, охватывающую большой объем не юридически
значимых действий, однако оказывающихся необходимыми для
процесса выполнения функций. Такими считают подготовительную
деятельность по сбору, оформлению и изучению различной инфор-
мации при разрешении юридического дела, рабочее планирование,
инструктирование, проведение совещаний, текущий контроль над
исполнением принятых решений и т п

Ведущими методами, применяемыми государством в процессе
осуществления функций, являются.

•	метод государственного принуждения, представляющий собой
властно-побудительное воздействие компетентных государст-
венных органов на определенные категории правовых лиц, не
допускающее отступлений от правовых предписаний. Таким
образом государство стремится достичь единообразия в реали-
зации своих функций, предупредить правонарушения и иные
нежелательные последствия, пресечь их наступление, восста-
новить нарушенные правосостояния, наказать правонару-
шителя;

•	метод государственного убеждения предусматривает воздейст-
вие государственных органов на правовых лиц посредством
отстаивания правильности, оправданности, правомерности дей-
ствий государства;

•	метод договорного регулирования, предоставляющий правовым
лицам автономность и самостоятельность в их законной дея-
тельности в рамках осуществления государственных функций,

•	метод рекомендаций, ориентирующий субъектов права на же-
лательный или приемлемый с точки зрения государства вариант
действий;

•	метод поощрений, призванный стимулировать желательное для
государства правомерное поведение.

Контрольные вопросы по теме

1.	Какую роль играет государство в современном обществе’

2.	В чем суть различий во взглядах на государство древнегреческих и
римских мыслителей?

3	Какова триада исходных признаков государств7
4.	В чем отличие политологического и функционаяыюго подходов к
пониманию государства7

5.	Что означает признание государства универсальной властью?

6	Возможно ли принудитегьное ограничение государственного суве-
ренитета?

7	Почему право рассматривается как один из признаков государства?

8.	Является ли членство государств в Организации Объединенных На-
ций обязательным?

9.	В чем отличие коньтитутивной и декларативной теорий призна-
ния государства?

10	Что следует выделить в качестве главной функции государства?

11	В чем различия между правозащитной и правоохранительной
функциями7

12.	Раскройте содержание фискальной функции

Дополнительная литература к теме

Бабаев В.К, Бабаев С.В. Функции современного российского го-
сударства. Н Новгород, 200)

Бабурин С.Н Мир империй Территория государства и мировой
порядок СПб, 2005

Бельский К.С Государство и налоги // Государство и право. 2007.

Бутрамеев В П., Бутроиеев В В., Бутрамеева Н В. Символ власти-
иллюстрированный энциклопедический справочник (Флаги, гербы,
правители, награды, деньги всех стран и времен). М_, 2007

Бутенко А Б. Государство, его вчерашние и сегодняшние харак-
теристики // Государство и право 2003 № 7

Государственная символика Российской Федерации. М , 2004.

Данилов С Ю Правовые демократические государства, очерки ис-
тории М , 2000.

Еззт/ек Г Общее учение о государстве Пер с нем СПб., 2004 (по
изд |903 г)

Жуков ВН Государство как ценность // Государство и право
2009 № 9

Овсепян Ж И Государственное принуждение как правовая кате-
гория (Теоретическая формула соотношения принуждения с госу-
дарством и правом) // Государство и право. 2007. № 12

Пастухова Н.Б. О многообразии подходов к трактовке и понима-
нию суверенитета // Государство и право. 2007 № 12.

Тихомиров ЮАО модернизации государства // Журнал россий-
ского права 2004. № 4

Чиркин В Е Современное государство. М , 2001
ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ
ГОСУДАРСТВА

1

Общая характеристика современных учений о государстве

Элитарно-технократические концепции государства

Учение о правовом государстве

Теории «благоденствующего» и «благоприятствующего» государства

Учение глобализма в контексте «мирового государства»

7.1.	Общая характеристика современных учений
о государстве

Резкие и неоднократные повороты социального бытия в преды-
дущем столетии, стремительно происходящие изменения на полити-
ческой карте мира свидетельствуют помимо прочего о противоречи-
вой сути государства как такового, многогранности его проявления в
жизни общества. Эти процессы инициируют поиски иных методоло-
гических подходов к восприятию государства в новых исторических
реалиях или их уточнения и интерпретации с учетом закрепления в
международных отношениях более цивилизованных порядков, а
внутри большинства стран — общедемократических ценностей.

Тем самым плюрализм учений и концепций современного госу-
дарства логичен, объясним и связан с*

•	развалом прежних устоявшихся объединений государств с
единой официальной идеологией (прежде всего, казавшегося
целостным блока стран так называемого социалистического
лагеря);

•	крушением империй, в которых зависимым территориям навя-
зывался определенный государственно-политический строй;

•	появлением десятков новых государств, стремящихся обосно-
вать свою правомерность и назначение;

•	сосуществованием в современном мире стран с различными
государственно-политическими режимами,

•	особенностями процессов так называемой переходной госу-
дарственности, свойственных странам, которые ставят своей
целью утвердиться в демократических формах развития,
•	интеграционными процессами, в результате которых проис-
ходят существенные изменения в политико-правовой жизни
стран-участниц;

•	стремлением выявить и определить общие параметры совре-
менного государства, стандартам которого должны следовать
страны мирового сообщества.

К характерным чертам современных научных обращении к го-
сударству следует отнести преодоление прежних антиэтатистских
взглядов и теорий, преследовавших цель нивелировать особую роль
государства в обществе. Они вытесняются концепциями, обосновы-
вающими процессы усиления регулирующего значения государства
как инструмента социально-экономических преобразований и в то
же время гаранта демократии и прав человека

С окончанием многолетнего противоборства западного и ком-
мунистического блоков государств отходят в прошлое учения, стро-
ившие свои выводы на необходимости ассимиляции капитализма и
социализма В частности, стала достоянием истории теория конвер-
генции, согласно которой государство должно представлять собой
синтез различных социально-политических систем, основанный на
общих индустриальных, культурных и организационных аспектах,
которые порождает научно-техническая революция. Соединение
двух систем произошло не путем заимствования друг у друга пози-
тивного опыта, не на базе либерализации и плюрализма, как пред-
сказывалось ранее, а путем поглощения одной из них. Активный
разработчик концепции Збигнев Бжезинский, подводя итоги развития
государственных систем в XX в, констатировал, что теория конвер-
генции закончилась установлением одной сверхдержавы и превра-
щения другой в «обеспокоенное национальное государство»1

Национальные проблемы в ряде стран — бывших республиках
Советского Союза, в государствах Восточной и Юго-Восточной
Европы — действительно носят острый характер, затрагивая и тео-
ретические воззрения на государство В некоторых из них теория
национального государства постепенно приобретает статус офици-
альной доктрины, обусловливающей право титульной нации на су-
веренность, полновластие и исключительность по сравнению с дру-
гими нациями и народностями

Однако большей частью современные концепции государства
склонны рассматривать его как средство обеспечения социального
компромисса как в моно-, так и в полиэтническом обществе в ка-

1 Бжешюлё 3 Великая шахматная доска. I осподство Америки >< его геострате-
честве механизма осуществления принципов свободном политиче-
ской конкуренции между различными группами и слоями.

В современной государственно-политической мысли возможно
выделение основных направлений, связывающих учения и теории:

•	концепции, затрагивающие механизм управления государством
(доктрины элит и технократии, а также их современные ин-
терпретации в виде учений об элитарной демократии, корпора-
тивном государстве или государстве ^социального контракта»);

•	концепции, выясняющие цели и задачи государства (учение о
правовом государстве, различные теории «максимального» и
«минимального» государства),

•	прогностические концепции, обращающиеся к перспективам
государственности как общечеловеческой ценности (учения о
«мировом государстве»)

7.2.	Элитарно-технократические
концепции государства

Обоснование разделения общества на управляющих и управляе-
мых можно найти во взглядах многих мыслителей (от Платана и
Н. Макиавелли до К Маркса и Ф Ницше), обращавшихся к сущ-
ности государства В XX столетии политиками была востребована
доктрина, утверждавшая монополию на государственную власть
господствующего меньшинства (элиты, от фр. еИк — лучшее, от-
борное, избранное), которое имеет особые права на правление

Эгипи/риая теория государства отрицала способность масс к
управлению, а демократия рассматривалась как утопия или мираж,
в погоне за которым некомпетентные массы становятся инструмен-
том в руках демагогов. «Масса никогда не определяет власть», —
утверждал итальянский политолог Вильфредо Парето (1848—1923).
Он выдвинул концепцию «циркуляции (смены) элит», согласно ко-
торой основа общественных процессов — творческая сила и борьба
элит за власть Его соотечественник Гаэтано Моска (1858—1941) в
разработанной им концепции о «политическом или правящем клас-
се» напрямую связывал свободу людей не с демократией, а с компе-
тентной правящей элитой, к которой он относил наиболее актив-
ных в политике людей

Общими для теории раннего элитаризма было понимание элиты
как в определенной степени сплоченной группы, представители ко-
торой получили наивысшие показатели в сфере их деятельности в
силу обладания особыми духовными, социальными и политическими
качествами Она осознает себя привилегированным и доминирую-
щим слоем общества и таковой воспринимается всеми остальными.

Господствующая элита способна со временем утерять свои луч-
шие качества, творческую энергию и потому вырождается. Ей на
смену готовится новая потенциальная группа, стремящаяся к вла-
сти Однако добровольной ее передачи не происходит, в силу чего
замена элит идет путем насильственных переворотов, что в конеч-
ном счете полезно для общества и государства

В последние десятилетия прежняя концепция получает новое
развитие, связанное с переосмыслением сути элитарного правления
в условиях демократического общества В нем предполагается одно-
временное сосуществование нескольких элит, ни одна из которых
не доминирует во всех сферах государственной власти Государство
обеспечивает свободную конкуренцию между ними, основанную на
принципах политического и партийного плюрализма Концепции
элитарной демократии (в частности, теория демократического гос-
подства элит, теория множественности элит) отрицают наличие в
обществе привилегированного слоя как единой субстанции; именно
множественность элит ведет к сбалансированному управлению го-
сударством на основе согласия между ними о «правилах игры» в
цивилизованной борьбе за власть

Одним из течений концепции элитарной демократии рассмат-
ривается современная интерпретация технократической теории го-
сударства. В классической модели, разработанной еще в XVIII—
XIX вв., технократия (от греч !ес)то- и кгагоз — власть ремесла,
мастерства) виделась как власть, основанная на специальных зна-
ниях и компетенции людей, особо предназначенных в силу этого
для управления государственными делами Первоначально теория
основывалась на идеях французского мыслителя Кюда Анри Сен-
Симона (1760—1825) о «промышленниках», ведающих как устроить
государство на принципах добротно работающего производства
В дальнейшем эти положения были развиты американскими и за-
падноевропейскими социологами, экономистами и политологами
(К Жиллетт, Т. Веблен, Дж. Гэлбрейт, Д. Балл, А. Тоффлер и др.) в
учении о «властвующей технократической элите», формируемой из
профессионалов и технических специалистов.

Модернизованная доктрина технократии исходит из факта все
большего воздействия на жизнь общества результатов научно-тех-
нического прогресса, в силу чего руководство государства должно
сосредотачиваться в руках управляющих (менеджеров), представите-
лей нового политического класса — класса технократов (администра-
торов, ученых-специалистов, советников, экспертов и т.п ).
Олин из современных вариантов технократического учения —
теория корпоративного государства исходит из представления о нем
как едином объединении, производящем общественные блага, по-
нимаемые как своеобразные социальные технологии, и механизм
которого идентичен системе успешно работающей корпорации

Другая концепция, изложенная в теории государства «социально-
го контракта», констатирует конец «идеологической охлократии и
пустопорожних политических дискуссий» Необходимо создание
новой конструкции власти, действующей не на основе односторон-
него социального договора, а на базе адекватного ожиданиям обще-
ства срочного двустороннего социального контракта, взаимовыгод-
ного для обеих сторон С одной стороны, это избиратели и нало-
гоплательщики, с другой — признанные специалисты, доказавшие
свою компетентность удачной профессиональной деятельностью
Их объединяет желание достичь успеха в деятельности государства-
«корпорации». Таким образом, должна формироваться власть про-
фессионалов, ищущих самореализации и самоутверждения в построе-
нии эффективного государственного управления.

7.3.	Учение о правовом государстве

Государство, связанное правом, — это идея, которая вынашива-
лась столетиями, а ее начала прослеживаются еще в трудах древних
мыслителей Смысл подчинения государства праву заключается в
стремлении оградить чрезмерные притязания правюепя на отожде-
ствление себя с властью, желании ограничить всеохватывающую го-
сударственную опеку над человеком. Античные авторы связывали
«правильное» государство с «властью закона» (Аристотель) и пред-
сказывали гибель государства там, где «закон не имеет силы и на-
ходится под чьей-то властью» (Платон).

Принципиальное значение для оформления учения о правовом
государстве имело распространение в Европе XVII—XVIII столетий
естественно-правовых идей, согласно которым народ должен кон-
тролировать государственную власть посредством законов, им же и
принимаемых Существенный вклад в развитие концепции правово-
го государства внесли основоположники естественно-правовой тео-
рии Г- Грации, Б. Спиноза, Т Гоббс, Ж.-Ж. Руссо. Постулат контроля
находит обоснование в теории господства права (Яа1е о/ Гак), по-
нимаемого. прежде всего, как народовластие в форме суверенитета
парламента (Дж. Локк).

Философские начала правового государства отражены в произ-
ведениях немецких ученых конца XVIII — начала XIX вв. (И Кант
(1724—1804), КТ. Вемнер (1790—1869), Р фон Мочь (1799—1875),
ФЮ Штачь (1802—1861), гае и появилось впервые само понятие
«ВечУию/ааг», приписываемое Карлу Всльнеру (1813) Одно из самых
известных определений принадлежит Фридриху Шталю* «Государ-
ство должно быть правовым государством, — вот девиз новейшего
времени Государство должно точно определять пути и границы
своей деятельности, а также сферу свободы своих граждан посред-
ством права как нерушимой гарантии» Такое государство рассмат-
ривалось как конституционное, т.е такое, что в своем основном за-
коне отражает основные правовые требования к нему со стороны
общества и народа

Впервые законодательным путем идея правового государства
закрепляется в послевоенной Европе В частности, термин «пра-
вовое государство» конституциирован в 1946 г в Баварии, которая
затем в качестве одной из федеральных земель вошла в состав Запад-
ной Германии. Основной Закон ФРГ от 23 мая 1949 г. провозглашает
эту страну «демократическим и социальным правовым государством».
Несколько позднее данная идея закрепляется в постфранковской
Испании, где Конституция от 27 декабря 1978 г. в преамбуле заяв-
ляет о стремлении нации «установить правовое государство, кото-
рое обеспечивает верховенство закона, как выражение воли народа»
Последующие десятилетия стали периодом повсеместной конста-
тации о наличии в той или иной стране состояния правогосу-
дарственности.

Современное понимание правового государства отвадит консти-
туционному закреплению принципов такого государства важное ме-
сто, в то же время акцентируется внимание на решающем значении
практическое воплощения идеи об оптимальной организации госу-
дарственной власти на общедемократических началах. Действитель-
но, в мире сложилась противоречивая ситуация, когда, во-первых,
упоминание о правовом государстве становится как бы обязатель-
ным ритуалом всех современных конституций, в том числе консти-
туций стран, далеко не соответствующим ими же вписанным пара-
метрам правогосударственности Во-вторых, в конституциях ряда
действительно демократических государств отсутствуют положения,
прямо связывающих их с правовым государством.

Учение о правовом государстве исходит из того, что такое госу-
дарство не может быть декретировано специальным актом либо на-
вязано силой Это процесс, происходящий естественным путем, ре-
зультат стабильного демократического развития общества. В большей
степени конституционное закрепление за государством столь обязы-
вающего звания носит характер ориентирующей цели, к достижению
которой необходимо стремиться, осознавая, что этот процесс может
оказаться весьма длительным.

Правовое государство — это демократическое государство, осно-
ванное на господстве права и верховенстве закона, осуществляющее
в сесть посредством ее раэдесения и при приоритете прав личности

К характерным признакам современного правового государства
следует отнести:

•	демократический государственно-политический режим, харак-
теризующийся стабильностью и легитимностью тех средств и
методов, которыми руководствуется государственная власть;

•	связанность правом, т с все государственные решения должны
иметь легальную основу, обеспечивая юридическое равенство
всех субъектов, в том числе и самого государства.

•	верховенство закона, предполагающее подчинение деятельно-
сти всех органов государства конституции и законам, имею-
щим прямое действие,

•	конституционный (судебные) контроль над соответствием ос-
новному закону всех иных нормативных актов, требующий
восстановления в случае нарушения установленного консти-
туционного порядка.

•	раздекние властей на законодательную, исполнительную и
судебную, носящее реальный характер на основе их равнове-
сия и взаимодействия,

•	нерушимость прав личности, включающая признание и гаран-
тированность не только прав собственных граждан, но и всех
категорий населения страны;

•	развитое гражданское общество, объединяющее все то, что не
является политической властью, и стоящее на защите частных
интересов (система самостоятельных и независимых от госу-
дарства общественных институтов, которые призваны поддер-
живать порядок в обществе негосударственными методами,
основанными на социальных нормах, традициях и культуре
населения)

7.4.	Теории «благоденствующего»
и «благоприятствующего» государства

Существенный вопрос, стоящий перед государственной властью:
насколько глубоко может быть вовлечено государство в процесс
обеспечения блага всех членов общества9 Английский экономист
Джон Мейнард Кейнс (1883—1946) в предвоенные годы обосновал
идею о необходимости активного государственного вмешательства
в экономическую и социальную жизнь общества как средства стаби-
лизации хозяйственных, производственных и политических процес-
сов Именно его размышления («кейнсианство») были положены в
основу появления многочисленных вариантов концепции <бгагоден-
ствующего государства» (1УеЦ[аге Вюк)

В соответствии с концепцией полное господство частной собст-
венности и свободной экономической конкуренции приводит к
чрезмерной социально-экономической поляризации населения Го-
сударственное регулирование экономики, наоборот, будет способст-
вовать преодолению социальных проблем и антагонизмов. Соответ-
ственно должны расширяться социальные услуги населению, соци-
альное обеспечение и страхование, помощь малообеспеченным,
поддержание высокого уровня правопорядка, воздействие на рынок
путем политики цен, инвестиций, государственных знаков, кредит-
ной политики и тл

Максимализм в социальной политике, когда государство «соци-
ального благоденствия» брало на себя необоснованно завышенные
услуги, превосходящие его возможности, помимо прочего привел в
ряде стран Запада к развитию среди населения тенденций тунеядст-
ва, поскольку целые пласты трудоспособных граждан предпочитали
жить на пособия, но не трудиться, а также к бегству из страны ка-
питала, массовой безработице и как результат снижению социаль-
ных гарантий Подвергается критике и практика излишнего госу-
дарственного регулирования.

В настоящее время все явственнее звучат призывы к большей
сочетаемости социальной роли государства и собственной заботы
членов общества о себе В связи с чем пересматривается отношение
к самой концепции1. Большее предпочтение ныне вызывают док-
трины •.иияшяыьнг»»», или «субсидиарного», государства, оказываю-
щего помощь лишь самым нуждающимся слоям общества. При этом
граждане должны прежде всего рассчитывать на результаты собст-
венного труда, учитываемые при выполнении государством соци-
альных услуг.

Господствует же идея «государства, б гагоприятетвующего тру-
ду» (ИЪгк/аге &а1е), суть которого состоит в проведении политики
обеспечения только основных нужд человека (прожиточный мини-
мум, образование, здравоохранение и инфраструктура его обита-
ния) Так, лидер свободных демократов и вице-канцлер ФРГ Гидо
Вестерне не, раскрывая отношение его партии к политике социально
ориентированного государства, заявляет, что ни одно из таких госу-

1 См.' Чиркин В Е Обшечепоееческие ценности, философия права и позитивное
дарств не сможет функционировать, если доход безработного окажет-
ся больше, чем у тех, кто трудится. «Обещание предоставить легкое и
без усилий достижимое благосостояние ведет к упадку, подобному
тому, который существовал в период поздней Римской империи»1.

7.5.	Учение глобализма в контексте
«мирового государства»

Человечество, пережив в ушедшем столетии крушение гранди-
озных «прожектов», предрекавших становление светлого будущего
для всех на Земле (уже подзабылся знаменитый слоган — «Нынешнее
поколение советских людей будет жить при коммунизме’»), вновь
искушается очередной надеждой на мировую гармонию в виде гло-
балистской утопии

Сама по себе глобализация представляет объективное явление
В данном процессе существенную роль И1рают ее участники-субъ-
екты, важнейшими из которых являются государства, поскольку
именно они во многом определяют уровень (масштабы) распро-
странения глобализационных процессов и направление (усиление
или торможение) их развития1 2

И то же время глобализация воспринимается как процесс сти-
рания государственных границ на основе сближения и унификации
общественных систем и всех сфер человеческой жизни — социаль-
ной и идеологической, в экономике и политике. Во второй полови-
не XX в. долгое время шло противостояние двух концепций, исхо-
дящих из противоположных оценок тенденций в международной
жизни. Теория дивергенции настаивала на существовании несоеди-
нимых противоположностей между основными политическими сис-
темами, а упомянутая ранее теория конвергенции рассматривала
возможность и необходимость сглаживания экономических, поли-
тических и идеологических различий в мире в рамках формирова-
ния «смешанного общества» Еще в 1975 г. Збигнев Бжезинский, из-
лагая свой план установления нового мирового порядка, программно
заявлял: «Мы должны признать, что мир сегодня стремится к единст-
ву, которого мы так долго желали Новый мир приобретает форму
глобальной общности... Вначале особенно это коснется экономическо-
го мирового порядка.. Мы должны создать механизм глобального
планирования и долгосрочного перераспределения ресурсов»

1 См.: Известия 2010 21 февраля

2 См Теоретические и практические аспекты развития правовой системы Рос-
сийской Федерации в условиях глобализации // Государство и право. 2005.
№ 12 С. 5-12.
Тем не менее родоначальником термина «глобализация» счита-
ют американского экономиста Р. Робертсона, который, введя его в
научный оборот (1983), затем в начале 90-х годов прошедшего сто-
летия изложил основы своей концепции, родовым признаком кото-
рой считается размывание национальных границ и постепенное от-
мирание национальных государств.

Само появление этого понятия на рубеже тысячелетий далеко
не случайно. Успешное экономическое развитие Запада в 1990-е го-
ды, крах социалистической системы, мировой коммуникационный

бум и все большее

противоположных культур спо-

собствовали реанимированию прежнего разнообразия теорий и уче-
ний, пытавшихся и ранее найти пути объединения всех стран и на-
родов в единое мировое государство А также и появлению новых
концепций, фиксирующих и анализирующих изменения природы и
функций государства под влиянием глобальных процессов

В основе учения глобализма лежит так называемая доктрина
«конца истории», утверждающая, что западный мир, его ценности,
рыночная экономика и построение на их основе мировой полити-
ческой системы — это наивысшее развитие цивилизации Осталь-
ные же страны и системы рано или поздно, добровольно или при-
нудительно будут втягиваться в логику «догоняющего» по отноше-
нию к Западу развития и следовать за ним. Придание развитию
Запада такого статус г и ценности позволяло «не учитывать» осталь-
ной мир и одновременно порождало принципиально новые подхо-
ды к организации международных отношений, в том числе «глоба-
листский эгоизм» — право вмешательства в любую ситуацию в любой
точке Земли на основании «гуманитарных» соображений и отстаива-
ния ценностей прогресса

Представители учения обусловливают необходимость моделиро-
вания динамики мира как единой системы Так. в книге известного
английского историка Арнольда Тойнби и японского общественного
деятеля Дайсаку Икеда утверждается, что «в наше время мы являем-
ся свидетелями рождения обшей всемирной цивилизации, которая
появилась в технологических границах западного происхождения,
но сегодня обогащается духовно, благодаря вкладам всех историче-
ских региональных цивилизаций»1 Процессы формирования еди-
ного мирового сообщества под эгидой западного варианта цивили-
зации на основе роста взаимозависимости стран и народов неизбежно
должны ускорить создание «мирового государства».

1 См То «и ж Л.Дж. ИкедаД Избери жизнь Диалог Арнольда Тойнби и Дай-
саку Икеда Пер. санп М., 2007 С. 6.
Считается, что под воздействием глобализации идет эволюция
государственных форм, что позволяет говорить о традиционных и
складывающихся типах государств1, среди которых.

•	классическая форма государства, при которой суверенитет рас-
пространяется строго в национально-территориальных границах;

•	государство в рамках подвижных экономических границ
(«страны-системы», опрокинутые «вовне» или «вовнутрь»),

•	несопредельные государства («ядро плюс диаспоры»);

•	государство в государстве

К тенденциям, имеющим глобалистское значение, относят и
наступление эпохи «постклассического государства» с расширением
значения локальных сообществ, развитием иных способов органи-
зации и структурирования социального и политического устройст-
ва, чем в период действия классических моделей государственности
Прежняя «идея государства не является ни жизненно необходимой
для человека, ни чем-то заслуживающим высочайшего уважения.
Совсем наоборот, чрезмерная преданность государству представляет
собой серьезную угрозу будущему человечеству»2

Основа для образования «мирового государства» видится в тех-
нологическом превосходстве Запада, в его уже существующих надна-
циональных структурах, таких как Международный валютный фонд,
Международный Гаагский трибунал. Международный уголовный суд
ООН, НАТО, Европейский Союз, обладающих механизмами навязы-
вания своих решений государствам. По сути, формируется модель
управления мировым сообществом, которая способна влиять и воз-
действовать на поведение государств в международных отношениях.

Соответственно, из лучших побуждений, но под давлением, дру-
гим странам, не подпадающим под стандарты будущего объедине-
ния, должны вменяться гуманистические ценности, принципы хо-
зяйствования и законодательные решения Сообразно идеям «ново-
го мирового порядка», утверждается необходимость ограничения
государственных суверенитетов при соблюдении единых стандартов
прав и свобод личности

Следует еше раз подчеркнуть, что глобализация, в том числе и
юридическая, должна происходить по принципам, соответствую-
щим основам западной цивилизации Отсюда «для остальных циви-
лизаций вовлеченность в мировое юридическое пространство озна-
чает не только приобщение к благам и ценностям "мировой циви-

вое измерение мира // Журнал российского грава 2003 Лй 3 С. 89
лизаиии”, но и все возрастающее давление, а подчас откровенное
навязывание культурно чуждых идей, моделей и представлений»1.

События II сентября 2001 г. не могли не внести существенные
коррективы в учение глобализма Они показали зыбкость теорети-
ческих выкладок и рассуждений о возможности сотворения всемир-
ного цивилизованного государственно-организованного общества на
основе последовательно идущего осознания всеми планетарной общ-
ности народов, перехода к большей интеграции и согласию, демо-
кратии и сотрудничеству, сглаживанию и преодолению социальных
противоречий внутри национальных общностей.

Чем дальше, тем очевиднее, что западная цивилизация не может
стать панацеей от всех современных бед Запад не сможет быть
единственным центром мира, а значит, и не будет монополии на
ценности, а также образцы и модели государственных и правовых
институтов, их форматы и пределы

Усиление угрозы международного терроризма, новых глобаль-
ных социальных расколов, конфронтации цивилизаций и иных
масштабных противоречий — все это делает иллюзорной близкую
перспективу создания единого «мирового государства»

Контрольные вопросы по теме

]. Чем обусловлен плюрализм взглядов и концепций современного
государства’

2	В чем различия теорий дивергенции и конвергенипи'>

3	. Считаете ли Вы теорию конвергенции устаревшей?

4	Кого относят к элите, призванной управлять государством, осно-
воположники элитарной концепции’

5	. Есть ли связь между понятиями «господство права» и «правовое
государство* ?

6	Достаточно ли конституционного закрепления принципов право-
вого государства для признания таковым конкретного государства?

7	. Назовите основные признаки правового государства и дайте им
характеристику

8	. В чем отличия теорий «бчагоденствумлцего* и «бюгтриятствую-
/цего» государства’

9	Насколько решьныи представляется Вам создание «мирового го-
сударства»’

ский мир 2008 Г'. 10 С 22—23 См также* Иванов В У кого проблемы с аемо-
Дополнительная литература к теме

Бжезинский 3 Великая шахматная доска Господство Америки и его
геостратегические императивы Пер. с англ М , 2001

Гафуров 3 111. Социально-правовое государство, причины возникно-
вения. объективные основы, противоречивая сущность // Госу-
дарство и право. 2009. № 4.

Графский В Г, Золотухина Н М, Нерсесяна В.С . Малую Л С Исто-
рия политических и правовых учений. Учебник. М , 2009.

Денизов С Ю Правовые демократические государства Очерки ис-
тории. М., 2000

История политических и правовых учений Учебник / Под ред
И.А Исаева М 2009.

Кчщин В Ф Идея правового государства в трудах русских юристов
// Юридический мир. 2007 И? 9

Пирбудагова В И. Становление идеи взаимодействия государства и
гражданина как принципа правового государства в трудах уче-
ных-юристов // История государства и права 2008. № 17

Соколов А.Н Правовое государство от идеи до ее материализации
Калининград. 2002.

Стрезьников К А Правовая глобализация, основные тенденции Ц
Юридический мир. 2008 № 10.

Тойнба А Дж. Икеда Д Избери жизнь Диалог Арнольда Тойнби и
Дайсаку Икеды Пер. с англ М , 2007
ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ
И ФОРМЫ ЕЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ

Механизм государства и его структура

Реализация принципа разделения властей в государстве

Законодательная власть в современном государстве

Исполнительная власть в современном государстве

Судебная власть в современном государстве

8.1. Механизм государства и его структура

Государственная власть — политико-правовое руководство обще-
ством посредс пеон специального механизма управления. Такая власть
эксклюзивна, поскольку носит всеобъемлющий характер и способна
функционировать во всех структурах общественных отношений. Го-
сударственная власть также и инклюзивна по причине своей вовле-
ченности во все процессы общественной жизни В силу этого важ-
нейшей из особенностей, дающей государственной власти в общест-
ве организационную силу, является ее аппаратная составляющая —
государственная власть практически и целенаправленно осуществ-
ляется посредством иерархической структуры государственных орга-
нов и учреждений, т.е через иеханизм государства и тесно связанный
с ним государственный аппарат1.

Механизм государства представляет совокупность специальных
организаций, являющихся средствами государственного воздействия на
общественные процессы и поведение его субъектов. Для государствен-
ного механизма характерным является целостность его структуры.

ма и апптрттч государства Прежде доминировавшее понимание о механизме госу-

вастся в учебной юридической литературе (В.М. Корсльский. Н.М. Матуюе,

ких понятий, поскольку выходяшие за рамки аппарата и дополняющие госулар-

ции и деятельности, единых целей и задач в осуществлении государственных

частности, между государственными органами и учреждениями явно прослежи-
оформленной на основе подчиненности входящих в нее звеньев,
таких как.

•	государственные органы (собственно государственный аппарат),
обладающие властными полномочиями и самостоятельностью
в определенной области государственной деятельности, что да-
ет им возможность устанавливать общеобязательные правила
повеления и с помощью легальных средств воздействия реа-
лизовывать их. Государственные органы могут быть представ-
лены лицом (в частности, главой государства) или организо-
ванной группой лиц (законодательные органы власти, прави-
тельство или судебные органы), осуществляющих функции
государства

Признаками государственных органов являются*

—	их формирование непосредственно государством или населе-
нием страны;

—	осуществление управленческих функций от имени государства.
— издание обязательных к исполнению правовых актов;

—	обеспечение выполнения правовых актов путем специальных
средств воздействия, в том числе методов легального прину-
ждения,

—	профессиональные основы деятельности государственных
служащих;

—	наличие иерархических связей между различными уровнями
государственных органов;

—	наличие иных структур, обеспечивающих реализацию полно-
мочий государственных органов, а также материальной базы
и бюджетных источников финансирования;

•	государственные учреждения, являющиеся организациями, при-
званными обслуживать под руководством государственных
органов интересы общества в различных сферах (охрана здо-
ровья. образования, науки, культуры и т п ) Их администра-
ция осуществляет управленческие функции исключительно в
установленных для нее параметрах деятельности в рамках дан-
ного учреждения. Государственные учреждения не являются
носителями государственной власти, финансируются полно-
стью или частично за счет государственного бюджета, обла-
дают специфической организационной структурой,

•	государств иные предприятия, предназначенные также для обес-
печения процесса осуществления государством своих функций в
сфере производства, выполнения различных работ, оказания
услуг. Они основаны на государственной собственности, явля-
ются самостоятельными уставными организациями с правами
юридического лица;
•	государственные корпорации как организационно-правовая
форма некоммерческих организаций, законодательно учреж-
денные для осуществления социальных, управленческих или
иных общественно полезных функций Руководитель корпора-
ции назначается главой государства, а контроль за ее деятель-
ностью осуществляется правительством Иные органы не впра-
ве вмешиваться в деятельность государственной корпорации

Специфика обслуживающих и обеспечивающих структур в ме-
ханизме государства подробнее излагается в государствоведческих
учебных курсах

Государе

в современных странах представлен раз-

личными моделями построения. В их числе:

•	чоноцефа/ьная (от греч. топаз — один, единственный, и
керка/е — голова), которая отражает жесткую централизацию
властных полномочий, сосредоточенных в руках главы госу-
дарства или коллективного государственного органа и распро-
страняющихся на все без исключения органы власти, включая
местные,

•	теократическая, представленная государствами, в которых их
глава осуществляет светское и духовное единовластие,

♦	поликрапимескоя, включающая в себя государственные органы
как центральные, осуществляющие свои полномочия в рам-
ках всей страны (глава государства, парламент, правительст-
во) Остальные властные структуры функционируют как ор-
ганы местного самоуправления, избираемые населением;

•	децентрализованная, при которой государство практически
разделяется на части, управляемые создаваемыми властными
структурами на правах автономии и партикулярности

В структуре государственного аппарата возможны классификации
государственных органов по следующим основаниям.

•	по порядку возникновение

—	выборные (первичные, представительные) органы государст-
венной власти, которые создаются народом или его избирае-
мыми представителями (президент, парламент) и соответст-
венно от них получающие свои полномочия.

—	наследуемые (первичные в государствах с монархической фор-
мой правления), способ образования которых связан с по-
рядком наследования высшей власти в стране;

—	назначаемые (производные), которые формируются первич-
ными органами, наделяющими их властными полномочиями
(правительство, судебные органы, контрольно-надзорные
структуры);
му дя/ствикп

по проа.

—	общие (высшие) органы государственной власти, распростра-
няющие ее на всю территорию страны;

—	региональные (в федерации и сложном унитарном государстве),
функционирующие в государственных образованиях в составе
страны и распространяющие свою власть на эти регионы;

—	местные, действующие в административно-территориальных
единицах государства,

•	по времени действия

—	постоянные, функционирующие без каких-либо временных
ограничений (президент, парламент, правительство, суды), с
учетом возможности избрания или назначения на должности
новых лиц. персонифицирующих эти органы,

—	временные, создаваемые в связи с возникновением опреде-
ленных обстоятельств, которые требуют своего разрешения
на государственном уровне,

• По объему и содержанию виюпных полномочий:

— учредительные органы, формируемые народом путем рефе-
рендума или выборов для создания высших органов власти в
государстве или принятия новой конституции, призванной
утвердить новые государственные органы (учредительное
(конституционное) собрание),

— универсальный орган — институт главы государства, офици-
ально представляющего страну и прерогативы которого варь-
ируются от конкретных видов формы правления в государстве
(абсолютная или ограниченная монархия, президентская или
парламентская республика).

—	органы законодательной власти (парламент);

—	органы исполнительной власти, создаваемые «на основе и во
исполнение закона»;

—	органы судебной власти как арбитра в разрешении юридиче-
ских споров;

—	контрольно-надзорные органы (прокуратура, омбудсман, госу-
дарственные инспекции, счетная палата);

•	по объему компетенции:

—	органы общей компетенции, правомочные решать комплекс-
ные вопросы самого широкого профиля (правительство);

—	органы специальной компетенции, созданные для решения оп-
ределенных вопросов отраслевого значения (министерства и
ведомства);

•	по форме осущсств кния компетенции:

—	коиегиаъьные (парламент, суды высшей инстанции);

—	единоначальные (глава государства).
Возможны и иные трактовки составных частей в структуре госу-
дарственных органов (например, по значимости или на основе пра-
вовых форм их деятельности) Однако если выстраивать иерархиче-
скую схему разновидностей органов государственной власти, то
приоритет в выборе критериев несомненно следует отдать принципу
разделения властей, оказывающему первостепенное регулирующее

воздействие на построение

иного государства.

Важнейшая цель разделения властей — быть гарантией недопуще-
ния одновластия, сосредоточения всей государственной власти в
одних руках и в конечном счете — содействовать выбору и закреп-
лению демократических основ существования и построения госу-
дарственного механизма.

8.2. Реализация принципа разделения властей
в государстве

Процесс выработки, оформления и закрепления принципа раз-
деления властей в теории и практике государств имеет собственную
историю, неразрывно связанную с гуманистическими идеями луч-
ших представителей политико-правовой мысли С учетом наследия
античных теоретиков (прежде всего Аристотеля) и созданного в
эпоху Просвещения мировоззренческого фона вполне логичен воз-
росший интерес к путям конструирования рационалистической мо-
дели государственного устройства в Европе и Северной Америке
XVII- XVIII столетий. Именно там формируется классическое ви-
дение разделения властей, ныне рассматриваемое важнейшим
принципом деятельности современного государства

Дж. Локк в знаменитых «Двух трактатах о государственном
правлении» (1690), обращаясь к опыту своей страны, вывел основ-
ные черты концепции разумной власти в государстве, разделяемой
в целях общего блага по крайней мере на три ветви Он настаивал
на бесспорном первенстве законодательной власти как верховной,
«священной и неизменной в руках тех, кому сообщество однажды
ее доверило»

Суть разделения властей определил Ш Монтескье в труде «О духе
законов» (1748), сформулировав его цель: защитить граждан от про-
извола и злоупотребления власти, обеспечить их политическую сво-
боду и превратить закон в истинного посредника между гражданами
и правительством. Французский просветитель объявил все ветви
власти независимыми и самостоятельными, а их соединение попарно
(законодательной и исполнительной, судебной и законодательной
или судебной и исполнительной) либо, что еще хуже, в единопра-
вии грозит наступлением произвола и тирании* «Все бы погибло,
если бы в одном и том же лице или учреждении, состоящем из са-
новников, дворян или из простых людей, были соединены эти три
власти: власть создавать законы, власть исполнять постановления
общегосударственного порядка и власть судить преступления или
тяжбы частных лиц». Ш. Монтескье стоял за жесткое регламентиро-
вание связей между отдельными властями, что можно рассматри-
вать как попытку поисков рычагов, ведущих к равновесию и взаи-
мозависимости ветвей власти.

«Отцы-создатели» американской государственности Т Джефферсон
(1743—1826), А Гоми сыпан (1755-1804), Д.ж Мэдисон (1751-1836)
и др, восприняв европейские идеи разделения властей, способство-
вали законодательному закреплению его принципа. В то же время
они предусмотрительно обосновали идею о взаимном контроле,
осуществляемом ветвями власти, дабы создать «такую внутреннюю
структуру правления, чтобы составляющие ее части сами стали
средством удерживать каждую на отведенном ей месте».

Формируемая система сдерживания ветвей власти первоначаль-
но воплощала идеи бикамера сизма (наличия второй палаты законо-
дательного органа, утверждавшей законы, которые принимаются
нижней палатой), независимости судей (как средства охраны прав и
свобод граждан от произвола властей), конституционного контрою
(со стороны Верховного Суда за соответствием Конституции всех
правовых актов страны) и несколько позднее импичмента1

В настоящее время общепризнанным в демократических госу-
дарствах является разделение и самостоятельное функционирование
законодательной, ссспознительной и судебной властей Оно фактически
существует и в тех странах, где теоретически не признается (Велико-
британия) или формально не закреплено конституционным путем

Пр-нцип разде сепия властей в государстве предполагает*

•	демократический режим правления, не допускающий возмож-
ности концентрирования всех рычагов власти в одних руках

1 Процедура ннтечнента (от англ. Со стреасЛ — обвинять) как особого порядка

высших должностных лиц и судей сформировалась в британском законов ггель-

винснис импичмента палата представителей, а судебное разбирательство по

пичмента против пре илшта в Сенате присутствует председатель Верховного Сула

права занимать государственные должности, однако ие избавляет его от уголов-
•	конституционное признание осуществления государственной
власти путем ее разделения на законодательную, исполни-
тельную и судебную;

•	конституционное установление соотношения между полно-
мочиями всех ветвей государственной власти;

•	законодательное закрепление за ветвями государственной вла-
сти строго определенных рамок их собственной компетенции;

•	установленные процедуры передачи полномочий исполни-
тельной власти (их ротация),

•	практику невмешательства государственных органов различ-
ных ветвей власти в деле друг друга,

•	систему «сдержек и противовесов», позволяющую осуществ-
лять взаимный контроль ветвей государственной власти.

В современных государствах конституционными положениями в
зависимости от форм государственности предусматриваются раз-
личные институты системы вдержек и противовесов, основными из
которых можно считать.

•	институт главы государства как гаранта демократических ос-
нов государственной власти, призванного обеспечивать согла-
сованное функционирование государственных органов;

•	промульгация (подписание и обнародование) главой государ-
ства законов, принятых парламентом, которая включает пра-
во «вето»;

•	процедура преодо гения «вето* главы государства парламентом
(переголосование закона квалифицированным большинством
депутатов);

•	импичмент как парламентская процедура отрешения от долж-
ности высших лиц в государстве, включая президента,

•	участие парламента в формировании правительства (и/или в
утверждении кандидатуры премьер-министра);

•	вотум недоверия, выражаемый парламентом правительству и
ведущий к его отставке;

•	участие президента и парламента в формировании высших су-
дебных органов;

•	институт конституционного (судебного) контроля над соответ-
ствием конституции всех иных нормативных правовых актов
и восстановлением в случае нарушения установленного кон-
ституционного порядка,

•	институт омбудсмана (или его аналоги), назначаемого парла-
ментом и осуществляющего независимый контроль над со-
блюдением прав человека в стране, в том числе и со стороны
государственных органов.

В современных трактовках концепции разделения властей за-
метна неоднозначность в восприятии традиционной триады ветвей
государственной власти, что обосновывается усложнением форм и
условий общественной жизни, появлением новых сфер и направле-
ний деятельности современного государства, которые невозможно
было предвосхитить 200—250 лет назад Обратим внимание на ряд
дополнений и уточнений, вносимых в устоявшийся перечень видов
государственной власти, к которым относят также.

•	учредительную власть, способную устанавливать путем прямо-
го волеизъявления народа или через учредительное (консти-
туционное) собрание новую форму правления в государстве,
пост президента либо принимать новую конституцию страны
(которая, в свою очередь, может содержать положения о но-
вых органах государственной власти);

•	униеерса/иную власть главы государства, официально пред-
ставляющего страну и прерогативы которого варьируются от
конкретных видов форм правления, внутригосударственного
устройства или государственно-политического режима в го-
сударстве;

•	избирательную власть как особую систему избирательных орга-
нов с четко установленными в законе полномочиями и сферой
ответственности за организацию и проведение выборов В ряде
государств Латинской Америки высший избирательный орган
наделяется статусом независимой ветви государственной вла-
сти (в частности, в Конституции Никарагуа 1987 г.);

•	контро1ьную (контрольно-надзорную) впасть, основная функ-
ция которой превенция возможных нарушений (правового)
порядка, а также их пресечение. К органам контрольной вла-
сти относят конституционный суд, администрацию президен-
та, прокуратуру, счетную палату как независимую надзорную
инстанцию, институт омбудсмана и его аналоги)

В трудах политологов находим обоснование.

•	породной власти (в условиях правового государства, когда на-
род рассматривается единственным источником и носителем
государственной власти);

•	политической власти (в условиях тоталитарных и авторитарных
режимов, когда все бразды правления в государстве оказыва-
ются в руках правящей партии, подменяющей собой иные
ветви власти);

•	религиозной власти (в условиях теократической формы прав-
ления),

•	честной (муниципальной, общинной} власти, которая, не являясь
государственной, объявляется особой, самостоятельной вет-
вью власти

Подобное «клонирование» государственной власти способно
привести к нивелированию самой идеи о разумном правлении Од-
нако следует заметить, что и само современное видение принципа
разделения властей не можег быть простым слепком застывших
форм прошлого. Государственная власть в новом тысячелетии мно-
гограннее прежних представлений о ней и рамки традиционных
форм ей, возможно, уже узки.

18.3. Законодательная власть

в современном государстве

Законодате имея власть представляет собой первичную (предста-
вительную} ветвь государственной власти, де гегированную народом
пергаменту для принятия высших (законодательных) актов государ-
ства и выполнения иных важнейших государственных функций (учре-
дительной, контрольной, финансовой).

Пергамент (от фр раНе — говорить) впервые появляется в Анг-
лии в XIII в вслед за принятием Великой хартии вольностей, дабы
представлять свободные общины британцев и издавать статуты (за-
коны), обязательные для всех в королевстве. Сословное деление
привело к созданию двухпалатного органа, состоящего из Палаты
общин и Палаты лордов. Последняя была призвана утверждать за-
коны и направлять их на подпись королю Подобное «разделение
труда» свойственно высшим представительным органам, воспри-
нявшим бикамеральную систему законотворческой деятельности В
то же время большинство парламентов современных государств яв-
ляются однопалатными, отражая унитарный характер принятой в
этих странах формы внутригосударственного устройства

В настоящее время парламент — обобщенное название законо-
дательных структур В ряде стран (Канада, Индия, Грузия, Молда-
вия, Казахстан) — это собственное имя государственного органа, в
других — носит иные названия либо связанные с собственной ис-
торией государства (Генеральные кортесы Испании, норвежский
Стортинг, исландский Альтинг, Эдускунта Финляндии, польский
Сейм, израильский Кнессет, Великий государственный хурал Монго-
лии), либо именуемые «нейтрально» законодательные структуры с
указанием на свое представительское начало (Собрание Республики
Македония, Национальное Собрание Франции, Всекитайское собра-
ние народных представителей, Федеральное Собрание Российской
Федерации, Верховная Рада Украины) Их объединяет обшая на-
правленность деятельности — исключительное право представлять
народ и выражать его согласованную волю, в силу чего принятые
парламентом законы имеют высшую юридическую силу, приори-
тетную перед иными актами государства, которые должны изда-
ваться «на основе и во исполнение закона»

Помимо непосредственных законодательных функции парла-
мент как государственный орган осуществляет иные не менее важ-
ные полномочия. Законодательная власть:
осуществляет представительные функции как орган, создавае-
мый непосредственно народом и выражающий его согласован-
ную волю;

определяет основы государственной политики (принятие за-
конов, формирующих направления внешней и внутренней
политики государства, осуществляет ратификацию междуна-
родных договоров, заслушивает ежегодные послания главы
государства парламенту о состоянии страны и перспективах
ее развития и отчеты иных высших должностных лиц и тл.),
формирует высшие органы государственной власти (прерога-
тивы парламентов разнятся в зависимости от видов формы
правления в стране),

назначает высших должностных лиц государства (премьер-
министра. генерального прокурора, омбудсмана, послов и т.д);
утверждает бюджет страны и контролирует его выполнение;

контролирует исполнительную власть путем обсуждения дея-
тельности правительства (депутатские запросы, парламентские
слушания и расследования, выражение доверия или недоверия);
обладает правом импичмента, инициируя судебное преследо-
вание высших лиц в государстве вплоть до их отрешения от
должности.

8.4.	Исполнительная власть
в современном государстве

Ист тите гьная в гость является вторичной (производной) ветвью
государственной власти, наде генной полномочиями осуществить не-
посредственное управление государством в форме выполнения законов

Действительное положение и роль исполнительной власти зна-
чительно шире рамок только лишь реализации законодательных ак-
тов. Она выступает силой, способной организовать масштабную дея-
тельность государства как внутри страны, так и за пределами госу-
дарственных границ.

Организация деятельности исполнительной власти строится на
требовании строгой субординации связанных между собой государ-
ственных органов Они должны соблюдать установленную иерархию,
по которой во главе созданной в стране управленческой пирамиды
стоит орган, олицетворяющий исполнительную общегосударствен-
ную власть. В странах с особыми властными полномочиями главы
государства именно ему (монарху или президенту) принадлежит ис-
полнительная власть, которая передастся специальным органам и
должностным лицам

Гораздо чаще высшим носителем исполнительной власти явля-
ется правительство, официальное название которого может быть
разным (Кабинет министров. Совет министров или собственно пра-
вительство), как и наименование того высшего должностного лица,
кто его возглавляет (председатель правительства, премьер-министр,
главный министр, канцлер) В состав правительства входят замести-
тели его главы (вице-премьеры) и министры, руководящие отрасле-
выми направлениями управленческой деятельности В государстве
со смешанным типом правления так называемые силовые министры
могут подчиняться непосредственно президенту, в то время как
остальные — главе правительства.

По партийно-политическому составу правительства могут быть
однопартийными (составленным из представителей партии, обладаю-
щей большинством мест в законодательной органе), двухпартийными,
беспартийными (представленные специалистами) и коалиционными
(на основе нескольких партий, вместе располагающих большинством
в парламенте) В условиях чрезвычайных обстоятельств формируются
правительства народного единства или народного доверия.

Управленческие функции правительств! подкрепляются его
полномочиями в издании нормативных правовых актов (декретов,
указов, ордонансов, постановлений, решений), которые, с одной
стороны, носят подзаконный характер, те. должны соответствовать
законам государства, а с другой — обязательны для исполнения
всеми нижестоящими структурами

Деятельность правительства практически реализуется через сис-
тему органов исполнительной власти, включающей министерства,
комитеты, комиссии, агентства, службы и администрации. Кадры
этих министерств и ведомств представляют собой громоздкий и по-
стоянно разрастающийся аппарат, с бюрократическими тенденциями
в котором необходимо бороться посредством рычагов сдерживаю-
щих механизмов, включающих законодательный и судебный кон-
троль над деятельностью исполнительной власти

В зависимости от формы государственного устройства возможно
функционирование двухуровневой системы исполнительной власти,
предполагающей, например, в федеративном государстве наличие
общефедерального правительства и федеральных органов исполни-
тельной власти, а также правительств (администраций) субъектов
федерации и региональных органов исполнительном власти

8.5.	Судебная власть в современном государстве

Судебная власть является независимой ветвью государственной
власти, призванной рассматривать и разрешать в особой процессуаль-
ной форме юридические споры.
Третейское участие в решении спорных жизненных ситуаций,
связанных с нарушением права или оспариванием прав, востребова-
но вместе с возникновением государства. Со временем правосудие
как форма зашиты права и как одно из древнейших и необходимых
средств реализации властных полномочий перестает быть привилеги-
ей носителя верховной власти и переходит в руки особого тина —
судьи, чье положение и объем компетенции определяется специаль-
ным законодательством Особый статус судей фиксируется консти-
туционно. Так. судебная власть определяется как «страж свободы
личности» (ст. 66 Конституции Французской республики), подчерки-
вается, что «правосудие отправляется именем народа» (ст. (01 Кон-
ституции Итальянской республики), «исходит от народа» (ст (17
Конституции Испании)

Судебная власть формируется и функционирует в соответствии
с принципами, предполагающими*

•	юридическое равенство всех перед законом и судом,

•	независимость судей и их подчиненность только закону,

•	несменяемость судей;

•	право на судебную защиту;

•	право на рассмотрение дела судом присяжных;

•	гласность судебного процесса;

•	презумпция невиновности;

•	право на апелляцию и т.д

Решение споров о праве осуществляется судьей единолично или
судебной коллегией, состоящей из судей-профессионалов и при-
влекаемых (к уголовному процессу, в частности) присяжных заседа-
телей, чья роль состоит в определении виновности или невиновно-
сти подсудимого.

Особые полномочия судьи, его роль в человеческих судьбах, в
разрешении вопросов, нередко имеющих общегосударственное зна-
чение, предопределяют повышенные требования к нему самому.
Судья должен иметь жизненный опыт (традиционно предусмотрен
возрастной ценз для занятия судебной должности), быть профес-
сионалом (с высшим юридическим образованием и определенным
стажем работы по юридической специальности), обладать незапят-
нанной репутацией и тл.

В связи со сложностью и разнообразием дел, имеющих юриди-
ческую подоплеку, судебная система подразделяется на суды общей
и сленшыьной юрисдикции Выделяют административные, гражданские,
угоювные, ювенальные (по делам несовершеннолетних), транспортные,
агциагмые, финансовые и другие суды. Особое место в судебном систе-
ме отведено конституционным судам, контролирующим соответствие
конституции законов и иных нормативных правовых актов.
Контрольные вопросы по теме

1.	Существуют ли отличия в понятиях «механизм? и «аппарат? го-
сударства?

2	Перечислите основные признаки государственных органов

3	По какому основанию выделяют общие, региональные и местные
органы власти?

4.	Почему глава государства может быть представлен как универ-
сальный государственный орган9

5.	В чем различия взглядов на разделение властей у Джона Локка и
Шарля Монтескье'1

6.	Что означает понятие < бикамерализм?!

7.	Назовите институты современной системы сдержек и противовесов.

8	Дайте характеристику основных функций законодательной власти

9.	Как Вы понимаете принцип несменяемости супсР?

Дополнительная литература к теме

Конституция Российском Федерации М , 1993 (и послед офии изд I

Конституция зарубежных государств: Учеб, пособие 7-е изд, пере-
раб. и доп / Сосг В В. Маклаков. М., 2006

Гармоза П В. Власть как категория юридической науки // Государ-
ство и право 2008 № 5

Гончаров В В Понятие государственной власти и его формализация
в законодательстве Российской Федерации // История государст-
ва и права. 2008 № 16.

Государственное управление и исполнительная власть, содержание
и соотношение / Под ред Л .Л Попова М , 2010

Колбая С Г Отрешение президента от должности: мировом опыт и
проблемы российского законодательства // Журнал российского
права 2004 №4.

Комакова ИА Двухпалатность как принцип организации нацио-
нальных парламентов: опыт России и мировая практика // Жур-
нал российского права 2004. № I

Крыюва Е.Г. Принцип разделения властей в организации государст-
венной службы И Государство и право 2007. № 11

Радько Т И Механизм государства Лекция. М_, 2002.

Тимошина Н.П. Реализация принципа разделения властей в государст-
вах с различными формами правления // Право и политика 2008
№ 9(105)

Фоков А П Судебная власть в системе разделения властей // Рос-
сийский судья. 2007. № 10

Чиркин В.Е. Законодательная власть. М., 2008.

Чиркин В.Е Публичная власть в современном обществе // Журнал
российского права 2009 № 7.
ФОРМА ГОСУДАРСТВА



Понятие и содержание формы государства

Форма правления в государстве

Форма государственного устройства

Форма соединения государств

Форма государственно-политического режима

9.1.	Понятие и содержание формы государства

За 60 веков со времени появления первых государственных об-
разований историей выделено значительное число сменявших друг
друга самых разнообразных режимов государственной власти, осно-
ванных на различных принципах ее организации, приемах и мето-
дах практической реализации или распределения по территории.
Восточные деспотии, древние империи, античные и феодальные
республики, абсолютные монархии Средневековья, более поздние
конфедерации, союзы и унии, диктатуры и демократии современ-
ности.. — это не столько формальные определения устройства от-
дельных стран, сколько их характеристики, дающие нам представ-
ление о сути государственной власти, процессах ее формирования,
закрепления и конкретных проявлениях в жизни

Процесс смены государственных форм продолжается и сегодня.
Лишь в последние десятилетия мы стали непосредственными сви-
детелями краха тоталитарных и авторитарных режимов в Централь-
ной и Восточной Европе, Южной Америке, Африке и Азии, распа-
да таких федеративных союзов, как Союз Советских Социалистиче-
ских Республик, Социалистическая Федеративная Республика
Югославия, Чехо-Словацкая Федеративная Республика. И в эти же
годы возникают новые федерации (в частности, в Бельгии. Эфио-
пии и на Балканах), происходит объединение государств (ГДР и
ФРГ), присоединение к государствам иных частей (Гонконг и Макао
к Китаю), ряд сепаратистских образований заявляют о своей госу-
дарственности, но не находят поддержки в мировом сообществе.

Следует также учитывать и наличие около 200 автономных обра-
зований, входящих в унитарные и региональные государства, а также
не менее 400 внутригосударственных образований, являющихся
самостоятельными составными частями федераций (от 83 — в Рос-
сийской Федерации и до двух — в Федерации Сент-Китс и Невис,
расположенной в Карибском море)

Создаются новые формы соединения государств (Содружество
Независимых Государств, Союзное государство Белоруссии и Рос-
сии, Таможенный союз), а прежние сообщества постепенно пре-
вращаются в новые государственные формирования, которым со-
временные исследователи еще и шут подобающие названия (приме-
ром этому служит Европейский Союз после Маастрихтского (1992),
Амстердамского (1997) и Лиссабонского (2007) договоров).

Исторически складывающаяся совокупность признаков, реально
отличающих одно государство от другого либо, наоборот, объеди-
няющих их в одну группу, практически зависит от множества фак-
торов. Среди них.

•	принципиальные задачи и цели, которые ставит перед собой
государственная власть,

•	уровень демократической зрелости самого общества, способ-
ного противостоять диктатуре и авторитаризму;

•	значение культуры, исторических и национальных традиций
народа;

•	влияние религиозных убеждении, разделяемых большинством
населения;

•	природные и климатические условия проживания,

•	степень вовлеченности масс в решение дел государства, в про-
цесс устройства и формирования органов власти всех уровней,
а также в процесс контроля за ее функционированием.

Форма государства нередко прописывается в официальном на-
звании, определяющем его политические, религиозные, националь-
ные, территориальные основы и иные предпочтения В частности:
Исламская Республика Иран; Суверенное демократическое королевст-
во Лаото; Конституционная демократическая социальная монархия
Марокко, Боливарианская Республика Веиесуэга, Федеративная Демо-
кратическая Республика Эфиопия, Социалистическая Народная Ливий-
ская Арабская Джамахирия; Социалистическая Республика Вьетнам

О выборе устройства государства говорят его важнейшие зако-
нодательные акты, прежде всего конституция В высшем законе
страны, в главах, содержащих принципы или основы государствен-
ного строя, закрепляются;

•	определенный порядок образования и организации высших
органов власти и управления (страна провозглашается монархи-
ей или же государством с республиканской формой правления);

•	внутренняя структура государства, характер взаимосвязей
центра и составляющих государственное целое отдельных его
частей, степень их самостоятельности и уровни взаимоотноше-
ний между собой (конституируются унитаризм или же федера-
лизм как виды формы территориального устройства страны),

•	совокупность методов и средств осуществления государствен-
ной власти и их воплощения в государственном строе (госу-
дарство как бы идентифицируется, поскольку политический
режим, установленный в стране, непосредственно связан с
изменениями в иных формах государства)

В качестве примеров конституционного закрепления форм госу-
дарства можно привести принципиальные нормы основных законов
различных по видам государственной формы стран — участников
мирового сообщества.

Так, Конституция (Основной закон) Эстонской Республики
объявляет страну демократической респуби/кой, где носителем вер-
ховной власти является народ (ст. 1) Ав последующей статье под-
черкивается, что «по своему государственному строю Эстония еди-
ное государство, административно-территориальное деление кото-
рого устанавливается законом» Таким образом, в положениях
первых статей Основного закона речь идет об унитарном государст-
ве с демократическим режимом осуществления власти на основе
респубшианской формы правления

Конституция Итальянской Республики устанавливает, что Ита-
лия представляет собой демократическую республику (ст. 1), единую
и неделимую, но признающую автономии и содействующую их раз-
витию (ст. 5) В данном контексте Конституция, устанавливая де-
мократический режим и правление в виде республики, подчеркивает
сложный состав итальянского государства, имеющего в своем составе
отдельные территориальные автономии, что накладывает отпечаток
на характер взаимоотношений между центром и составными частями
государства.

В свою очередь. Конституция Бельгии, отмечая и закрепляя
приверженность подданных монархической форме правления (ст 85*
«Конституционные полномочия Кароля наследственны в прямом,
природном и законном потомстве. »), поправкой 1993 г фиксирует
новое государственно-правовое состояние государства: Бельгия про-
возглашается ^федеративным государством, состоящим из сооб-
ществ и регионов»» (ст. I)

Четче ответы на вопросы об устройстве государства даны в Кон-
ституции Украины'

•	«статья 1. Украина есть суверенное и независимое, демокра-
тическое, социальное правовое государство;

•	статья 2. Украина является унитарным государством...;

•	статья 5 Украина является республикой»
Ряд стран более конкретно указывает не только на форму госу-
дарственного устройства и правления, но и на ее вид, закреплен-
ный конституционно. В частности, в Конституции Республики Ка-
захстан прямо утверждается, что Казахстан «является унитарным
государством с президентской формой правления» (ст. 2).

Но что же означает признание страны республикой или монар-
хией? Как отражается территориальная организация публичной вла-
сти на порядке ее осуществления на местах? Почему возможен тота-
литаризм в одной стране, а другое государство остается привержен-
ным демократическим устоям? На эти и им подобные вопросы
ответы может дать раскрытие сути формы государства и ее состав-
ных сторон.

Форма государства — это совокупность способов организации и
устройства пубтчной власти, отражающие особенности развития
страны, уровень демократической эре гости общества, культуры и на-
циональной самобытности народа

Данная характеристика, сложившись в силу соединения различ-
ных как объективных, так и субъективных обстоятельств, олицетво-
ряет государство, представляя его как синтез государственного прав-
ления, государственного устройства и государственно-политического
режима Их соотношение в одном, конкретно взятом государстве не
является постоянным, заданным на века, оно видоизменяется, а
изменчивость во взаимосвязях зависит от многих причин, требую-
щих специального рассмотрения и анализа.

9.2.	Форма правления в государстве

Под формой прашегыя стедует понимать определенную систему

организацчи и

в гости в государстве, включаю-

гцую также порядок взаимоотношений между ее предо павитегячи.

Основы учения о форме правления в государственно-организо-
ванном обществе заложили античные философы Платон, Аристотель,
Полибий, Цицерон и др В частности, Аристотель выделял базисные
критерии данной системы в зависимости от числа правящих, рас-
сматривая соответственно:

• верховную власть, осуществляемую единолично. При этом она
может быть «правильной» формой правления, в случае если
это монархия (от греч топагсЫа — единовластие) как власть,
полученная от Бога и передаваемая по наследству. Если же
лицо утвердилось на троне неправедно, то речь должна идти
о тирании (от греч. /ггаптз — правление, основанное на дес-
потизме и насилии);
•	верховную власть, осуществляемую немногими Это либо уз-
кий круг лиц, который может иметь на то право в качестве
признанной элиты — аристократии (от греч. апяоз и кгаюз —
лучшая власть), либо группа, захватившая власть, — олигархия
(от греч. о1фох и агске — власть немногих, обретших ее неза-
конным путем);

•	верховную власть большинства, когда правление государством
осуществляется народом Аристотель отдавал предпочтение
политип как государству умеренной демократии, нежели охло-
кратии (греч. оеЫоз и кгаюз — власть черни) — необузданному
господству плебса как форме вырождения демократии

Традиции древних мыслителей в своей основе переняты совре-
менностью И сегодня фактически форма правления определяется
зависимостью от того, кому принадлежит высшая власть в государ-
стве — одному лицу или же осуществляется коллективно избирае-
мым органом Различия же проводятся по порядку и условиям из-
брания и замещения главы государства, а также по тому, как вза-
имно согласуются полномочия среди выразителей верховной
государственной власти.

Именно порядок замещения должности главы государства по-
ложен в основу выделения таких форм правления как монархия и
республика

Монархическая форма правления В настоящее время в мире
насчитывается около 50 стран, причисляемых к монархиям Свыше
500 млн человек живут в королевствах, княжествах, султанатах, эми-
ратах, герцогствах и империях. Что же представляет собой подобное
государственное образование9

Монархией можно назвать такое государство, в которой верховная
власть принадкзкит одному лиру по праву наследования и пожизненно.

Для монархической формы правления характерно наличие сле-
дующих черт'

•	существование единоличного главы государства, наделенного
бессрочной пожизненной властью:

•	олицетворение в лице монарха единства нации и историче-
ской преемственности традиции;

•	юридическая независимость правового положения монарха,
подчеркиваемая основным законом;

•	юридический иммунитет главы государства (ст. 56.3 Консти-
туции Испании: «Личность Короля неприкосновенна, и он не
подлежит ответственности»);

•	наличие института контрасигнатуры (от лат сопгга — против,
и х1§паге — подписываю, указываю) — порядка, при котором
утвержденные монархом законы подлежат обязательному за-
верению подписью премьер-министра (либо одного из мини-
стров), ответственного за исполнение данного юридического

•	наследственный порядок преемственности верховной власти,
предусмотренный государственными традициями и специаль-
ным законодательством, в том числе законами о престоло-
наследии

Нааедование престола возможно в силу действия семейной или
персопа-пмм систем При первой монарха выбирает сама царствующая
семья или же наследника представляет правящий глава государства
из лиц, принадлежащих данной династии (Саудовская Аравия, Оман,
Катар)

При персональной системе трон наследует конкретное лицо, за-
ранее определенное законом о престолонаследии. Исторически сло-
жились такие традиции наследования

•	салическая, при которой наследниками могут быть только
мужчины (Япония, Норвегия, Бельгия);

•	кастильская, допускающая в число наследников и женщин, и
мужчин, но последние имеют преимущество (Испания, Нидер-
ланды, Великобритания).

•	австрийская, включающая возможность занятия женщинами
престола лишь в случае, если во всех поколениях династии нс
осталось мужчин (Лихтенштейн),

•	шведская, предоставляющая мужчинам и женщинам возмож-
ность наследования престола по праву первородства.

Есть страны, где монарх является нс более чем символом на-
ции, данью исторической традиции (Япония, Великобритания,
Камбоджа и др.). Однако остаются государства, в которых монарх
не только царствует, но и реально правит (например, Иордания,
Саудовская Аравия, Оман и тд.) Здесь члены королевской семьи
занимают ключевые министерские посты, по сути и представляя
собой правительство В Катаре, например, правящая семья Аль Тани
насчитывает 3 тыс человек, входя практически во все ветви власти

Современные монархии в силу реальной власти главы государ-
ства в своем большинстве отражают схожие и устоявшиеся тенден-
ции в рассматриваемой форме правления, позволяющие разделить
их на основные группы — абсолютные и ограниченные (что не ис-
ключает более конкретных классификаций, исходя из сущностных
характеристик отдельных монархических государств).

.	4/Исолюгтые ионаржт представляют собой государства, в кото-
рых верховная власть максимально сосредоточена в руках одного
человека Можно относиться к такому виду правления как к реликту,
достоянию исторического прошлого, однако в современном мире
абсолютация правления имеет место.

Монарх получает всю полноту высшей власти в законодатель-
ной, исполнительной и судебной сферах по принципу крови, т.е по
собственному праву — «милостью божьей». Он не несет юридиче-
ской ответственности за свои действия, является непосредственным
источником действующего права в стране, придавая собственным
указам силу законов, которые обладают верховенством в иерархии
юридических актов государства

В некоторых абсолютных монархиях их глава воплощает в себе
и религиозную власть, провозглашаясь духовным лидером последо-
вателей определенного вероисповедания Так, султан Брунея явля-
ется религиозной главой местных мусульман, король Марокко —
«повелителем правоверных* своей страны, глава Ватикана возглав-
ляет всю римско-католическую церковь мира, а король Саудовской
Аравии, олицетворяя преемственность власти семейства Саудитов,
пребывает одновременно высшим духовным лицом государства —
имамом и высшим судьей для подданных-мусульман Такие госу-
дарства получили название теократических монархий.

Нередко в учебниках по теории государства и права, по консти-
туционному праву зарубежных государств, да и в специальных иссле-
дованиях по сравнительному государствоведению в качестве опре-
деляющего компонента, разделяющего абсолютные и ограниченные
монархии, выводится наличие или отсутствие в них конституций.
И соответственно отстаивается введенное более трех столетий назад
понятие «коне питуционная «юнархня-.

Следует отмстить, что в XXI в все современные абсолютные
монархии имеют собственные конституции (основные законы), ко-
торые, по существу, констатируют и закрепляют неограниченную
высшую власть монарха Большая часть их носит название октрои-
рованных (от фр оагоуег — даровать) конституций, т.е. жалованных
монархом, который, конечно же, не желает расставаться со своими
исключительными полномочиями либо в чем-либо себя зтконода-
тельно сдерживать. Тем не менее подобные акты принимаются и
ими освящаются полномочия монарха В Саудовской Аравии дейст-
вует Основной низам о власти как основополагающий октроиро-
ванный конституционный акт, закрепляющий особое положение
правящего семейства Саудитов. Монарх одновременно является
премьер-министром, командующим вооруженными силами и вер-
ховным судьей. А правительство формируется в основном из членов
королевской семьи

Даже самая абсолютная теократическая монархия на нашей
планете — Ватикан имеет свою конституцию, состоящую из не-
скольких актов. В нее входят Основной закон от 22 февраля 2001 г
и ряд законов, утвержденных и промульгированных папой после
Латеранских соглашений 1929 г. между Святым престолом и Италией,
по которым и было образовано государство, ставящее целью обес-
печение независимости папы в осуществлении «его вселенской
миссии» Согласно Основному закону, «Верховный Понтифик,
Владыка Государства Города Ватикана, обладает всей полнотой зако-
нодательной, исполнительной и судебной власти» (ст I), он заклю-
чает, ратифицирует и денонсирует международные договоры и кон-
кордаты и т п

В качестве иллюстрации к исключениям из правил, которые
констатируют общую тенденцию конституционного сужения прав и
полномочий монархов в современном мире, сошлемся на результа-
ты всенародного голосования, состоявшегося в 2003 году в европей-
ском карликовом государстве Лихтенштейн Здесь был одобрен
проект конституционной реформы, главным содержанием которой
является расширение полномочий князя Ханса Адама Л, представи-
теля династии, которая правит Лихтенштейном почти 300 лет Жи-
тели княжества с двойным перевесом проголосовали за наделение
главы государства дополнительными властными прерогативами,
превращая его, по сути, в абсолютного монарха. Отныне князь, об-
ладая правом роспуска парламента и проведения досрочных выбо-
ров, может распускать правительство, издавать срочные указы и на-
значать судей по своему усмотрению.

Ограниченные тнархии представлены более широким кругом
стран, которые в соответствии с действующими в них конституция-
ми формально или фактически разделяют законодательную, испол-
нительную и судебную власть, определенным образом приспосаб-
ливают традиционную форму правления к новым историческим ус-
ловиям, несколько сужая собственную власть монарха или резко
снижая уровень его полномочий как главы государства. К ним от-
носятся дуалистические (от лат Л/аНя — двойственный) и парла-
ментарные монархии.

Дианетическая (или представитемная) монархия, оставляя за
главой государства важнейшие полномочия в сфере исполнитель-
ной власти, позволяет создавать в стране представительный орган,
который формируется как путем выборов, так и на основе назначе-
ния (Марокко, Иордания, Бутан)

В королевстве Бутан, в частности. Национальная ассамблея со-
стоит из 150 человек, 105 из которых избираются населением сро-
ком на 3 года, 12 депутатов выбирают объединения буддистских
монахов, а остальные 33 — представляют правительство и назначаются
королем. Парламент делит с монархом законодательную власть, по-
скольку указы главы государства не нуждаются в одобрении пред-
ставительным органом и. по сути, действуют наравне с законами, а
чрезвычайные указы имеют силу более высокую, чем закон.

Пар шментарная монархия отличается такими признаками:

•	конституционно закреплено юридическое равенство всех пе-
ред законом;

•	монарх осуществляет в качестве главы государства чисто
представительные, церемониальные функции, его правовой
статус существенно ограничен,

•	законодательная власть сосредоточена в парламенте, который
принимает акты, формально подписываемые главой государства;

•	исполнительная власть полностью принадлежит правительст-
ву. формируемому парламентом и несущему ответственность
перед ним.

К таким государствам следует отнести практически все монар-
хии Европы (за исключением Ватикана и Лихтенштейна), а также
Японии и ряда других стран. По уровню демократичности порядка
они ничем не отличаются от развитых государств Запада с респуб-
ликанской формой правления Глава государства обладает номи-
нальной властью и олицетворяет собой дань уважения народом тра
линий, складывающихся в стране веками.

В Конституции Японии, например, подчеркивается следующее

Статья I «Император является символом государства и единства
народа, его статус определяется волей всего народа, которому при-
надлежит суверенная власть»

Статья 2 «Императорский трон является династическим и на-
следуется в соответствии с Законом об императорской фамилии,
принятым Парламентом».

Законодательный орган, представляя волю народа, обладает
верховенством и практически регулирует вопросы, связанные с пре-
столонаследием, ла и с личной жизнью монарха, включая в свои
акты положения об обязанностях славы государства и расходах на
содержание его двора.

Возможно выделение и иных конструкций монархической фор-
мы правления, когда обращается внимание на нестандартные, так
называемые нетипичные разновидности, среди которых

Выборная ионар\ия. Так, в Малайзии главой государства провоз-
глашается Верховный правитель, избираемый на пятилетний срок
из числа султанов-монархов отдельных субъектов этого федератив-
ного государства А в тихоокеанском островном государстве Самоа
конституцией предусмотрено, что после смерти действующего гла-
вы государства новый король будет избираться Законодательной ас-
самблеей на пятилетний срок.
Коиективиая монархия. Правящим органом государственной
власти Объединенных Арабских Эмиратов является Высший совет
федерации, состоящий из правителей эмиратов-княжеств — семи
абсолютных монархий Именно совет выбирает из своих членов
сроком на пять лет председателя и его заместителя, которые стано-
вятся по должности президентом и вице-президентом ОАЭ

Патриархи юная монархия, в которой верховная (королевская)
власть принадлежит вождю одного из племен {Лесото, Свазгиенд,
Тонга) Наследник престола назначается коллегией вождей Причем
в Лесото, например, лицо, которое не было назначено, но считает
себя вправе претендовать на высший пост, в соответствии с Кон-
ституцией страны может обжаловать решение вождей в суде.

Ква^монархмя (от лат циай — якобы, как будто) Среди госу-
дарств, входящих в состав Содружества, возглавляемого Великобри-
танией, насчитывается семнадцать стран (в их числе Канада, Авст-
ралия, Новая Зеландия, Багамы, Ямайка, Папуа-Новая Гвинея и др ),
которые признают в качестве главы своего государства английскую
королеву (короля). Такие страны относят к парламентарным монар-
хиям вестминстерского типа (Вестминстерский статут 193] г. закре-
пил самостоятельность британских доминионов во внутренних и
внешних делах) В них монарх представлен генерал-губернатором,
назначенным по рекомендации местного правительства, в руках ко-
торого сосредоточена реальная власть в государстве. Статус короны
в таких государствах весьма запутан в реальности. Так, в Канаде
британский монарх является королем эта! страны, только находясь на
ее территории (но тогда он не считается королем Великобритании), и
утрачивает это свойство, покидая североамериканское государство.

Монархическая власть как символ нации иногда рассматривает-
ся в качестве панацеи от бед и социальных потрясений, переживае-
мых государствам, и ее отнюдь нельзя списывать как безнадежную
архаику. Примером тому Испания, народ которой на референдуме в
ноябре 1975 г высказался за возврат к монархическому строю, уп-
раздненному за 44 года до этого В соответствии с Конституцией
1978 г король объявлен «символом единства и постоянства испан-
ского государства» (сг 56). И им действительно было сделано
многое для установления и поддержания демократических поряд-
ков в стране.

В то же время, в 90-е годы прошедшего столетия в Бразилии
(1993) и Албании (1997) референдумы, подобные испанскому, не
выявили желания населения реставрировать в этик странах монар-
хический строй. В 2007—2008 гг. в результате народных волнений
монархический режим был свергнут в Непале, где провозглашена
федеративная демократическая республика.
В России, согласно опросу общественного мнения, проведен-
ного в 2006 г. ВЦИОМ, идея восстановления на престоле царской
фамилии привлекает не более 9% респондентов Резонно прислу-
шаться к словам известного российского философа и правоведа
И.А. Ильина (1862—1942), считавшего монарха «органической» фи-
гурой, которую нельзя вводить произвольно либо объявлять тако-
вым случайное или неподготовленное соответствующим образом лицо.

Республиканская форма правления Респубгика (от лат. гегриЬ-
1ка — общее дело) представляет собой государство, в котором вер-
ховное правление осуществляется выборным органом от имени народа,
делегирующего ему свои полномочия на опред? инный срок

Общее правило, вытекающее из приведенного выше определе-
ния. предполагает наличие у главы государства соответствующего
мандата народа, вверяющего ему бразды управления страной на
время, по истечении которого необходимо оставить этот высший
пост либо подтвердить право на него путем успешного участия в
новых выборах

Однако истории, в том числе и новейшей, известны случаи и
республик гибридного типа, в которых будущий глава государства
либо захватывает не принадлежащие ему по действующему праву
полномочия, либо, пребывая на посту, нелегитимно продлевает
срок пребывания у власти. Режим продолжает считаться республи-
канским, хотя в подобных условиях вряд ли можно говорить о нем
словами Цицерона- «Кс5рпЫ1са ев! гез рориГи» («республика — это
дело народа»)

Такое правление было в Чили в 1973—1980 гг., когда у власти
находилась военная хунта во главе с А Пиночетом (в 1980 г новая
конституция страны сохранила за ним полномочия на два прези-
дентских срока), в Заире в 1960—1997 гг. при Ж Мобуту, в Цен-
тральноафриканской Республике в 1966—1980 гг., президентом ко-
торой был Ж Б Бокасса, провозгласивший себя впоследствии им-
ператором Фактическими и пожизненными руководителями стран
социалистического типа были генеральные секретари коммунисти-
ческих партий, некоторые из них могли номинально и не занимать
государственные должности. А в КНДР руководитель государства и
одновременно глава правящей партии Северной Кореи Ким Чен Ир
получил оба высших титула в наследство от отца Ким Ир Сена
И, в свою очередь, в 2010 г определил своим преемником собст-
венного младшего сына Ким Чен Уна

И все же следует признать, что республика как форма правления
остается выражением демократической ориентации государства, ес-
ли, конечно, в ней проявляются характерные принципы осуществле-
ния государственной власти на основе выборности и по поручению
народа, а также возможности привлечения главы государства к юри-
дической ответственности в предусмотренных законом случаях.

Последняя носит характер импичмента как специальной процеду-
ры, включающей особый порядок привлечения к ответственности пре-
зидента и судебного разбирательства его действия, могущего привести
в случае виновности к отрешению главы государства от должности

Для республиканской формы правления характерно наличие в
государстве двух высших органов — президента и парламента

Президент (от лат ргаеядеп.ч, букв. — сидящий впереди) — вы-
борное высшее должностное лицо, глава государства, его полно-
мочный представитель внутри и вне страны, а также символ един-
ства народа и государства

В некоторых странах глава государства формально представлен
коллективным образованием (в частности, в Республике Куба — это
Государственный совет, а в КНДР — Комитет обороны), однако
фактически полномочия высшего дина государства осуществляются
руководителями этих органов.

Имеются исключения и в отношении представительства ряда
субъектов федеративных образований Так. Основной закон ФРГ
1949 г. признает за федеральными землями государственный статус
(подчеркивая в ст. 30. «Осуществление государственных полномо-
чий и решения государственных задач является делом земель, по-
скольку Основной закон не устанавливает или не допускает другого
регулирования»), а премьер-министры земельных правительств соот-
ветственно осуществляют и функции глав государств.

В Российской Федерации республики конституционно признаются
государствами (ст. 5 Конституции РФ), что, в свою очередь, отра-
жалось на статусе, например, главы правительства Республики
Карелия, являвшегося высшим должностным лицом этого субъек-
та Федерации (по новой Конституции Карелии 2001 г введен пост
главы республики).

Президент в основном избирается народом как непосредственно —
путем прямых выборов, так и опосредованно — коллегией выбор-
щиков, формируемой избирателями. Конституция США 1787 г.,
например, определяет следующий порядок избрания президента и
вице-президента Соединенных Штатов:

«Глава II .. Выборщики собираются по своим соответствующим
штатам и голосуют бюллетенями за обоих лиц. из которых хотя бы
одно не должно быть жителем одного с ними штата. Затем они состав-
ляют список всех лиц, за которых подавались голоса, с указанием
числа голосов, поданных за каждого из них . Лицо, получившее
наибольшее число голосов, становится Президентом, если только
это число превышает половину всего числа выборщиков»

Президент также может быть избран парламентом или же более
широким собранием лиц, включающим депутатов законодательного
органа и представителей территорий, входящих в состав государства.
Так, ст 83 Конституции Итальянской Республики закрепляет сле-
дующую процедуру

«Президент Республики избирается Парламентом на совмест-
ном заседании его членов.

В выборах участвуют по три делегата от каждой области, изби-
раемых областным советом с обеспечением представительства мень-
шинства...

Избрание Президента Республики производится тайным голосо-
ванием большинством в две трети членов собрания. После третьего
голосования достаточно абсолютного большинства».

Кандидат в президенты должен соответствовать определенным
требованиям, изложенным в конституциях государств, сред» которых:

•	достижение возраста, который признается достаточно зрелым
для управления высшими государственными делами (обычно
он определяется в 35 лет, однако есть и более высокие воз-
растные цензы — 40, 45, 50 лет, но в некоторых конституциях
подобное требование не устанавливается);

•	обладание правовым статусом гражданина страны, на пост
главы которой он претендует (иногда дополнительно требует-
ся, чтобы кандидат прожил в стране перед выборами доста-
точно длительный срок — ог 5 до 10 лет, а также чтобы он
был не натурализованным |ражданином);

•	предыдущее пребывание на посту главы государства обычно
не должно превышать один срок (практически все страны,
где глава государства избирается населением, не допускают
его переизбрания на третий срок Впервые этот запрет был
закреплен в Конституции США специальной поправкой XXII,
вступившей в силу в 1951 г. («Ни одно лицо не должно быть
избрано на пост Президента более двух раз»)

Парламент — общее название высших представительных и за-
конодательных органов государственной власти

Особое место парламента в этой системе определяется следую-
щими факторами*

предала

парламент является

1М органом госу-

дарства, выразителем национального суверенитета народа, ко-
торый демократическим путем избирает своих представителей*
парламент является высшим законодательным органом госу-
дарства, поскольку представители народа и от имени народа
творят действующее право, принимая акты высшей юридиче-
ской силы в стране;

•	парламент осуществляет контроль над исполнительной вла-
стью; уровень и пределы его контрольных прерогатив зависят
от разновидности формы республиканского правления.

Такое правление может быть представлена различными истори-
чески сложившимися типами республик.

Президентская респубшка характеризуется сильной исполни-
тельной властью, которая концентрируется в руках главы государст-
ва Его полномочия определяются конституцией, в большинстве
своем прямо закрепляющей в тексте, что страна является государ-
ством с президентской формой правления либо президентской рес-
публикой (Бразилия, Казахстан, Киргизия, Мексика и др), или
констатирующей, что полнота исполнительной власти принадлежит
президенту (США, Грузия, Азербайджан и др.)

В классическом варианте президентская модель представлена
Соединенными Штатами Америки, где глава государства:

•	избирается народом (коллегия выборщиков лишь подтверж-
дает результаты всеобщего голосования);

•	осуществляет всю полноту исполнительной власти, являясь
главой правительства,

•	назначает членов правительства, которое несет ответствен-
ность непосредственно перед президентом,

•	вправе по собственному усмотрению издавать президентские
приказы, фактически имеющие силу закона;

•	обладает правом законодательной инициативы и правом вето
на законы, принятые Конгрессом;

•	обладает правом созыва чрезвычайных сессий Конгресса и
переноса очередных сессий;

•	имеет право отсрочки исполнения приговора и право поми-
лования лиц. осужденных по федеральным законам;

•	в случае возникновения внутренних и внешних кризисных
ситуаций может располагать чрезвычайными полномочиями,

•	обладает широкими политическими правами, являясь лиде-
ром правящей партии и руководствуясь ее программой

Конгресс, будучи высшим органом законодательной власти,
концентрирует в себе важные функции контроля за деятельностью
исполнительных органов, проводя расследования по различным во-
просам, проверку расходования бюджетных ассигнований, надзор за
организацией и действиями правительственных учреждений

Конституция предоставляет Конгрессу право отстранить от долж-
ности при осуждении в порядке импичмента гражданских должност-
ных лиц, включая президента В случае признания его виновным в
измене, взяточничестве или других серьезных преступлениях сенат
(исполняющий функции суда в данном процессе) полномочен ли-
шить президента его поста.

И все же в президентской республике отсутствует прямая ответ-
ственность исполнительной власти перед властью законодательной
за проводимую политику

О»

решубшкп. Помимо представленной выше

так называемый умеренной (североамериканской) модели в совре-
менном мире есть страны с еще большими президентскими полно-
мочиями.

Выделяют, в частности, латиноамериканскую модель, при кото-
рой глава государства явно доминирует в системе разделения вла-
стей и пользуется широкими полномочиями, предоставляемыми
ему конституцией в качестве делегированного правотворчества для
издания актов на уровне законов; и афро-азиатскую модель, кото-
рая, по сути, является разновидностью монархической республики с
авторитарным режимом власти

•	Парламентская респубтка характеризуется полновластным
законодательным органом, реально контролирующим исполнитель-
ную ветвь власти в основных проявлениях и устанавливающим ее
прямую политическую ответственность перед парламентом.

В условиях парламентской формы правления:

•	глава государства (за редким исключением некоторых стран,
где проводятся всеобщие президентские выборы, — в Австрии
и Ирландии, в частности) избирается парламентом или на его
основе с привлечением представителей регионов. Приведем в
этой связи выдержки из ст 54 Основного закона ФРГ «I. Вы-
боры Федерального президента проводятся без прений Феде-
ральным собранием 3 Федеральное собрание состоит из
членов Бундестага и равного числа членов, избираемых на-
родными представительствами земель на началах пропорцио-
нальности»,

•	президент обладает ограниченным кругом реальных полномо-
чий. выполняя в основном представительские функции главы
государства (представление республики во внешних сноше-
ниях, принятие и назначение послов, учреждение и присвое-
ние профессиональных и служебных званий и т.п.)1 К тому'

венные полномочия* «Президент представляет свою страну за границей и лред-

Прсзидснт является хранителем Конституции, рупором сограждш. Президент не

тике и может, таким оораэом. давать толчки к развитию страны» См Известия.

2010 II октября
же имеющиеся конституционные полномочия президент впра-
ве передавать правительству. Кроме того, и здесь действует
институт контрасигнатуры, позволяющий кабинету минист-
ров тесно контролировать решения главы государства, скреп-
ляя их обязательной подписью

Пример — ст. 67 Конституции Австрийской Республики:

«]. Все действия, на которые уполномочен Федеральный прези-
дент, если иное не установлено конституционным законодательст-
вом, осуществляются на основании предложений Федерального
правительства или уполномоченного правительством федерального
министра..

2. Все решения Федерального президента, если иное не уста-
новлено конституционным законодательством, для обеспечения их
действительности должны быть скреплены подписью федерального
канцлера или компетентного федерального министра»;

♦	правительство формируется парламентским путем, получив
доверие законодательного органа

Пример — ст. 94 Конституции Итальянской респубшки-

«Правительство должно получить доверие обеих палат. Каждая
палата оказывает доверие или отказывает в нем путем мотивиро-
ванной резолюции, принимаемой поименным голосованием.

Не позднее десяти дней после сформирования Правительство
представляется палатам для получения доверия»,

•	глава правительства осуществляет исполнительную власть в
стране (коллективно с кабинетом министров) и ответствен,
как и правительство в целом, за проводимую политику перед
парламентом

Пример — ст. 104 и ст 106 Конституции Республики Могдова:

«Правительство несет ответственность перед Парламентом и
предоставляет Парламенту, его комиссиям и депутатам необходи-
мую информацию и документы..

Парламент по предложению не менее одной четверти депутатов
может выразить недоверие Правительству большинством голосов
депутатов*

•	Суперпар клиентская рескубпоса представлена государствами, в
которых глава государства практически не играет какой-либо ре-
альной роли, что подкрепляется и способами его назначения на эту
должность. Так, в Израиле особые полномочия исполнительной
власти подкреплены процедурой всенародного избрания премьер-
министра, тогда как президент страны назначается Кнессетом (пар-
ламентом) Президент Швейцарской Конфедерации определяется из
состава правительства, сформированного парламентом. Последний
ежегодно избирает должностное лицо, которое и будет исполнять
обязанности союзного президента, не являясь главой государства и
одновременно выполняя функции руководителя одного из феде-
ральных министерств.

•	С-иешанная республика (название ввел в оборот французский
госуларствовед Жан Ведель) сочетает в себе признаки указанных
двух основных разновидностей республиканской формы правления.

С одной стороны, президент избирается в результате всеобщих
выборов и получает из рук народа мандат на управление страной
Однако в соответствии с конституцией главе государства не при-
надлежит исполнительная власть, определяемая результатами пар-
ламентских выборов в стране. Президент выступает в роли гаранта
незыблемости государственных устоев, прав и свобод личности

Существуют и предусмотренные основным законом ограниче-
ния, связанные, например, с вопросами о назначении главы прави-
тельства и ответственности в целом правительства перед парламен-
том. В Конституции Португальской Республики в этой связи прямо
указывается на то, что премьер-министр назначается президентом
после консультации с политическими партиями, представленными
в Ассамблее, и с учетом результатов выборов (ст 190} Глава прави-
тельства несет ответственность перед президентом, а в рамках полити-
ческой ответственности правительства — перед Ассамблеей (ст. 194).
В свою очередь, отставка правительства может произойти как в случае
отклонения Ассамблеей его программы либо непринятия Ассамбле-
ей вотума доверия, так и в случае одобрения резолюции порицания
абсолютным большинством полномочных депутатов (ст. 198).

Принято выделять при смешанной республиканской форме
правления две ее разновидности- арезпденпкко-парзатнтскую, при
которой глава государства получает дополнительные полномочия в
рамках процедуры назначения и увольнения как премьер-министра,
так и правительства, а также роспуска парламента; паргаиентско-
презчдентскую, определяемую более широкими полномочиями пар-
ламента1.

В то же время главной чертой президентской власти при сме-
шанной форме республиканского правления является стремление
поставить президента над ветвями власти, над институтами государ-
ства. Такая тенденция закрепляется конституционно положениями
об особой роли президента «в обеспечении нормального функцио-
нирования законодательной, исполнительной и судебной власти»

Украине, гае в 2004—2010 гг трижды происходили изменения в республикан-
(ст 49 Конституции Респубшки Армения), «нормального функцио-
нирования демократических институтов» (ст. 123 Конституции
Португальской Республики) либо в осуществлении «посредничества
между органами государственной власти, государством и общест-
вом» (ст. 79 Конституции Республики Беларусь).

О посреднической, согласительной роли президента пишет и
Конституция Французской Респубтки, одной из первых закрепив-
шая особый надвластный статус главы государства как верховного
судьи в общественных спорах Ею установлено, что «президент обес-
печивает своим арбитражем функционирование публичных властей,
а также преемственность государства» (ст. 5).

В представленные схемы не вписываются некоторые разновид-
ности республиканской формы правления, которые можно отнести
к нетипичным

•	Ко пекши .ные респубтка. В Сан-Марино, например, функции
главы государства выполняют два равноправных капитана-регента,
которые избираются Большим генеральным советом (парламентом)
из числа своих членов сроком на полгода. Капитаны-регенты дей-
ствуют совместно и обладают правом «вето» по отношению друг к
другу В Науру, государстве, расположенном на одноименном острове
в юго-западной части Тихого океана, верховная власть принадлежит
Государственному совету в составе пяти членов парламента

•	Теократические республики. Примером служит Исламская Рес-
публика Иран, где президент и возглавляемый им кабинет минист-
ров находятся под контролем высшего политического и духовного
руководителя страны — имама, определяющего генеральную линию
в политике Ирана и контроль над правильностью ее практического
претворения.

9.3.	Форма государственного устройства

В данном разделе речь пойдет о пространственном делении
страны, о распределении и разграничении полномочий государст-
венной власти по территории

И действительно, форма государственного учтройства представля-
ет собой внутреннюю структуру государства, включающую в себя
систему и характер взаимосвязей центра и составляющих государст-
венное целое отдельных его частей

Все страны обладают обязательным признаком — территорией,
ге. пространством, на котором и формируется особая организация
публичной власти, именуемая государством Последнее отличается
от подобных себе степенью централизации полномочий и прерога-
тив в собственных руках. Государство может представлять собой
определенный «монолит», вообще не имея какого-либо региональ-
ного деления (Ватикан, Бахрейн, Сингапур), либо делиться на пол-
ностью зависимые от центра административно-территориальные
единицы (Кипр, Польша, Латвия, Уругвай) В нем могут быть соз-
даны автономные образования (Украина. Португалия, Дания) Го-
сударство может быть практически полностью разделенным на ав-
тономии (Испания, Италия) Единая страна также может состоять
из самостоятельных государственно-организованных обществ, а они,
в свою очередь, в ряде случаев признаются государствами (США,
Российская Федерация, ФРГ, Австралия)

По уровню самостоятельности составных частей и степени цен-
трализованности власти в юридической географии мира в послед-
ние голы выделяют унитарные государства, к которым возможно
отнести более 150 современных стран, региона сьные государства (на-
звание можно распространить примерно на 10 стран) и федерации,
насчитывающие в своем списке около 30 государств.

Унитарное государство (от лат. «и/з — один) — форма внутриго-
сударственного устройства, при которой территория страны делится
на административные единицы, чей статус, как правит, полностью
определяется и регулируется законодательством государства

В таких государствах следует выделить;

•	универсальную суверенность страны, те. государство полно-
стью представляет себя как единое, целое и независимое об-
разование, относя к своей исключительной сфере вопросы
проведения внутренней и внешней политики, не нуждающейся
в согласовании с административно-территориальными еди-
ницами (их мнение, конечно же, может быть учтено, однако
не является определяющим),

•	пространственное верхов •нство государства, которое обладает
абсолютной полнотой власти на всей без исключения своей
территории, обеспечивая ее целостность и неприкосновен-
ность, неотъемлемость и неделимость.

•	общие для всей страны высшие органы власти, которые опреде-
ляют порядок образования, самое существование, границы и
полномочия административно-территориальных единиц,

•	единую конституцию и возглавляемое ею законодательство, что
отражается на юридической силе актов составных частей го-
сударства; все они, в том числе акты представительных орга-
нов отдельных территориальных образований, являются под-
законными, т.е. должны исходить из общегосударственных
законов и им соответствовать.

В унитарных государствах вводится единое гражданство, прово-
дится общая для страны денежная, финансовая и кредитная поли-
тика. Сказанное относится к классическому, так называемому про-
сто»}' унитарному устройству государства.

Однако в современном мире насчитывается значительное число
стран, которые не вписываются в представленную схему, поскольку
в своем составе имеют одно-два образования, получающие от цен-
тра автономию, которую в данном контексте следует понимать как
самоуправтющуюся территории юную единицу в рамках унитарного
государства, пользующуюся определенной самостоятельностью, сте-
пень которой регулируется конституцией страны и общегосударст-
венными законами

Скжные унитарные государства представляют самоуправление
отдельным свои территориям, как правило, отдаленным, нередко
островным либо полуостровным частям страны, в остальном же оста-
ваясь весьма централизованной формой государственного устройства.

Примерами мо1уг служить

Дания (в состав которой входят Фарерские острова, пользую-
щиеся внутренней автономией на основе Закона о самоуправлении
от 23 марта 1948 г., и самый большой в мире остров Гренландия, по-
лучивший 21 июня 2009 г. расширенную автономию с правом кон-
троля над внутренним порядком и судебной системой острова);

Португалия («Архипелаги Азорский и Мадейра образуют авто-
номные области, имеющие политико-административные статусы и
собственные правительственные органы» —ст. 6 Конституции Пор-
тугальской Республики),

Финляндия (Конституцией 2000 г одной из губерний — Ахве-
нанма, больше известной как Аландские острова, подтвержден ее
автономный статус — действует ландстинг (парламент), а наряду с
губернским правлением функционирует местное правительство
(ландстюре), наделенное исполнительными полномочиями);

Украина, которая в своем составе предусматривает Автономную
Республику Крым, хотя полномочия автономии существенно огра-
ничены, поскольку практически за центральными органами страны
сохранена полнота власти

Подобные территориальные образования не считаются способом
разрешения национально-этнических проблем в унитарном государ-
стве. Их автономизация — во многом дань сложившимся в регионе
традициям и желание учесть исторические, культурные и языковые
особенности населения, компактно проживающего в течение долгого
времени вместе.

Региональное государство — это государство, построенное по прин-
ципу децентрализации и состоящее из регионов (автономий), обладаю-
щих независимой первичной нормативной базой
Определенные этнические, религиозные, национально-культурные
особенности населения страны нередко учитываются при сочетании
различных видов автономии в государствах (Испания, Италия,
Великобритания, Шри Ланка), допускающих значительную само-
стоятельность внутригосударственных образований в решении мест-
ных вопросов Подобные страны считают полуфедерациями, пере-
ходными от унитарной к федеративной форме устройства или ре-
гиональными (В Е Чиркин)

В их числе, например, Испания, которую называют государством
автономий с высокой степенью децентрализации Здесь применена
модель национально-территориальной автономии, в соответствии с
которой статус самостоятельных приобретают не только 17 авто-
номных сообществ — сложившихся исторических регионов про-
живания коренных народов (басков, каталонцев, галисийцев), но
и входящие в них провинции и муниципии (ст. 2, 137 Конституции
Испании)

К региональным государствам относят Южно-Африканскую Рес-
публику, в которой в соответствии с принципами кооперативного,
провинциального и местного уровней власти провинции наделены
обширными полномочиями, могут принимать собственные консти-
туции и законы. В Национальную Ассамблею (парламент) входит
верхняя палата, состоящая из 90 человек, избираемых по 10 от каж-
дого провинциального законодательного органа.

Среди стран, последовательно переходящих в иную форму внут-
ригосударственного устройства, следует указать и Великобританию.
где в последние годы наблюдаются значительные перемены в отно-
шениях между составными частями Соединенного Королевства. По
сути, происходит процесс федерализации Великобритании — страны,
обычно крайне неохотно расстающейся со своими традициями и
обычаями, в том числе и в области государственного устройства

Своеобразным видом регионального государства является
Китайская Народная Респубшка. С одной стороны, в ее состав вхо-
дят полностью управляемые из столицы 23 провинции и 4 города
центрального подчинения. С другой — Китай широко применяет
административную форму автономии, компактно проживающие на-
циональные меньшинства могут создавать различные виды авто-
номных образований, что привело к формированию 5 автономных
районов, 30 автономных областей, 124 автономных уездов, а также
свыше тысячи автономных волостей

Федеративное государство (от лат. /оедегагю — объединение) —
форма территориального устройства страны, представленная отдель-
ными государственными образованиями, которые в целом состав зяют
единое союзное государство.
В мировом сообществе лишь около десятой части стран избрали
такую форму внутригосударственного устройства. Среди них и мало
кому известные экзотические государства, в основном располо-
женные на мелких островах, которые и соединены в общий союз.
Например, Федеральная Исламская Республика Коморские Острова,
Федерация Сент-Китс и Невис или Федеративные Штаты Микро-
незии Однако в число федераций входят и страны, в значительной
мере определяющие ход современной истории В частности. Соеди-
ненные Штаты Америки Федеративная Республика Бразилия,
Швейцарская Конфедерация, Австралийский Союз. Республика
Индия, Российская Федерация и др.

Федерации не строились по какому-то определенно заданному
образцу Их появление и распад обусловливались сложным взаимо-
связанным комплексом внешних и внутренних причин. Первые феде-
ративные государства возникли в результате союза будущих субъектов
(штатов, провинций, территорий, кантонов). Их следует отнести к
территориальным федерациям (США. Швейцария), образованным
на основе объединения исторически сложившихся устойчивых еди-
ниц. При создании учитывались экономические связи составляю-
щих частей, исторические и культурные традиции народа, климати-
ческие условия и рельеф местности, даже плотность населения, не-
обходимость его расселения и т п

Федерации также формируются по на11ионалы1оиу (СССР, Юго-
славия, Чехословакия) либо территориально-национальному (смешан-
ному) признаку (Россия, Индия, Канада) Создание национальных
федеративных государств обусловлено необходимостью учета мно-
гонационального состава населения отдельных государственных об-
разований, сведенных в единый союз

Количество государственно-организованных субъектов в таких
странах складывается исторически и не связано с какими бы то ни
было общими тенденциями или рекомендациями. Наибольшее их
число — в Российской Федерации (83), Соединенных Штатах (50),
Нигерии (36), Индии (34) и Мексике (31). Наименьшее — по два
субъекта входят в такие федерации, как Танзания, Федерация Сент-
Китс и Невис

Более чем двухвековой опыт развития подобных государствен-
ных объединений, состоящих из особых административно-террито-
риальных единиц, либо национальных образований, либо соеди-
няющих и то и другое, свидетельствует о жизненности таких струк-
тур, если избрана адекватная модель федерализма. Современный фе-
дерализм в том виде, как он представлен во многих странах Европы,
Америки, Азии и других континентов, является плодом длительного
развития, результатом осуществления метода «проб и ошибок».
Роль федеративного устройства в большинстве своем не связыва-
ется с решением национального вопроса, а сводится, как отмечается
в литературе, к задачам консолидации нации или к поиску децентра-
лизации управления, в частности, путем размежевания полномочий
центра и мест (В.Е. Чиркин, И.Г. Тимошенко). Ныне его роль
осмысливается значительно шире федерализм рассматривается
прежде всего не как совокупность структур и норм, а как процесс,
призванный смягчать конфликты федерального центра и регионов,
устанавливать их взаимодействие, обеспечивать более целесообраз-
ные в данных условиях методы управления

Практически первыми эти задачи ставили и решали американ-
ские отцы-основатели, стремившиеся укрепить новую государст-
венность путем централизации, стимулирования процессов собира-
ния единой гражданской общности на территории объединившихся
13 бывших британских колоний.

Первоначально в составленной в 1776 г Томасом Джефферсоном
(1743—1826) Декларации независимости провозглашалось создание
«свободных и независимых государств» и что в таком качестве «они
полномочны объявлять войну, заключать мирные договоры, всту-
пать в союзы, вести торговлю и совершать любые другие действия и
все то, на что имеет право независимое государство».

Определенный период (1777—1789) Соединенные Штаты были
конфедеративным союзом со всеми вытекающими из этого межго-
сударственного объединения полномочиями составных частей как
независимых государств В тоже время Конституция США 1787 г.
вступившая в силу в 1991 г., четко расставила все на свои места,
официально закрепив федеративный статус нового государства, его
федеральную правотворческую и правоприменительную систему
Так, штаты не имеют верховенства и не обладают суверенитетом
на своей территории. Федеральное право распространяется на все
Соединенные Штаты, и ни один из них не вправе препятствовать
его действию, что соответственно закрепляется в Конституции (ст VI).

По степени равенства субъектов в отношениях между собой и с
центром выделяют симметричные (США, ФРГ, Бразилия) и асим-
метричные (Канада, Индия) федерации.

Для современных федераций характерна тенденция к расши-
рению полномочий их субъектов, что постепенно сказывается на
уровне собственной суверенности страны во внутригосударственных
отношениях Интересен в этой связи опыт Бельгии, где на протяжении
последней четверти ушедшего столетия шел постепенный процесс
трансформации унитарного государства в федерацию. К настояще-
му времени в Бельгии создано довольно сложное образование, уни-
кальность которого заключается в наличии двух типов субъектов
федерации Одни занимаются вопросами культурно-лингвистичес-
кой автономии национальных групп и именуются сообществами
(фламандским, франкоязычным и германоязычным) Другие призваны
осуществлять территориально-административную и хозяйственную
автономию, под которой подразумеваются вопросы устройства тер-
ритории, охраны окружающей среды, некоторые аспекты экономи-
ческой политики, энергетики и т.п. и получили название регионов
(фламандский, валлонский и брюссельский).

Знаменательно (и в этом специфика Бельгийской федерации),
что сообщества получили право вступать по ряду вопросов в сно-
шения с другими странами, подписывать договоры и соглашения,
обмениваться полномочными делегациями. Территориально-адми-
нистративные образования (регионы) наделены полномочиями
подписывать договоры, участвовать в переговорах и направлять своих
представителей в международные организации в составе единых
национальных делегаций Бельгии

Б ряде федераций, например в Австрии, Австралии, Канаде,
Германии, их субъекты (земли, провинции, штаты) также могут быть
субъектами международно-правовых отношений с соответствующими
правотворческими полномочиями Так, Основной закон ФРГ пре-
дусматривает право земель подписывать международные соглашения.
«В той мере, в какой земли обладают законодательной компетенци-
ей, они могут с согласия федерального правительства заключать до-
говоры с иностранными государствами» (ст. 32).

Исторически сложилось, что земли в Германии признаются го-
сударствами, самостоятельно осуществляющими всю полноту госу-
дарственной власти за пределами полномочий федерации Земли
сами устанавливают свой конституционный строй, но при этом они
обязаны соблюдать так называемое требование общих принципов,
которые сформулированы в ст. 28 Основного закона: «Конституци-
онный строй земель должен соответствовать основным принципам
республиканского, демократического и социального правового го-
сударства ..».

Особые проблемы для федеративного государства возникают в
процессе межгосударственной интеграции стран ФРГ, в частности,
активный участник Европейского Союза, что сказалось на необхо-
димости передачи значительной части суверенных прав страны над-
государственным органам ЕС Такой процесс предусматривается
Основным законом Германии, который в ст 24 провозглашает:
«Федерация может законом передавать суверенные права межгосу-
дарственным установлениям»

Однако процесс объединения западноевропейских стран (как
федераций, так и унитарных государств) давно перерос рамки пер-
воначальных задумок, сказавшись на самом ограничении нацио-
нального суверенитета в такой мере, в какой это свойственно опре-
деленным формам государственных образований.

9.4.	Форма соединения государств

В связи со все более проявляющимися тенденциями объедине-
ния различных государств, имеющих в своей основе международно-
правовые соглашения, уместно упомянуть как их классические, так
и современные разновидности. Следует, однако, уточнить, что, не-
смотря на привычное включение в учебной, да и в специальной ли-
тературе таких образований в раздел о формах государственного
(территориального) устройства, речь идет не о единых государствах
с составными частями, имеющими различный правовой статус, но
о союзах государств или межгосударственных объединениях.

Л&мслмр'кдо

объединения представляют собой постоян-

ные образования государств, учрежденные на основе международного
договора для достижения общих целей, имеющие постоянные органы
и действующие в интересах государств-членов при сохранении их су-
веренитета.

Характерные черты союзов государств:

• учредительный межгосударственный акт, определяющий и за-
крепляющий права и обязанности государств-членов,

• добровольное и постоянное («длящееся») членство государств,

• государственная суверенность субъектов конфедерации (ка-
кие-либо ограничения верховенства их власти возможны лишь
на основе добровольности и взаимности);

• создание союзных органов, необходимых для осуществления
задач, особо выделенных по договорным актам;

• отсутствие надвластных полномочий у союзных структур, при-
званных осуществлять координирующие функции (дополни-
тельные прерогативы этих органов определяются лишь с со-
гласия субъектов конфедерации),

• право сецессии, т е- возможность свободного выхода субъекта
конфедерации из ее состава,

• право нуллификации, т.е. возможность отказа субъекта конфе-
дерации в признании или от применения истов союзной вла-
сти (подобное право может отсутствовать в союзах, создавае-
мых на «жестких* * требованиях к выполнению собственных
решений).

В истории межгосударственные объединения были известны еще
в Древнем мире. В частности, таким был Ахейский союз как соедине-
кие древнегреческих городов-полисов в Пелепоннесе (ок 280—146 гг
до н.э ) Позднее Гуго Греции различал союзы государств на основе
правления единого монарха и союзы на основе соглашений между
входящими в них государствами В современной Гроцию Европе
наиболее известным межгосударственным образованием являлась
Священная Римская империя германской нации (962—1806) Эту свое-
образную империю, в середине XVII в соединявшую до 320 госу-
дарственных образований, немецкий историк права Карл Пюттер
определял как «государство, состоящее из государств» С$1аа1епяаа()

Классическим видом межгосударственных союзных образований,
создаваемых чаще всего временно, для достижения результатов военно-
го, политического или экономического характера, считаются конфеде-
рации (от лат согфдедепию — сообщество) Конфедеративные соеди-
нения не были прочными и фактически становились промежуточ-
ным звеном в процессе распада на несколько отдельных государств
(в случае многонационального состава населения) либо превращения
в федерацию (если население было мононациональным).

Одним из немногих примеров длительного существования объ-
единения суверенных государств в одном союзе была Швейцарская
Конфедерация, созданная в 1291 г на основе «клятвенной» деклара-
ции трех кантонов о «союзе на вечные времена» Швейцария оста-
валась конфедерацией до середины XIX в, когда превратилась из
союза кантонов в федеративное государство, сохранив, однако,
прежнее название. Согласно ст. 3 Основного закона страны 2000 г.
все 26 кантонов «суверенны настолько, насколько их суверенитет
не ограничивается Союзной Конституцией, они осуществляют все
права, которые не делегированы Конфедерации»

Среди конфедеративных союзов прошлого выделим США (1777—
1789), Австро-Венгрию (1867—1918), Германский союз (1815—1867),
Шведско-норвежскую унию (1814—1905) Попытки создать подобные
объединения в XX в. также оказались недолговременными: Объеди-
ненная Арабская Респубтка (союз Египта и Сирии в 1958—1961) и
Сенега мбия (конфедерация Сенегала и Гамбии в 1982—1985) — по-
следние примеры традиционной формы конфедерации

Из современных вариаций форм межгосударственного устройст-
ва к конфедерации ближе содружества или сообщества, которые
создают страны с учетом существования, возникновения или рас-
ширения межрегиональных, региональных и партикулярных «точек
соприкосновения» в отношениях между ними

Содружество представляет собой союз суверенных государств, ко-
ординирующих свою деятельность в опредекнных сферах Основой
для их объединения может стать историческая общность, культур-
ная и языковая однородность, религиозные связи, хозяйственная
интегрированность, юридическая совместимость (те принадлеж-
ность к одной группе правовых систем) и т.п. Подобные образова-
ния служат целям сохранения и упрочения исторически сложив-
шихся между ними связей в различных сферах жизни.

Примером может послужить Содружество (СоттопиеаНб, в
1931 — 1947 — Британское Содружество наций), объединившее 54
бывших доминионов и колоний Великобритании, а ныне незави-
симых государств Содружество в качестве номинального главы
союза признает английскую королеву и имеет постоянный секрета-
риат в Лондоне для организующей и координирующей деятельности

Значительно позже — в декабре 1991 г было создано Содруже-
ство Независимых Государств как межгосударственное объединение
бывших республик СССР (кроме прибалтийских стран и вышедшей
в 2008 г. Грузии), в рамках которого каждая из них сохраняет свой
государственный суверенитет и полную международную правосубъ-
ектность.

В рамках СНГ созданы многочисленные союзные структуры, в
том числе Совет глав государств (высший орган Содружества), Совет
глав правительств, советы руководителей отдельных министерств и
ведомств. Исполнительный комитет. Экономический суд. Межпар-
ламентская Ассамблея государств-участников и т.д Все они активно
«раскручивают» значительный объем нормативного материала, при-
нимая многочисленные решения, постановления и рекомендации,
подписывая двух- и многосторонние соглашения (свыше 1700)
Однако на деле видимая правовая избыточность не приносит же-
лаемых результатов, демонстрируя, наоборот, неэффективность и
аморфность данного межгосударственного союза в целом

Суть проблемы состоит в следующем Страны, исторически не-
давно получившие свою государственность и помня об унитарном,
по сути, характере бывшего Советского Союза, в своей массе не
стремятся к передаче органам СНГ надвластных полномочий, обязы-
вающих национальные структуры выполнять их решения На прак-
тике такой подход приводит к вполне предсказуемым результатам,
т.е. к бездействию Содружества и его органов.

Низкий потенциал СНГ в соединении усилий по решению пер-
воначально поставленных задач подталкивает государства-участники
к поиску иных форм экономического и политического взаимодей-
ствия на уровне определенной регионализации Данный процесс
отражается, например, в создании ЕвразЭС (Евразийского эконо-
мического сообщества), ОДКБ (Организации договора о коллектив-
ной безопасности) или Таможенного союза (объединения России,
Казахстана и Белоруссии) Как общий выход из тупика, предлагается
трансформировать СНГ в более интегрированную межгосударст-
венную структуру наподобие сообщества

Сообщество государств представляет собой централизованную
форму межгосударственного устройства, предполагающую добрсвочь-

ное ограничение странами-
союзных структур

суверениых прав в пользу

Объединение конфедеративно-федеративного характера вопло-
щено в Европейском Союзе, преемнике первых экономических со-
обществ Западной Европы, государства-основатели которых с само-
го начала делегировали часть суверенитета с национального уровня
на межгосударственный.

В згой связи поучителен и полезен опыт ЕС в отношении
сближения национальных законодательств стран — членов Союза и
государств, ведущих либо завершающих переговоры о вступлении в
Европейский Союз. Как известно, в ЕС входит 27 государств и не
менее 10 находятся в списке кандидатов или «кандидатов в канди-
даты» Уже сами условия вступления и процедура принятия свиде-
тельствуют о высоких требованиях к желающим быть членами ЕС.
Помимо мер по оздоровлению и перестройке экономики, валютно-
финансовой системы, изменению внешней политики и т п страна-
проситель должна принять целый пакет актов, направленных на за-
конодательные ограничения национального суверенитета и передачу
ряда своих полномочий органам ЕС, на внесение соответствующих
изменений в конституцию страны, на подготовку государственного
аппарата к применению внутри страны права Европейского Союза.

Основополагающие документы ЕС. включая Римский договор
1957 г. об учреждении Европейского Экономического Сообщества и
Маастрихтский Договор 1992 г. о Европейском Союзе, постепенно
определили общие и взаимосвязанные функции объединения, ком-
поненты которого обладают надвластными полномочиями по от-
ношению к государствам-членам Вступивший в силу с 1 декабря
2009 г. Лиссабонский договор закрепил межгосударственный союз
на основе единого европейского правового пространства с харак-
терными признаками федеративного устройства Утвердившаяся
система управления общими делами ЕС представлена следующими
звеньями

Европейский совет, возглавляемый постоянным председателем
(президентом) и обладающий прерогативами высшего органа поли-
тического руководства и координации, среди которых право на при-
нятие юридически обязательных решений.

Европейский парчачент, избираемый непосредственно населением
стран Союза и обладающий властью принятия общих для органов
ЕС решений (его юрисдикция как наднационального законодатель-
ного органа расширяется};
Европейская комиссия как главный исполнительный орган ЕС,
своего рода правительство, уполномочена принимать правовые акты,
обязательные для стран-участников, наблюдает за выполнением уч-
редительных договоров и актов ЕС и может прибегнуть к юридиче-
ским процедурам в случае их нарушения;

Суд Евросоюза, выполняя свои функции (проверка соответствия
актов европейских институтов и правительств договорам Союза и
толкование норм национальны* правовых систем стран-участников),
принимает решения, которые становятся обязательными для всех.

Таким образом, в Европейском Союзе становится реальностью
система устройства, для которой характерно развитие иных спосо-
бов организации и структурирования, чем те, что были задейство-
ваны в период действия классических моделей государственности
Ее определение и включение в устоявшиеся государственные и/или
межгосударственные модели еще впереди, что, несомненно, станет
процессом сложным и не единообразным

Современные государства также могут объединяться в много-
численные организации, ассоциации, лиги, советы, союзы, создавае-
мые на основе различных принципов и целей, с учетом расширения
объема глобальных, межрегиональных, региональных и партикуляр-
ных задач, возникающих в отношениях между ними Однако их рас-
смотрение выходит за рамки теории государства, поскольку такие
международные организации исследуются соответствующей отрас-
лью международного права.

9.5.	Форма государственно-политического режима

Длительное время при рассмотрении формы государства в ос-
новном проводился анализ построения его высших органов и тер-
риториального устройства страны В меньшей степени принимались
во внимание состояние демократии в обществе, а также специфика
проявления властных приемов и способов управления делами госу-
дарства при определенном режиме, уровень его признания и под-
держки населением (т е легитимности самой власти)

Ныне государственно-поип /ческой режим (от лат ге&теп — ру-
ководство. управление) как совокупность методов и средств запреще-
ния, легитимации и осуществигния государственной вшсти становится
существенным фактором, характеризующим ту или иную страну с
точки зрения ее соответствия принятым в мировом сообществе
стандартам современного цивилизованного государства

Данный элемент формы государства определяется в литературе
по-разному: политико-правовой, государственно-правовой, правовой.
государственный и т л. Не вдаваясь в полемику, которая длится уже
не первое десятилетке, укажем на неразрывную связь между государ-
ственной и политической властью, требующую, однако, проводить
между ними разграничения по субъектам, по действию, по методам,
по объему полномочий

В основе выделяемого нами государственно-политического ре-
жима лежит более емкое понятие — политический режим, представ-
ляющий совокупность характерных взаимосвязей политического
властвования с государственными институтами, обществом и лич-
ностью, основанной на сочетании методов и средств, реализуемых
властью для достижения своих целей К методам, используемым
политическими режимами, следует отнести методы принуждения и
убеждения, уступок и поддержки, революционные и эволюцион-
ные, консервативные и реформаторские и тл. Средства, реализуе-
мые властью для поддержки режима, могут быть идеологическими
и экономическими, политическими и культурно-традиционными.

В силу избираемых средств и методов осуществления власти
режимы, как правило, символичны и способны уже одним названи-
ем создать образ того или иного государства даже без конкретизи-
рующих его качественных характеристик.

В истории было время деспотических, тиранических, олигархиче-
ских, теократических, аристократических, абсогютистских режи-
мов. XX век значительно разнообразил этот список за счет включе-
ния в систему власти господствующей идеологии определенных
партий и движений Мир пережил правления расистских, фашист-
ских, коммунистических и антикоммунистических режимов Нередко
государственно-политический режим носит персонифицированный
характер по имени фактического главы государства* гитлеровский
режим, сталинский режим, режим Пол Пота, пиночетовский режим,
режим Саддама Хуссейна и т.д.

При характеристике современных государств выделяют военно-
политический, популистский, клерикальный, марионеточный режимы.

Различают режимы государственного правления — либеральный,
диктаторский, жесткий, жестокий, особо жестокий (экстремист-
ско-репрессивного толка). Формы правления также можно разгра-
ничить по методам и способам власти, определяя режимы парла-
ментской и президентской викти, смешанные, чрезвычайного или осо-
бого правления и т п.

Перечисление можно продолжить, однако зачастую современные
классификации режимов связаны с более углубленными учениями
и теориями о власти, и потому оставим простор в их выделении по-
литологам Государствоведы же отстаивают универсальный подход к
типологии государственно-политических режимов, в большинстве
своем рассматривая две разновидности официального властвования —
демократические и антидемократические режимы

На наш взгляд, уместным было несколько расширить данную
классификацию, разграничив, прежде всего, антидемократический
режим на виды по степени жесткости подчинения человека власти
и выделив тип режима, характеризующий промежуточное состояние
между основными разновидностями. Таким образом, представляется
возможным включить в данную типологию следующие государст-
венно-политические режимы* тоталитарный, авторитарный, либе-
ральный (переходный) и демократический

Тоталитарный режим (от лат юга/й — весь, целый, полный)
выступает как еиють, характеризуемая полным (тогтыьным) контролем
государства над обществом и личностью. Такой режим предполагает
следующие компоненты*

•	всеохватывающая идеологизация жизни общества, основанная
на социальной демагогии и господствующих мифах (о миро-
вом господстве определенной расы или религии, о руководя-
щей роли того или иного класса, о построении «светлого бу-
дущего» в виде особого общества всеобщей справедливости),

•	предельная концентрация власти в руках «вождя нации», яв-
ляющегося лидером правящей (и единственной) партии;

•	сращивание государственного и партийного аппарата в еди-
ном властном механизме при всевластии так называемой но-
менклатуры — элиты,

•	жесткая система контроля над поведением людей с преобла-
данием репрессивных методов подавления неофициальной
активности масс;

•	господство государства над правом при действии принципа
«запрещено все, что не разрешено властью» и при повсемест-
ном нарушении законности.

Насильственно-террористические методы управления государст-
вом были характерны для стран, находившихся в условиях глубочай-
шего кризиса, который охватывал все стороны жизни Тоталитарный
строй был свойствен Италии в период фашистской диктатуры,
Германии при господстве идей национал-социализма. Советскому
Союзу в условиях сталинизма. Сходные по способам проявления
власти режимы нередко появлялись в странах Африки, Латинской
Америки и Азии, где устанавливалось единоличное правление оче-
редного диктатора

Авторитпрньт режим (от лат. аи<оп!ая — власть, влияние, вес) —
государственно-политическая система, характеризуемая сосредоточе-
пнем власти в руках одного неюеека или правящей элиты, фактически
не контролируемых и не избираемых населением, но при сохранении
внешних признаков конституционного правления.

В стране с подобным режимом функционируют псе ветви вла-
сти. но их роль в жизни государства и общества либо существенно
снижена, либо тесно подчинена, либо просто игнорируется реальной
властью узкого круга лип или их лидера, олицетворяющих собой
политическое руководство государства.

Авторитаризм, если сравнивать его с тоталитарным государством,
не столь жесток в отношениях с личностью, он отказывается от все-
общего контроля над ее поступками, предоставляя определенную ав-
тономию в сферах, не затрагивающих политические отношения.

Авторитаризм представляет собой правление, при котором в го-
сударстве

•	монополизируются власть и политика, что соответственно ве-
дет к сведению на нет значения электоральной борьбы, к
резкому ограничению политической оппозиции и конкурен-
ции либо к их полному недопущению;

•	формально представлены все ветви власти, однако игнориру-
ется принцип разделения власти, а роль представительных
органов сведена к законодательному скреплению решений
реальных носителей власти;

•	декларируется невмешательство государства во внеполитиче-
ские сферы и экономику;

•	решения политического руководства воплощаются в жизнь
посредством командно-бюрократических методов управления
с акцентом на принуждение к исполнению воли правящего
лица и его окружения

Автократичность режимов обычно обосновывается идеологиче-
ски — правящая партия, движение или военная хунта свою нспод-
контрольность власти граждан выводят из целей, которых следует
достичь якобы в интересах всего народа. Так, до недавнего времени
(1969—2011) в основу политического устройства Ливии (Социали-
стической Народной Ливийской Арабской Джамахарии) были по-
ложены идеи «третьей мировой теории» лидера страны Муамара
Каддафи, отвергавшие господствующие в мире «фальшивые формы
демократии» и провозглашавшие принцип прямого народовластия —
«джамахарии» — без парламента, политических партий и прави-
тельства Однако для контроля над деятельностью «народной вла-
сти» и выполнения решений руководства, а также для борьбы с оп-
позицией были созданы революционные комитеты, которые непо-
средственно подчинялись Каддафи Все это должно было привести
к построению в стране «подлинно социалистического общества»,
основывающегося на исламских ценностях.
Авторитарное правление было характерным для стран так назы-
ваемого социалистического лагеря, в которых конституционно за-
креплялась доминирующая роль коммунистической партии как
«выразителя и вдохновителя воли народа», якобы стремящегося под
ее руководством в социализм и коммунизм

Разновидностью подобных систем можно рассматривать воен-
ные и иные режимы, где власть, устанавливаемая или навязываемая
недемократическим путем, соединяется в небольшом круге ее носи-
телей, ограничивая тем самым роль иных государственных институ-
тов, прежде всего представительных органов власти.

Переходный режим характерен для стран, покончивших с анти-
демократическим прав гением автократии, проводящих лидера гьные
реформы в экономике, в политической системе общества, в методах и
способах осуществления государственной власти

После крушения тоталитаризма и авторитаризма такие режимы
складывались в постсоииалистичсских странах Центральной и Вос-
точной Европы, в постсоветских государствах — участниках СНГ, в
ряде государств Центральной и Южной Америки, Африки и Азии
Процессы демократизации в этих странах осуществляются самой
государственной властью, что уже предполагает сохранение элемен-
тов приказного порядка, авторитаризма Проводимые реформы не
всегда последовательны, нередко сопровождаются откатами назад,
«закручиванием гаек», возвращением к прежним способам и при-
емам управления. Подобная неустойчивость в проведении демокра-
тических преобразований, их неустоявшаяся институционализация
дают возможность различным авторам определить государственно-
политическое состояние таких стран, как «полудемократический».

«промежуточный», «либеральный», «либерально-автори
ритарно-демократический» или «переходный» режим

«авто-

В любом случае такой режим

•	законодательно закрепляет принципиальные демократические
институты, права и свободы человека и гражданина,

•	осуществляет либерализацию экономических отношений,

•	утверждает многопартийность и идеологический плюрализм в
целом;

•	проводит альтернативные выборы высших, региональных и
местных органов власти;

•	практически реализует принцип разделения властей с созда-
нием системы сдержек и противовесов

В то же время половинчатость, неустойчивость перемен в случа-
ях перехода к демократическому правлению нередко проявляются*

•	в сохранении в своей основе прежней номенклатуры с ее
коррумпированностью и стремлением оставить за собой при-
влечение и влияние в обществе;
•	в соединении в управлении делами государства черт автори-
таризма и демократизма,

•	в недейственности сформированного механизма зашиты прав
человека,

•	в низкой эффективности законодательства,

•	в духовной необеспеченности преобразований соответствую-
щим уровнем правовой и политической культуры общества.

Демократический режим свойствен странам, практически обес-
печивающим правовой статус населения на основе стаошьного право-
порядка и консошдированных политико-экономических и иных гаран-
тий конституционного строя государства

Различая виды государственных образований, формы правления
и территориального устройства, сопоставляя разные уровни их ци-
вилизованной зрелости, совместимости с общемировыми тенден-
циями развития государств, возможно говорить о странах так назы-
ваемых «нормальных» и «аномальных». Последние (а их относят к го-
сударствам с антидемократическим режимом) находятся как бы в
состоянии аномии (от фр вполне — отсутствие нормы, закона), т.е.
в условиях кризиса общества и системы его ценностей Нормально
же развивающиеся страны, поддерживающие высшие ценности об-
щества (свободу личности, гарантированность и защищенность прав
человека, собственности, институтов гражданского общества), и есть
государства демократические. Режим правления в них стабилен и
можно утверждать, что демократия в таких странах состоялась.

Как много современных стран могут подходить под определение
государств с демократическим режимом правления9 Существуют
различные оценки, приводимые как учеными, так и политиками.
Они весьма субъективны и во многом отражают личные взгляды
исследователей. Так, американский политолог Р Даль утверждает о
наличии 58—65 стран, в деятельности которых проявляются черты
основных институтов демократии — свободных и честных выборов,
свободы выражения, альтернативных и независимых источников
информации и автономии ассоциаций По данным ООН, на начало
XXI в примерно 80 стран могут быть признаны полностью демо-
кратическими, а более 100 государств абсолютно не подходят под
определение «демократических», т.е. таких, где соблюдается свобода
слова и действует независимая судебная система По выводам еже-
годного исследования Ргеебот Нонке, в мире 89 стран, отвечающих
критериям этой правозащитной организации, 54 — частично де-
мократических, а 49 государств возглавляются «репрессивными»
режимами.
И все же, на наш взгляд, демократических режимов с прочными
государственно-политическими основами на практике значительно
меньше, поскольку важно принимать во внимание при подобных
расчетах и то, насколько считать устоявшимися преобразования,
начало которым было положено в условиях перехода к демократи-
ческому правлению Последнее определяют, помимо указанных при
характеристике либерального режима, следующие черты-

•	наличие развитого и независимого гражданского общества,
чьи объединения и движения не только обеспечивают защиту
частных интересов граждан, но и контролируют деятельность
государства и других политических институтов,

•	публичная власть не только избирается народом, но и несет
ответственность перед ним либо его демократически сформу-
лированными представительными органами;

•	верховенство закона, способного реально зашищать права и
свободы человека;

•	степень экономического и социального развития страны, ма-
териально обеспечивающая оптимальные возможности демо-
кратических методов управления,

•	высокий уровень политической и правовой культуры общест-
ва. являющейся духовным гарантом стабильности демократи-
ческого режима,

•	признание приоритета международного права и обязательно
сти его общепризнанных норм и принципов во внутригосу-
дарственном законодэтечьстве.

Контрольные вопросы по теме

1.	Назовите известные Вам примеры смены форм (устройства) со-
временных государств

2.	Какая разновидность монархии установлена в Государстве Городе
Ватикан*

3.	Австра шипы на общегосударственном референдуме высказались
за сохранение в стране существующей формы правления Чем она
примечательна9

4	Какие основные требования предъявляют в странах с республи-
канской формой правления к кандидату в президенты?

5	К какому виду унитарного государства следует отнести Украину9
Белоруссию?

6	Что означает принцип «компетенция компетенции» ?

7.	В чем отличие сецессии от нуешфикацш/!
8.	Какие современные модификации конфедеративных союзов Вам
известны?

9.	Какой государственно-политический режим характеризуется пол-
ным контракт государства над всеми сферами жизни общества?

10	В чем проявляется зегитимность государственно-политического
режима9

Дополнительная литература к теме

Авраменко С.Л. Швейцарский федерализм на рубеже тысячелетий
М . 2003

Балытников В.В Форма государства М , 2005

Бойко /О.П Национальная государственность и федерализм. М., 2009.

Европейский Союз: Основополагающие акты в редакции Лиссабон-
ского договора с комментариями. М , 2008.

Завьялов Ю С Тоталитаризм как разновидность политического ре-
жима Ц Государство и право. 2010. № 5.

Князев ГА. Конфедерации прошлого — сетевые государства буду-
щего? // Правоведение. 2008. № 5.

Кулакова Ю Ю Трансформация современных государств, теория и
практика // История государства и права. 2010 № 13.

Монархические государства современности Ц Интернет-ресурс.
К|1р7/гимк|рсШа.ог$ЛУ1к|/<оО0сг9С%

Оксамытный В.В, Мукиенко И.Н. Правовые системы современных
государственно-организованных обществ. М , 2008

Осипян Б.А. Критерии правомерности типов и форм государств //
История государства и права 2007 № 18

Паречнна С. Институт президентства история и современность.
Минск, 2003

Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник /
Отв ред А.Я Сухарев М . 2003

Чиркин В.Е. Сравнительное государствоведение: Учеб, пособие М ,
2010.
СОВРЕМЕННОЕ

РОССИЙСКОЕ ГОСУДАРСТВО

ПО

Становление новой российской государственности

Эволюция функций российского государства

Особенности формы государства в современной России

Российская государственность в свете принципов правового госу-
дарства

10.1.	Становление новой

российской государственности

Современное российское государство — правопреемник государств
и государственных образований, существовавших на его фактической
территории, практически ведет свое новое исчисление с 12 июня
1990 г. — ныне даты официального праздника страны — Ди» России,
когда высший представительный орган Российской Советской
Федеративной Социалистической Республики Съезд народных депу-
татов принял Декларацию о государственном суверенитете РСФСР

Следует оговориться, что эта дата, как и сам факт принятия
Декларации, не являются бесспорными для политиков и государст-
воведов в определении вех на пути становления новой России.
Процесс формирования российской государственности в самом
конце XX — начале XXI в. демонстрирует всю сложность вхожде-
ния страны в число демократических государств и отражает масшта-
бы серьезнейших разногласий в обществе относительно приоритет-
ности государственных актов, имеющих для России знаковое, сим-
волическое значение. В ряду событий такого уровня:

•	проведение общероссийского референдума от 17 марта 199] г
о сохранении СССР,

•	избрание Президента РСФСР путем всенародного голосова-
ния 12 июня 1991 г ,

•	принятие 12 декабря 1991 г Верховным Советом РСФСР по-
становления о выходе из состава СССР;

•	переименование 25 декабря 1991 года РСФСР в Российскую
Федерацию;

•	подписание субъектами нового государства Федеративного
договора от 31 марта 1992 г.;
•	президентские указы сентября-октября 1993 г., одним из ко-
торых была ликвидирована действовавшая в стране на протя-
жении 75 лет система Советов.

•	принятие Конституции Российской Федерации от 12 декабря
1993 г., и др

И все же Декларация о государственном суверенитете занимает
в этом списке особое место, поскольку именно в ней впервые на-
шли свое место демократические идеи построения государственных
институтов и организации форм публичной власти постсоветской
России Прежде всего, в этом документе государственный сувере-
нитет провозглашается во имя высших неидеологизированных це-
лей — обеспечения каждому человеку неотъемлемого права на до-
стойную жизнь, свободное развитие и пользование родным языком,
а каждому народу — на самоопределение в избранных им нацио-
нально-государственных и национально-культурных формах.

В Декларации провозглашаются принципы разделения власти
на законодательную, исполнительную и судебную, договорных ос-
нов федерализма, верховенства Конституции и законов государства,
идеологического многообразия, признания и обеспечения прав и
свобод личности, приоритета общепризнанных норм международ-
ного права, которые получили свое развитие и закрепление в по-
следующих актах российского государства и окончательно оформ-
лены в Конституции Российской Федерации

Отмечая значение Конституции для определения направления
государственного строительства России как ^демократического фе-
деративного правового государства с республиканской формой правле-
ния» (ст 1), вряд ли стоит идеализировать этот важнейший полити-
ко-правовой документ Наоборот, в поспешно собранном воедино и
представленном на референдум тексте можно отыскать немало
юридических противоречий и формальных неточностей, дающих
повод к вольному толков 1нию конституционных положений, в том
числе и норм, касающихся формы самой государственности в России

Тем не менее Конституция сыграла роль стабилизирующего
фактора в то время, когда страна металась в поисках своего места в
мире, между различными вариантами развития, каждый из которых
был представлен соответствующей политической силой со своими
амбициозными планами переустройства государства Российского

Современное руководство страны, опираясь на складывающееся
конституционное пространство, активно формируемую законодатель-
ную базу, судебную, налоговую, административную и другие реформы
в государственном аппарате, пытается сделать Россию нормальным
прагматичным и цивилизованным государством с осознанными эко-
номическими, политическими и социальными интересами. Этому
способствуют обитая демократизация общественной жизни, полити-
ческий плюрализм, использование на практике демократических
государственно-политических институтов, идей и ценностей, в оп-
ределенной мере демократизация деятельности государственной
власти и ее органов, внедрение взаимоприемлемых форм решения
социальных конфликтов и тд .

И в го же время многие продолжают ностальгировать по ушед-
шим в прошлое нравственным ценностям и социальным идеалам на
фоне негативных и деструктивных процессов, сопровождающих ко-
ренное реформирование уклада жизни россиян и российского об-
щества Общая стратегия «наведения порядка в стране» связывается
с очевидными и не столь заметными, но идущими переменами в
форме самого государства и функциях осуществления государст-
венной власти

10.2.	Эволюция функций российского государства

Среди тенденций, свойственных современным направлениям
деятельности реформируемого российского государства, выделяется
более тесная привязка функций к происходящим в обществе пере-
менам и отказ от весьма специфических, идеологически оформлен-
ных направлений деятельности, свойственных прежнему общена-
родному социалистическому государству, которое рассматривалось
как продолжатель дела государства пролетарской диктатуры.

Их содержание составляла организация практического претворе-
ния в жизнь политики марксистско-ленинской партии В частности,
среди внешних функций советского государства выделялись функции
братского сотрудничества и взаимопомощи социалистических госу-
дарств; поющи развивающимся государствам и народам, освободив-
шимся от колониальной зависимости и ведущим борьбу против империа-
лизма Государство, осуществляя централизованное руководство все-
ми сторонами жизни общества и максимально контролируя все и
вся, выполняло следующие основные внутренние функции* хозяй-
ственно-организаторскую, ку /ьтурно-организаторскую, регулирования
меры труда и меры потребления, охраны социалистического правопо-
рядка и социалистической собственности

Преобразования, происходящие в обществе в условиях форми-
рования новой российской государственности, способствовали эво-
люционным изменениям в системе внутренних и внешних функций
Российской Федерации

Так, сама система функций современного российского государства
ныне исходит из основополагающей демократической идеи, зало-
женной в реализацию механизма государственной власти и в преж-
ние времена отрицаемой в стране, а именно принципа разделения
властей, в силу чего выделяются конституционно закрепленные
формы осуществления функций — законодательная, исполнитель-
ная ч судебная.

Приоритетное место в системе основных направлений внутрен-
ней политики государства заняла экономическая функция, что впол-
не объяснимо Переход страны к рыночным отношениям проходил
рывками, поскольку вначале реформируемой России вместо соци-
ально ориентированной модели рыночной экономики была навяза-
на так называемая либеральная модель с максимально широкой
свободой поведения участников рыночных отношений и мини-
мальным вмешательством государства в экономику и социальную
жизнь. Негативные результаты фактического невмешательства госу-
дарства в контроль над экономическими процессами не устранены
и сегодня, и потому экономика российского государства все еще
носит характер переходной экономики, что накладывает определен-
ный отпечаток и на действие соответствующей функции. Не явля-
ясь плановой, переходная экономика еще нс приобрела вес харак-
теристики аутентичной рыночной экономики В ней присутствуют
и действуют элементы и механизмы обоих типов системы, нередко
нейтрализуя друг друга

Социальная функция российского государства многообразна по
содержанию и масштабна по объему деятельности, параметры кото-
рой предопределены рядом конституционных положений и прежде
всего ст 7, провозглашающей Российскую Федерацию социальным
государством, «политика которого направлена на создание условий,
обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека»

Следует отметить, что многие государства характеризуют себя
социальными, подразумевая под этим задачу заботиться о своем на-
селении Однако действительная социальность государства зиждется
на состоянии его экономики, зависит от экономического благопо-
лучия страны. И потому приходится свидетельствовать о крайне
медленном, отстающим от реальных нужд граждан, развитии соци-
альной функции в российском государстве. Ее законодательная ос-
нова в стране практически сформирована, и речь должна идти о
более активном воздействии государства на социальные программы.

Экологический кризис, охвативший в последние десятилетия
практически всю планету, а в России по многим показателям он
проявляется гораздо жестче и масштабнее, заставляет по-иному по-
дойти к определению задач, форм и методов экоюгической функции
государства Пересматривается значение природоохранительного
направления в функциональной государственной деятельности, свя-
занного с обеспечением экологической безопасности Становится
объективной необходимостью переход к новой государственной
экологической политике, для которой определяющей должна быть
«экологизация» всех аспектов российской действительности с целью
создания надежного механизма политического, экономического,
социального и правового обеспечения как права граждан на благо-
приятную окружающую среду, так и условий устойчивого развития
общества

Внутригосударственные усилия в экономической сфере могут
принести планируемые результаты лишь в сочетании с межгосудар-
ственными мерами глобального характера по рациональному исполь-
зованию и охране окружающей среды. Соответственно, экологиче-
ская функция государства должна рассматриваться одновременно
внутренней и внешней, чя. комплексной, имеющей общецивилиза-
ционное значение.

Такой же подход уместен, когда речь идет о правозащитной
функции российского государства В условиях авторитарного, а тем
более тоталитарного режима СССР такое направление деятельности
государства даже не рассматривалось по идеологическим причинам,
да и в силу сложившихся реалий Современное российское государ-
ство конституционно закрепляет не только свое признание прав и
свобод человека и гражданина, но и гарантирует их государствен-
ную защиту Второй момент, на который следует обратить внима-
ние, — это приверженность России международным стандартам в
области прав человека, поскольку их признание и гарантирование
обеспечивается «согласно общепризнанным принципам и нормам
международного права» (ст 17 Конституции РФ) А в случае необ-
ходимости российские граждане получили возможность обращаться
за восстановлением своих нарушенных прав «в межгосударственные
органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имею-
щиеся внутригосударственные средства правовой зашиты» (ст 46).
Ранее советское государство неизменно исходило из того, что соблю-
дение прав человека как проблема является его сугубо внутренним
делом и не подпадает под действие международного права

Международный аспект присутствует практически и в иных
внутренних функциях российского государства, поскольку станов-
ление демократической государственности, создание многоуклад-
ной экономики, преобразования в идеологической, политической,
бюджетно-финансовых сферах происходят в условиях динамичной
трансформации системы современных международных отношений
и существенной интеграции России в мировое сообщество Так,
вхождение нашей страны в мировую экономику стало возможным с
ослаблением напряженности между государствами и поступательным
переходом России к рыночным отношениям Внешнеэкономическая
функция основывается на признании экономической взаимозависи-
мости государств в современном мире.

Проблема экономической интеграции играет важную роль в со-
хранении мирового порядка и установлении стабильных отношений
между государствами Поэтому стремление России к интеграции в
мировую экономику привело к созданию в нашей стране нового
механизма внешнеэкономической деятельности. Государство отка-
залось от сверхцентрализованного управления в указанной сфере и
от приоритета внешнеполитических интересов перед экономически-
ми, что препятствовало развитию нормальных торгово-экономи-
ческих отношений с другими государствами В настоящее время
право на осуществление внешнеэкономической деятельности при-
надлежит всем предприятиям и организациям независимо от формы
собственности Каждое из них свободно определяет своего контр-
агента в любом государстве

Однако отсутствие в нашей стране сложившейся рыночной
экономики в универсальном понимании (рынок капитала, рынок
рабочей силы и рынок товаров) затрудняет интеграцию России в
мировую экономику Потребуется время и большие усилия, глав-
ным образом экономического характера, чтобы снять барьеры на
пути к инте1рации

Функция защиты государственного суверенитета от внешних
посягательств зиждется на Концепции национальной безопасности
России и Военной доктрине Российской Федерации Эти докумен-
ты исходят из того, что оборонительный характер нашей политики
в отстаивании государственной независимости, неприкосновенно-
сти и целостности российских границ предопределяется органиче-
ским сочетанием последовательной приверженности миру с твердой
решимостью защищать национальные интересы и гарантировать
военную безопасность России Она рассматривает обеспечение сво-
его государственного суверенитета и военной безопасности «в кон-
тексте строительства демократического правового государства, осу-
ществления социально-экономических реформ, утверждения прин-
ципов равноправного партнерства, взаимовыгодного сотрудничества
и добрососедства в международных отношениях, последовательного
формирования обшей и всеобъемлющей системы международной
безопасности, сохранения и укрепления всеобщего мира.

Возрастает значение функции участия российского государства в
решении глобальных проблем человечества. Российская Федерация яв-
ляется постоянным членом Совета Безопасности ООН, входит в число
стран, обладающих существенным политическим весом в мире, оп-
ределяет одну из устоявшихся человеческих цивилизаций. Она участ-
вует в большинстве универсальных программ, направленных на
поддержание мира, целостности и безопасности государств, на меж-
дународную защиту прав человека, борьбу с международным тер-
роризмом и международной преступностью в целом

10.3.	Особенности формы государства
в современной России

Конституция, устанавливающая форму проела ия в России в виде
республики. утверждает ее основной признак: формирование высших
органов государственной власти, в том числе назначение главы го-
сударства, проводится на основе всеобщих выборов и на определен-
ный срок. Однако в тексте Основного закона нет упоминания о том.
какой же вид республики — президентской или парламентской —
предлагается к установлению в стране Нечеткость и недосказан-
ность конституционных формулировок, разграничивающих полно-
мочия президента, премьер-министра и парламента, а также после-
дующая практика их взаимоотношений представляют возможность
по-разному оценивать сложившуюся ситуацию

Формально, исходя из конституционных положений, в России
существует полупрезидентская республика, суть которой в существо-
вании ряда парламентских ограничений роли главы государства, в
частности в отношении назначения премьер-министра и ответст-
венности правительства Однако сам президент Российской Феде-
рации обладает весьма широкими полномочиями в законодательной
и исполнительной сферах, хотя по Конституции страны он постав-
лен над ветвями власти как верховный арбитр. Вполне возможно,
что в будущем возобладает мнение о необходимости внесения соот-
ветствующих поправок в Основной закон для достижения разумно-
го баланса между властными структурами

Тем не менее со стороны руководства страны нередки заявле-
ния о том, что в России установлена президентская республика.
Действительно, «нулевые» годы характеризовались явной централи-
зацией власти, сопровождавшейся повышением роли главы государ-
ства, что проявилось, в частности, в:

•	создании федеральных округов во главе с полномочными пред-
ставителями президента в них, фактически контролирующими
регионы;

•	пересмотре процедур формирования Совета Федерации с вы-
водом из верхней палаты руководителей регионов,

•	создании Государственного Совета как коллегиального сове-
щательного органа при президенте, включающего всех глав
субъектов Федерации;
♦	отказе от прямых выборов руководителей регионов, причем
их окончательные кандидатуры предлагаются президентом;

•	увеличении срока полномочий президента с четырех до шести
лет (при сохранении возможности переизбрания на новый

В то же время в последнее время явно прослеживается процесс
перераспределения властных полномочий между главой государства
и главой правительства — «сильным» премьер-министром, который
является лидером правящей партии, имеющей подавляющее боль-
шинство мест в Государственной Думе Такое соотношение верховной
власти характерно для президентско-парламентской республики, в
которой исполнительная власть проявляет самостоятельность, осно-
ванную на ее безусловной парламентской поддержке К тому же по-
правкой 2008 г к Конституции установлена обязанность правитель-
ства ежегодно отчитываться в Государственной Думе, что формаль-
но направлено на усиление его ответственности перед парламентом

В отношении оценки формы государственного (терршпфюлъного)
устройства Российского государства практически не наблюдается
разногласий Само название страны — Российская Федерация —
предполагает сложный ее состав, связанный с наличием государ-
ственных образований, которые обладают определенной самостоя-
тельностью.

Своеобразие Российской Федерации носит уникальный харак-
тер уже ввиду того, что ее субъекты имеют различную юридическую
природу и представлены в ней тремя видами-

(а)

ычи образованиями — в виде респуб-

лик (государств)

(б) территораа.1ьно-государственными образованиями в виде краев,
областей и городов федерального значения:

(в)

государственными образованиями

в виде автономной области и автономных округов1

Разнопорядковость субъектов Российской Федерации, по сути,
отражается в их асимметричности, несмотря на конституционные
положения, закрепляющие равноправие всех государственных обра-
зований в составе России. Так, республики определены в Консти-
туции как государства и имеют свою собственную конституцию и

том, что «в России автономных образований нет Автономная область и авто-

встрсчавшисся ранее в работах, нс соответстьуют действительности Статус субъ-

но-яравового образования» См Чиркин В Е Публичная власть в современном
право выбора ее принятия, в то время как остальные субъекты
(края, области, города федерального значения, автономные образо-
вания) имеют право на уставы Республиканские суды обшей юрис-
дикции до сих пор называются «верховными судами» При том что
никаких статусных различий с краевыми и областными судами у
них нет В республиках функционируют до недавних пор формаль-
но самостоятельные министерства внутренних дел, созданные еше
при советской власти, но не являющиеся региональными органами1

Ряд автономных округов продолжают входить в состав края или
области, что порождает многочисленные юридические коллизии и
правовые конфликты. Косвенным подтверждением фактического
неравенства субъектов РФ служила практика подписания специаль-
ных договоров между Россией и ее отдельными составными частя-
ми по поводу разграничения предметов ведения и договоров об ос-
новах отношений между краями и областями, с одной стороны, и
автономными округами, входящими в их состав, — с другой

В настоящее время продолжается процесс, связанный с так на-
зываемым усилением «вертикали власти» и отражающий желание
руководства России укрепить единое государство, покончить с пра-
вовым и иным региональным сепаратизмом, обеспечить свою тер-
риториальную целостность, правовую и социальную защищенность
всех граждан. Шагами на этом пути стали:

•	приведение регионального законодательства в соответствие с
Конституцией Российской Федерации и ее законами (к нача-
лу столетия четверть всех законодательных актов субъектов
Федерации находилась в противоречии с федеральным зако-
нодательством);

•	постепенный отход от практики заключения с регионами от-
дельных внутригосударственных договоров, усугублявших
асимметричность Федерации;

•	тенденция к сокращению числа регионов (в настоящее время
в России насчитывается 83 субъекта федерации по сравнению
с 89 в 1993 г.);

•	наметившийся процесс нивелирования наименования высших
должностей региональных руководителей (в частности, прак-
тика исключения слова «президент» из названия глав респуб-
лик в составе Российской Федерации)

Наибольшее противоречие фиксируется в определении формы
государствег/но-поштичег-кого режима в России Первоначально на
фоне перестроечных влияний в действующую политическую систему
постсоветское государство эйфорично объявлялось демократическим.
окончательно и бесповоротно покончившим со своим тоталитарно-
авторитарным прошлым Что и было зафиксировано в тексте Кон-
ституции России. Позднее аналитические размышления по поводу
того, что же в действительности сложилось в России, привели к суж-
дениям о сложном сочетании в стране демократических и автори-
тарных тенденций

Сформировавшийся в России тип режима отечественными по-
литологами и юристами квалифицируется неоднозначно, в ходу
различные формулировки, во многом определяемые политическими
воззрениями авторов Более взвешенными оценками являются такие
определения, как «либерально-авторитарная модель», «мягкий авто-
ритаризм», «незрелая демократия», в условиях которых закон еще
«не является главным, единственным регулятором общественных
отношений»1

Действительно, в российском государстве присутствуют общие
черты, присущие демократическому укладу общества, как-то:

•	многопартийность, основывающаяся на свободе деятельности
не только правящих, но и оппозиционных партий,

•	регулярные выборы всех уровней, дающие возможность различ
ным социальным слоям и группам, общественным объедине-
ниям граждан формально оказывать воздействие на государ-
ственную власть;

♦	легитимность всенародно избранного главы государства;

♦	установление ротации (законной смены) власти как доказа-
тельство приверженности страны и ее руководства демокра-
тическому стилю управления;

•	обеспечение свободы выражения мнений,

•	становление многоукладной •ялночики;

•	практика исполнения страной международных обязательств в
области прав человека.

сударственно-политического строя России дается и за рубежом. В частности.

Вгоок1пв$ 1п$<1(шюп: Интернет-ресурс бар //«жи'.коттел-чц□ги/йос азрх? Цос-

поддержке демократии в 2009 г Россию относят к странам, нс соотаетствуюшим

по этому поводу замечено «Содержание доклада лишь подтверждает порочность

и оценивается ситуация в отдельных странах» См * Косачев К Значение точки
В то же время в современном российском государстве'

•	отсутствует ввиду традиционно слабого гражданского общества
устоявшийся механизм выработки общественно поддержан-
ных решений и их реализации;

•	не выработана форма правления, соответствующая современ-
ному состоянию государства и его общественной системы,

•	сдерживается действие цивилизованного права, в том числе
законотворческими препонами, противоречивостью федераль-
ного и регионального законодательства, правовыми колли-
зиями всех уровней, низким правовым сознанием правопри-
менителя и населения в целом;

♦	продолжает нарастать коррумпированность, если не крими-
нализация, власти, чем подрывается лояльность общества к
государству;

•	сохраняет свои границы и сферы влияния неправовое про-
странство, в котором выживает властно-элитная система, яв-
ляясь источником нестабильности демократических устоев,

•	идет активная подмена собственно религиозного возрождения
массового сознания ростом государственного клерикализма;

•	нарастает апатия масс к политическим веяниям и тенденциям
развития России

10.4. Российская государственность

в свете принципов правового государства

Учение о правовом государстве в России формировалось и по-
лучило развитие в XIX в Истоки обращения к идее об ограничении
права монарха законами и конституцией находим у М М. Сперанского
в его «Введении к изложению государственных законов» (1809), явно
навеянные концепцией о «господстве права» в изложении И Бентама,
с которым советник Александра I был в переписке Во второй по-
ловине столетия российские изыскания в этой области ложились на
труды немецких юристов о правовом государстве

Тем не менее на рубеже столетий в России выработалась отече-
ственная теория правового государства, в которой оно ассоцииро-
валось непременно с конституционным («конституционное правовое
государство»), определяя искренние надежды российских правове-
дов на последовательные изменения в государственном устройстве
путем принятия Основного закона. Так, В.М. Гессен (1868—1920),
видный конституционалист, возглавлявший в 1917 г. Особую комис-
сию Временного правительства по составлению проекта Российской
конституции, определял правовое государство как «государство, ко-
торое признает обязательную силу всех тех законов и юридических
норм, которые издаются как легислатурами, гак и правительства-
ми .. связано и ограничено правом, стоит под правом, а не вне его
и не над ним»

В советский период уже в первый год правления новой власти
появляется и первая в России Конституция 1918 г, отнюдь не оп-
равдавшая надежды на приход в страну с ее появлением господства
права. Более того, правовое государство рассматривалось очередной
буржуазной утопией, и потому, утверждал один из руководителей
страны Л.М Каганович, «мы отвергаем понятие правового государ-
ства. Если человек, претендующий на звание марксиста, говорит
всерьез о правовом государстве и тем более применяет понятие
“правовое государство’’ к современному государству, то это значит,
что он идет на поводу у буржуазных юристов»

Изменения в отношении к данной категории произошли в конце
1980-х годов, когда в решениях последней XIX Всесоюзной партий-
ной конференции КПСС в 1988 г было отмечено конференция
«считает делом принципиальной важности формирование социали-
стического правового государства как полностью соответствующей
социализму формы организации политической власти» Однако, ко-
гда через три года социализм как форма организации политической
власти исчез с 1/6 части мира, стало ясно, что в тех условиях и не
могли быть реализованы важнейшие принципы правового государ-
ства — разделение властей, связанность государства правом, верхо-
венство закона, нерушимость и первостепенность прав человека,
приоритет норм международного права

Все эти моменты, зафиксированные в новых исторических ус-
ловиях и новой Конституцией России, не дают, однако, повода
признавать наличие в нашей стране состоявшегося правового госу-
дарства. Его данность предполагается, и чтобы это произошло, рос-
сийскому государству предстоит совершить нелегкий путь реформ во
всех сферах социальной жизни Оно должно стать примером ста-
бильной демократии, подлинного приоритета закона над целесооб-
разностью, политической необходимостью и тому подобными оп-
равдываемыми «исключениями из правил», разумного и реального
баланса между ветвями власти, действующей правозащитной системой
для своих граждан.

Контрольные вопросы по теме

I.	Какую точку отсчета Вы выбираете, говоря о современном рос-
сийском государстве?

2	Что зафиксировала Декларация о государственном суверенитете
РСФСР?
3	Какова роль Конституции РФ в закреплении государственной
направленности России9

4.	Что нового внесено в содержание экономической функции россий-
ского государства9

5	В чем актуальность выработки экоюеической политики россий-
ского государства9

6.	Можно ли считать правозащитную функцию российского Государ-
ства как внутренней, так и внешней?

7.	Назовите форму правгения в современной России

8.	В чем проявляется асимметричность субъектов Российской Фе-
дерации9

9.	Как следует именовать яхудорственно-позитгпеекий режим со-
временной России'

10	Считаете ли Вы реальным российское правовое государство9

Дополнительная литература к теме

Конституция Росси ис соп Федерации М , 1993 (и послед офиц. изд.)

Бабиев В К. Бадаев С В Функции современного российского госу-
дарства Н Новгород, 2001

Ведяхин В М О форме Российского государства // Государственная
власть и местное самоуправление 2006. № 6.

Гончаров В.В Проблемы соотношения и взаимодействия президент-
ской и исполнительной власти в России // Юридический мир
2008. № 4.

Иванников И.Л. Перспективы развития российского государства в
современном мире Ц Юридический мир. 2008 № 2

Конюхова ИА Структура Российском Федерации- современное со-
стояние и перспективы совершенствования // Государство и пра-
во. 2007. № 2.

Кощин В Ф Идея правового государства в трудах русских юристов //
Юридический мир 2007 № 9

Краснов МА Россия как полупрезидентская республика* проблемы
баланса полномочий (Опыт сравнительно-правового анализа) //
Государство и право 2003 № 10

Мартывиш О В. Революция и развитие российской государственно-
сти // Государство и право. 2007. № 11.

Степанов В.Ф Российский менталитет и особенности российской
государственности Ц Государство и право. 2007. № 4.

Чиркин В.Е. Публичная власть в современном государстве // Жур-
нал российского права 2009. № 7

Шабтнскчи И. К истории рождения современной российской фор-
мы правления: взгляд с точки зрения теории сдержек и противо-
весов Ц Государство и право. 2008 № 6.
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ

ПРАВА

шш

Глава 11 Основные концепции правопонимания

Глава 12 Право: общая характеристика

Глава 13 Правообразование и правотворчество

Глава 14 Источники грава

Глава 15 Закон и законодательство

Глава 16 Система права
ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ

ПРАВОПОНИМАНИЯ

НИ

Многообразие подходов к выявлению сущности права

Идеалистическое правотокимание и его отражение в теориях
естественного права

Юридический реализм в правехтонимании. Основные позитив**
теории

Проблемы современного правопонимания

11.1	Многообразие подходов
к выявлению сущности права

Правотюнкиание представляет собой одну из важнейших научных
категорий в юриспруденции и отражает как процесс, так и результат
целенаправленного познания права, его восприятие, оценку ч отношение
к этому специфическому социальному явлению.

Обращение к правовым началам государственности предприни-
малось практически всеми поколениями гуманитариев — философов,
теологов, историков, правоведов, социологов и др., что со временем
отразилось в многочисленных учениях, объяснявших природу пра-
ва Многообразие юридических систем современного мира служит
подтверждением столь же многообразных духовно-ценностных основ
реально действующего в различных странах права

Для государств со стабильной демократий, как и для стран,
стремящихся к воплощению в государственно-политическом режи-
ме демократических идей и принципов, характерно отсутствие еди-
ной правовой идеологии, которая навязывается всем гражданам в
качестве официальной Последняя — атрибут недемократических
обществ, тоталитарных либо авторитарных государств Вспомним
марксистско-ленинскую концепцию права как обязательной состав-
ляющей государственной идеологии стран «социалистического ла-
геря» Либо правовые постулаты «идеи чучхе» в КНДР Или юриди-
ческие каноны «третьей мировой теории» Муамара Каддафи, быв-
шего лидера бывшей Социалистической Народной Ливийской
Арабской Джамахирии. Все иные, кроме официально воспринятого
учения, отвергаются в условиях этих режимов как фальшивые,
ошибочные или объявляются идеологически вредными
В то же время в любом государстве может «вызревать» и обос-
новываться собственная правовая философия как совокупность
господствующих и/или представленных в обществе научных мне-
ний о юридически «должном» и «сущем», о правомерном и проти-
воправном поведении. Нельзя не признать субъективность право-
понимания, его зависимость от множества факторов, в том числе и
от того, что именно воспринимается в праве в качестве доминанты
Не менее значимым представляется соотношение правовой доктри-
ны с определенной цивилизацией, к которой относят то или иное
государство.

В мире в любой взятый отрезок истории с начала появления го-
сударственно-организованных обществ всегда сущестговало несколько
цивилизаций в их современном понимании с единым жизненным
стилем, охватывающим большой регион и длящимся долгий пери-
од времени Рассматривая проблемы правопонимания, основанного
на единстве образа жизни, религии, культуры и других состав-
ляющих. важно решить, о праве какой цивилизации пойдет речь, о
какой эпохе в ее развитии, какой критерий отношения к праву
в обществе берется за основу, насколько он будет универсальным
Экскурс в историю цивилизаций показывает, что для большинства
из них наиболее фундаментальным принципом жизни избиралось
не право, а иные социальные ценности

Одной из древнейших цивилизаций мира, сохранивших до на-
стоящего времени свою самобытность, является китайская. Но мож-
но ли считать правопонимание этого общества устоявшимся и неиз-
менным и что лежит в его основе’

Уже в VIII в до нэ в Древнем Китае официально признается
учение даосизм. положенное и в основу правопонимания. В соот-
ветствии с ним долгом людей объявлялось следование всему естест-
венному с отвержением всего искусственного, надуманного и навя-
зываемого (сюда были отнесены и правовые предписания). Человек
должен подчиняться законам Земли, Земля — законам Неба, а по-
следнее — всеобщему закону гармонии «Дао».

Позднее в Китае воцаряется гегизи — концепция, рассматри-
вающая главным принципом управления насилие Над всеми долж-
на властвовать угроза наказания Закон обязан быть суровым, но
перед ним становятся равными все, в том числе и правители

Более двух тысяч лет китайское государство признавало офици-
альной государственно-правовой идеологией конфуцианство, вво-
дившее в качестве фундаментального принципа жизни принцип
«сяо» — почитание родителей и предков. Правовая система Китая
основывалась на патернализме (от лат. ра1етиз — отцовский), вос-
принимавшего в качестве главной идеи модель семейных отноше-
ний с почтительным отношением к государственной власти, олице-
творявшей семью.

Период •вестернизации» Китая, сопровождавшийся импланта-
цией в страну либеральных внешних форм правоустройства, заим-
ствованных из западноевропейских конституций и кодексов, сменился
установлением в 1949 г официальной марксистской доктрины со-
циалистического государства и права в ее наиболее жесткой форме
«китайской специфики» — маоизме.

Современный Китай строит социалистическое правовое госу-
дарство на основе прагматичного учения Дэн Сяопина, главным
слоганом которого является: «Неважно, какого цвета кошка, лишь
бы она ловила мышей». И право служит процессам эффективного
вхождения огромной страны в рыночные отношения, формально
продолжая фиксировать в своих положениях приверженность дог-
матам официальной коммунистической идеологии

Право не играло в восточных цивилизациях фокусирующей,
объединяющей роли, здесь главным образом обращались к осмыс-
лению обязанностей человека, к основам внутренней согласованно-
сти при выполнении долга Образ права в традиционных обществах
получает значение, кардинально отличное от его значения на Запа-
де Оно воспринимается больше как средство на случай крайней
необходимости, чем основание нормальной повседневной жизни. В
силу этого на Востоке преобладают правовые концепции и право-
понимание, в которых право представлено по отношению к челове-
ку как внешнее установление, закон

В Европе право рассматривалось важнейшей идеей организации
жизни общества, строившегося на свободе выбора человека и его
способности стмостоятельно принимать решения. Объяснение то-
му, что в западной цивилизации право объявлялось фундаменталь-
ной социальной ценностью, находим в европейской истории Право
здесь воспринимается не только как внешнее выражение — закон, а
гораздо объемнее — как права и свободы человека, распростра-
няющиеся как на сферу частной, так и публичной его жизни.

Отсюда более углубленное отношение европейских мыслителей
к исследованию природы права, доминированию правовых концеп-
ций и правопонимания, обращавшихся к человеку в его соотноше-
нии с правом

В основе различий в значительном и разнообразном числе тео-
рий и учений о праве западной цивилизации лежит противопостав-
ление его двух начал — естественного и позитивного. Первое из них
рассматривается «преданным» правом, т.е данным Богом, разумом
или природой Сторонники естественно-правовых концепций исхо-
дят из «универсамного принципа» — идеи нормативно-ценностных
основ, которые господствуют на Земле и должны быть мерой нрав-
ственности, справедливости законов, установленных государством и
объявляемых «искусственными» Приверженцы идеи позитивного
права, т е права, созданного специально для нужд человека, обще-
ства и государства, отвергают универсальную юридическую истину
Для них право — не появившиеся по велению сверху или по вне-
запному прозрению тюлей нравственные ориентиры поведения, а
эмпирика, опыт, связанный с разумной деятельностью человека,
результат длительного развития общества.

Множество теорий, обращавшихся к сути права и продолжаю-
щих его объяснять с различных методологических позиций в общем
контексте вписываются в определенные подходы к праву в зависи-
мости от того, что является для них исходным и что соответственно
влияет на понимание права и на критерии и требования, предъяв-
ляемые к нему

В отечественной теории права традиционно выделяются три вида
(типа, группы) основных направлений и школ (В.А Туманов). Для
первой из этих групп в качестве обоснования принимаются фило-
софские утверждения о существовании идеала высшей справедли-
вости Применительно к праву это означает, что существует «идея
права», некое идеальное правовое начало, которое призвано предо-
пределять, каким должно быть действующее право Эта ориентация
получила свое наиболее полное выражение в доктрине естествен-
ного права.

Для второго вида правопонимания исходным началом определя-
ется государство. Право для этих школ рассматривается как продукт
государственной воли, суверенной власти, которая таким образом
устанавливает необходимый и обязательный порядок отношений в
обществе Это так называемая позитивистская юриспруденция, кото-
рая в своих наиболее крайних школах требует принимать дейст-
вующее право таковым, как оно есть, а не должно быть.

Третья группа школ избирает исходным принципом реальную
жизнь, общество. Для них более важным, чем «право в книгах»,
представляется «право в жизни» Соответственно это направление
относит себя к «социологически ориентированным» учениям, к
социологической юриспруденции, настаивающей на том. что государ-
ство не создает, а лишь «открывает» право, сложившиеся и разви-
вающиеся в самом обществе

Социологическая юриспруденция, по сути, возникла в недрах
позитивизма, не являясь его единственным ответвлением. Среди
иных направлений, связанных с позитивизмом в праве* историче-
ская юриспруденция, экономизм (марксистская теория права), соци-
ально-психогогическая школа, аналитическая юриспруденция и т.п.
Сам же юридический позитивизм формировался как отрицание ес-
тественного права

Представляется логичным «укрупнить» группы, воспринимаю-
щие реальность в праве и соответственно выделить два основных
направления в классическом правопонимании — идеалистическое
(естественно-правовое) и реалиспыческое (позитивистское), харак-
терные для науки континентального (европейского) права.

11.2.	Идеалистическое правопонимание

и его отражение в теориях естественного права

Учение естественного права в развитии взглядов на сущность
права и его взаимосвязи с действием сил природы исходит из при-
знания факта существования природы как не зависящей от челове-
ка субстанции, упорядоченной в силу всеобщей идеи или основы.
Универсальный вселенский порядок или природные свойства натуры
человека в конечном счете предопределяют рамки оценочных суж-
дений человека независимо от его желаний и стремлений

Общее для всех право установлено именно этим порядком и по-
тому оно — естественное. Но такое право не является системой
юридических норм, это — образец, критерий в форме естественных
требований (императивов) к оценке содержания официального за-
кона, те. писаного права Оно не тождественно действующему за-
конодательству, а предполагает религиозные, нравственные или
этические основания, по которым можно судить о юридических
действиях государственных органов, человека и общества в целом.
Естественные принципы определяют должное поведение людей, а
создаваемые ими законы не могут не основываться на таких прин-
ципах, иначе их следует менять

Различия во взглядах на первооснову, устанавливающую естест-
венный порядок в обществе, отразились в таких течениях естест-
венно-правовой мысли как религиозный и светский идеализм.

Речигиозный идеализм в правопонимании определяет правовые
предписания того, что можно или нельзя человеку, которые прямо
или косвенно проистекают от Бога. Право представляет собой вы-
ражение божественного разума и ставит целью установление в об-
ществе порядка по воле божьей

Христианская доктрина правопонимания имеет двухтысячелет-
нюю историю развития. Одним из первых божественную концепцию
права выразил Августин (АипИаз Аи&импиз, 354—430), стремившийся
примирить требования земного царства и царства небесного. Он в
отличие от права мирского четко различал в праве естественном
примат справедливости и морали, основанных на Священном Пи-
санин, которое возводило «предданное» право в «вечный закон». По
Августину, «вечный закон» — божественный план мироздания, ко-
торый раскрывается как мудрость или воля Бога. Отсюда и основной
постулат религиозного идеализма в праве — понимание естествен-
ного права на основе религиозной веры

Фолю Аквинский (Потах Адшпаз, 1225—1274), чье учение (томизм)
является с XIV в. официальной доктриной римско-католической
церкви (а сам он причислен к лику святых), сделал возможным
практическое и непосредственное применение естественного права
и напрямую связал его с человеческим законом, с проблемами уст-
роения земной жизни. В своем главном трактате «Сумма теологии»
он выстраивает иерархическую схему права — как вечное, естест-
венное и человеческое право

Первое из них — вечное, или божественное, — является совокуп-
ностью общих принципов божественного руководства миропоряд-
ком Оно вечное, поскольку вечен Бог, существующий сам по своей
сущности Соответственно вечное право является источником иных
производных форм права, потому что заключено в самом Боге и по
существу тождественно с ним А остальные разновидности права
могут быть лишь результатом божественного промысла и находятся
в созданиях Бога

Естественное право следует из законов вечного права и распро-
страняется на всех живых существ, включая человека. Оно пред-
ставляет собой совокупность правил вечного права, предписывает
чтить Бога и осуществлять его волю в земных делах («почитай отца
и мать», «не убий», «не прелюбодействуй», «не кради», «не произ-
носи ложного свидетельства», «не желай чужого имущества», «отды-
хай каждый седьмой день и дай отдых своим рабам и работникам»).
Естественное право имеет разумный характер, отражается в созна-
нии человека как разумного создания.

Человеческое право изменчиво и отмечено печатью случайности
и скоротечности. Оно зависит от природы конкретного государства,
характера правления и множества других факторов

Современные трактовки естественного права в геологических
учениях представлены наиболее сконцентрировано юридические нео-
томизиои Его виднейший представитель, французский религиоз-
ный философ Жан Маритен (1882—1973) считал, что естественное
право является иерархией правил-принципов, которые могут сего-
дня иметь различные версии, но исходить все так же из естествен-
ного права в себе, т е. из «вечного закона» В его представлении со-
циальная справедливость и твердый правопорядок возможны толь-
ко в тех государствах, где власти и граждане с уважением относятся
к христианским ценностям и неукоснительно соблюдают христиан-
ские нормы поведения А религиозная нормативность вполне со-
вместима с западной цивилизацией, поскольку истинные христиане
предстают надежным оплотом не только церкви, но и правопорядка.

Светский идеализм в

исходит из видения права

как создания самой человеческой натуры, как результат того, что
человек — мыслящее и разумное существо, способный осознать
требования к нему и собственные обязанности, связанные с жиз-
нью в упорядоченном обществе. Классическое учение естественно-
го права (Г. Гроций, Дж Локк, французские просветятепи) провоз-
глашало права человека на жизнь, свободу, собственность, достоин-
ство абсолютными ценностями Они являются первичными по
отношению к государству, даны каждому от рождения и не могут
быть предметом посягательства со стороны государства Такие пра-
ва вечные и неизменные, раз и навсегда установленные природой

Позднее естественное право уже связывают с природой человека
как существа социального, живущего в изменчивом обществе. Но в
любом случае, по мнению немецкого юриста Рудольфа Штамшера
(1856—1938), сделавшего многое для возрождения учения естест-
венного права в современном правоведении, право не зависит от со-
циально-исторической реальности, предшествует государству и опре-
деляет его функции, придаст им упорядоченность Так происходит,
если речь идет о «правильном» праве, или истинном, естественном
праве, поскольку бывает право справедливое и несправедливое. Ви-
новником и источником последнего является государство, которое
не руководствуется естественно-правовыми принципами

После Второй мировой войны происходит повсеместное кон-
ституционное закрепление естественных прав человека, они при-
знаются демократическими государствами в качестве приоритетных
В случае конфликта между официальным правом и правом естест-
венным действительно меняются нормы действующего законода-
тельства, но не естественно-правовые догмы В то же время суды в
случае пробелов в законах должны исходить из высших принципов
права, в гом числе справедливости и гуманизма, те. обращаться к
естественному, идеальному праву

11.3.	Юридический реализм в правопонимании.
Основные позитивистские теории

Как противоположность естественно-правовой теории в XIX в.
складываются учения, признающие приоритетность позитивного
права п обращающиеся к формальной стороне права — источникам
возникновения юридических норм, соблюдению процедурных требо-
ваний их признания и т п. Суть позитивизма состоит в утверждении,
что право должно ассоциировать себя как совокупность общеобяза-
тельных норм и правил, которые устанавливаются или санкционирую пся
государством и соблюдение которых доцлно поддерживаться государ-
ственным принуждением

Позитивное право как понятие появляется еще в римской
юриспруденции (Цицерон), связывающей его с государственными
установлениями. Позитивное право — положительно в том смысле,
что оно установлено (позитивировано, положено) в реальной жизни
в виде общеобязательных правил поведения, какими являются оп-
ределенные властные предписания, исходящие от носителя власти.
Такое право создается людьми и без них не существует Как не суще-
ствует ни абсолютных принципов, ни вечных законов над законами
государства. Право — исторически изменчиво и производно лишь от
воли государства, существуя в виде действующего законодательства.

Такое отношение к праву обосновывает юридлнеский тц/тивизм,
начало которого было положено в Англии И Бентамом (1748—1832)
и Дж. Остином (1790—1859) Основатель учения и ярый противник
естественного права, Иеремия Бентам считал, что «священных и неот-
чуждаемых» прав в природе никогда не существовгло и что «исполни-
тельная власть пользуется ими для дезориентации граждан». Нормы
права, по его мнению, формируются людьми на основе весьма ра-
циональных устремлений к обшей пользе и выгоде людей. А право —
это воля, навязанная другим людям, которой следует подчиняться
добровольно в силу разумности требований или в тех случаях, когда
следование им обеспечивается силой государственного принуждения.

Возникновение юридического позитивизма в отдельных странах
имело свои собственные теоретические источники и стимулы Во
Франции появление юридического позитивизма связывалось с
борьбой против естественного права и культа наполеоновского ко-
декса (Гражданского кодекса Франции 1804 г), в котором якобы
соединялись в нечто единое естественное право (Бе дго/() и пози-
тивное право (Бе 1о1). В Германии юридический позитивизм оформ-
лялся под влиянием теории государства Георга Гегеля (1770—1831),
учения исторической школы права и аналитических традиций в
изучении римского права В Англии возникновение юридического
позитивизма связывалось с отрицанием божественного права у
Уни>яма Б/екопона (1723—1780), Дж Ми ня (1806—1873) и иных так
называемых утилитаристов, которые обосновывали характер полити-
ческой власти и суть права из их практической пользы для общества

Джон Остин, главный теоретик английской версии юридического
позитивизма, выводил правовые обязанности из требований правовых
норм, которые представляют собой не что иное, как общее веление
власти, желание, чтобы другие люди вели себя соответствующим
образом В случае нарушения этого веления следует наказание или
принудительное исполнение обязанности

Право, по Остину, — это приказ суверена. Под последним пони-
мали как отдельное лицо, так и группу располагающих властью лиц,
имеющихся в любом политически организованном обществе, кото-
рым подчиняются остальные. Общеобязательная сила права и со-
стоит в монопольном обладании сувереном властью, а важнейшей
гарантией нормального функционирования права и самой суверен-
ной власти выступают привычка общества к подчинению Но ни
один суверен не в состоянии предусмотреть команды на вес случаи
жизни Поэтому он вынужден делегировать часть своей власти дру-
гим — правоприменителям

Суть юридического позитивизма, а учение широко распространи-
лось по Европе, найдя своих сторонников и в России (М Н Капустин,
Г Ф. Шершеневич. В.Д Катков и др.), определяют следующие утвер-
ждения:

•	действующее право есть совокупность определенных правил и
норм, которые используются для выявления того, насколько
какое-либо поведение правомерно и должно быть поддержа-
но публичной властью, либо насколько какое-либо поведение
противоправно и потому должно быть запрещено под страхом
наказания. Эти нормы и правила определяются как право не в
силу их содержания, а исключительно по источнику их возник-
новения или по той форме, в которой они появляются на свет;

•	совокупность установленных властью норм и правил поведе-
ния ограничена и не может дополняться произвольно (в част-
ности, по политическим и другим практическим соображе-
ниям) Если ситуация не подпадает полностью ни под одну
из известных норм права, то ее разрешение невозможно «по-
средством следования нормам права» В таком случае возни-
кает спор, разрешить который должен представитель государст-
ва, используя официально предоставленные ему полномочия;

•	юридическая обязанность липа возникает только в силу имею-
щейся правовой нормы.

Столь скрупулезное отношение не к сути, а внешней характери-
стике права определяется тем. что в его изучении юридический по-
зитивизм проповедовал приоритет правовой догматики, настаивая на
необходимости ограничиться исследованием формы права, описа-
нием, обобщением, классификацией законов и систематизацией за-
конодательства, пренебрегая содержанием права
В XX столетии преемником юридического позитивизма стано-

ихи, а его виднейшим представителем —

австрийско-американский теоретик Г Кеяьзен (1881 —1973), основа-
тель венской нормативистасой школы права Данное направление
больше внимания уделяло теоретическим аспектам права. Кель зен
настаивал на том, что исследование права должно носить чисто
формальный характер, обращаясь к нормам, а не к их применению.
«Моя теория — это теория позитивного права Эта теория пытается
дать ответ на вопрос, что есть право как оно есть, но не стремится
дать ответ на вопрос, каким оно должно быть Это задача правовой
науки, а не практической юриспруденции Эта теория называется
“теория чистого права”, так как она лишь только описывает право и
отрицает всякие попытки заняться исследованием чего-то другого,
так как это “нечто другое” не является, строго говоря, правом.
Назначение моей теории — в удалении чужеродных элементов из
науки о праве»

Право, в интерпретации нормативистов, — лишь совокупность
специфических юридических предписаний, требующих должного
поведения (по Кельэену, «право — это первичная норма, которая
определяет санкцию») Содержание права определяется исключи-
тельно государством, исходя из его интересов Государство может
по своему усмотрению менять юридические нормы, не согласовы-
вает свои решения с какими-го ни было высшими или неписаными
нормами.

Основные положения, характерные для правового нормативизма-

•	государственный и правовой порядок тождественны, по-
скольку все. что исходит от государства, и есть юридические
указания;

•	право не зависит от морали, поскольку первое — это право
как оно есть, а второе — право как оно должно быть Соответ-
ственно правовые нормы не могут быть истинными или лож-
ными, они представляют собой лишь то, что в нормы вложил
законодатель;

•	исследование права необходимо, но его изучение следует от-
личать от исследования истории возникновения права, а так-
же от социологического исследования конкретных взаимоот-
ношений права и других социальных реальностей. Не следует
также подвергать право критике или восхвалять его с позиции
морали, социальных целей, функций и т и., поскольку при
этом мы выходим за рамки права как такового;

•	право представляет собой строгую логическую систему, в ко-
торой правильное решение может быть выведено логическим
путем, если следовать заранее определенным положениям без
ссылок на социальные цели, политические предпочтения,
моральные стандарты и г п ;

•	система права состоит из иерархии норм, каждая из которых
вытекает из высшей по отношению к ней нормы, самая глав-
ная норма, из которой выводятся все правовые нормы, не
выводится из чего-либо, а берется в качестве определенной
первоначальной гипотезы, записанной государством,

•	правовые нормы должны быть хорошо проработаны законо-
дателем, чтобы существовать, те. действовать. Таким образом,
не следует и рассматривать действенность правовых норм;
они не могут быть эффективными или неэффективными, а
могут быть хорошо или плохо прописаны законодателем.

Стремление рассматривать право лишь с позиции формально-
юридического метода, стремящегося к систематическому описанию,
классификации и толкованию обших юридических понятий, а юрис-
пруденцию как дисциплину только нормативную (ее исключитель-
ный предмет обязано составлять должное, а не сущее), не встречало
единодушной поддержки в европейской юридической науке прак-
тически с самого начала возникновения юридического позитивизма.

Именно в противоборстве с ним возникает более широкая ин-
терпретация права не как системы юридических указаний, но как
факта социальной жизни. С такой трактовкой выступили сторонники

спруйег

социо та

Оба подхода имели общую основу

(позитивизм), но расходились, и существенно, в своей трактовке
права, в понимании его социальной природы и специфического
проявления в общественных отношениях.

Сторонники социологического подхода к праву (во Франции —
Огюст Конт (1798—1857), в Германии — Рудоюф Неринг (1818-
1892), в России — НМ. Коркунов, М.М Ковалевский, А.С Муромцев)
обращались к научно-эмпирическим исследованиям его сущности и
развития в недрах общества, в реальных процессах жизни. Право
рассматривалось юридически защищенным интересом, а его пред-
назначение — обеспечение общих интересов против агрессивного
частного интереса Они защищаются государством посредством за-
крепления в законодательстве.

Многие историки права не без оснований считают одним из ро-
доначальников соцноюгической школы права австрийского Юриста
Евгения Эрлиха (1862—1922), автора концептуальной работы «Осно-
вы социологии права» (1913). Он утверждал, что право надлежит
делить на позитивное и так называемое живое право При этом
особо подчеркивал, что центр тяжести развития правового поведе-
ния лежит не в законодательстве, не в науке права и не в судейских
решениях, а в самом обществе Тем самым давалось понять, что
право следует рассматривать как зависимую от общества перемен-
ную. Предшествующее правоведение упрекалось в том, что из всех
явлений правовой жизни оно занималось лишь правовой нормой.
Для социологической юриспруденции такая норма, взятая сама по
себе, ничего не говорит. Если необходимо вскрыть закономерности
правовой жизни, то, следовательно, нужно заниматься также изу-
чением социальных и экономических факторов, влияющих на пра-
вотворчество.

Общество в понимании Эрлиха — не механическая совокуп-
ность отдельных индивидуумов, но сложное, комплексное сплете-
ние различных человеческих союзов (объединений). Следовательно,
чтобы понять истоки развития и сущность права, необходимо, пре-
жде всего, изучать нормативный порядок, существующий в данных
союзах. Если это игнорировать, то организационный характер права
исчезает из поля зрения Организация любого социального союза
базируется на нормах действий, по отношению к которым фор-
мальное (официальное) право является всего лишь частью таких
норм. Правовые и внеправовые нормы по своему внутреннему ха-
рактеру однородны, ибо являются правилами человеческих дейст-
вий (поступков) и посему имеют важные организационные функ-
ции. Соответственно этим идейным и методологическим установ-
кам Эрлих отрицает традиционное понятие права, считая его
слишком узким и слишком формальным.

Социологи права рассматривают его как реальное поведение
правовых лиц и призывают больше доверять эмпирическим иссле-
дованиям, которыми должны выявляться принципиальные факторы
правовой реальности — общественные силы, ведущие к образова-
нию права, факты права, правовые положения. Именно эго способ-
ствует современному распознаванию ростков нового права среди
уже отживших или отживающих правовых норм

Признается, что во взглядах создателей марксизма, в иатрико-
мптериа-шатпеагой теории права явно преобладало социологиче-
ское понимание права Кстати, и сама социологическая юриспру-
денция формировалась не без влияния марксизма, в качестве ответа
на его односторонне экономическое видение истории права

Классики марксизма постулировали положение, формально
схожее со взглядами естественно-правовой теории, право не созда-
ется законодателем. Но далее следовало принципиальное отличие —
критерием истины называлась зависимость права от социально-эко-
номической жизни' законодатель лишь протоколирует требования
экономических отношений. Право в той мере правильно, насколько
оно соответствует тем или иным потребностям экономического
базиса Право отражает классовые интересы как возведенная в за-
кон воля экономически господствующего класса.

В ходе советского строительства и социалистических преобразо-
ваний в марксистско-ленинской общей теории государства и права
отразилось стремление к оформлению официального определения
права уже с позитивистских позиций Так, сониалиаптескил1 правом
провозглашалась система установленных или санкционированных
социалистическим государством (и обеспечиваемых мерами убеж-
дения и принуждения) правил поведения, выражающих волю рабо-
чего класса и руководимых им трудящихся, которая в конечном
счете определяется материальными условиями их жизни, их регули-
рующих общественных отношений в целях построения социализма
и коммунизма.

11.4. Проблемы современного правопонимания

Господствующие позиции юридического позитивизма и его от-
ветвлений в юридическом мировоззрении двух последних столетий
в настоящее время уже не столь явно просматриваются Более за-
метным становится стремление к поиску общих подходов, в резуль-
тате чего появляется некоторое объединяющее правопонимание,
соответствующее современному уровню развития государства, права
и юридической науки. Считается, что на этом процессе сказывается
и возросшее влияние международного права на право внутригосу-
дарственное, и идущие интеграционные сдвиги в жизни мирового
сообщества, и возросшее внимание к идее правового государства
Происходящее позволило соединить определяющее для позитивиз-
ма формальное право с представлением о праве как системе прав и
свобод человека, являющимся столь непререкаемым для естествен-
но-правовой теории (В.А. Туманов).

Для современных теорий, обращающихся к сущности и назна-
чению права, ныне характерно обращение либо к •иодериизати уже
устоявшихся концепций, либо к поиску новых подходов к правопони-
манию или же стремление объединить наибокс общие учения о праве.

Осовременивание юридического позитивизма, в частности, на-
ходим в его более сложной версии, предлагаемой английским юри-
стом Гербертом Хартом (1907—1992) в работе «Понятие права».

Во-первых, он различает два вида правовых норм, первичные и
вторичные. Именно первичные нормы представляют права или ус-
танавливают обязанности людей в обществе. Вторичные (их Харт
называет «нормами признания») определяют тех, кто может создавать
первичные нормы, а также порядок ведения, признания, изменения
или их отмены. К примеру, вторичными нормами являются те кон-
ституционные положения, которые регламентируют структуру, обра-
зование и деятельность законодательного органа, либо положения,
которыми упорядочиваются правоотношения частных лиц

Во-вторых, признается, что сама по себе норма как требование
определенного поведения еще не приобретает характера общеобяза-
тельности на основании только того, что издавший ее орган того
желает Необходимо, чтобы такая команда была легитимной и изда-
валась властью. А власть можно приобрести только на основании
других норм, которые, в свою очередь, признаются всеми, на кого
власть распространяется

Примитивные общества характеризуются наличием только пер-
вичных норм. Они общеобязательны в силу практической приемле-
мости и целесообразности Но в данном случае право в его совре
менном понимании отсутствует, поскольку в таких обществах не-
возможно отличить правовые нормы от иных социальных правил и
требований. Лишь при появлении вторичных норм в обществе воз-
никает то, что позитивисты называют правом. Такое право, по Хар-
гу, — правило признания, которое позволяет законы прошлого счи-
тать действительными в настоящем

Проблема данной концепции состоит в сложности проверки ле-
гитимности норм признания, поскольку они считаются окончатель-
ными Но в любом случае такие нормы являются единственными
нормами, общеобязательная сила которых основывается на их из-
начальном принятии людьми, те без принуждения, в силу необхо-
димости Харт в отличие от традиционных позитивистов, настаи-
вавших на императивности права в силу монопольности власти су-
верена, пытается определить конституционные основы, лежащие в
основе сути права и его норм

Критик правового позитивизма Харта, один из ведущих пред-
ставителей англо-американской правовой мысли Рональд Дворкин
считает, что право не исчерпывается нормами, оно должно включать
также принципы, политические установки и другие требования. Им
следует как законодатель, так и правоприменитель во всех случаях,
когда они вынуждены выходить за рамки уже существующих право-
вых норм.

По словам Дворкина, право — это прежде всего толкование,
система принципов интерпретации законодательства и правопри-
менения Нельзя просто применять закон, его необходимо конкре-
тизировать в контексте принципов, актуальных в данной ситуации,
и давать содержательную интерпретацию этим принципам, при-
нимая во внимание предыдущую практику их толкования. Такое
отношение к нормам закона обеспечивает предсказуемость и фор-
мальную корректность правоприменительных решений, что, в свою
очередь, гарантирует равенство прав и обязанностей, создает в обще-
стве более благоприятный климат и повышает уровень моральной
легитимированности политики.

Примером попыток новых подходов к правопониманию служит
либертарно-юридическая теория (В С. Нерсесянц, В.А. Четвернин и
др.), которая противопоставляется и позитивизму и традиционному
естественно-правовому учению, пытаясь не совмещать их воззре-
ния Однако, и на это обращается внимание в современных науч-
ных изданиях, данная теория составлена, по сути, из отдельных по-
ложений известных школ правовой мысли Право рассматривается
как нормативная форма выражения свободы посредством принципа
формального равенства людей в общественных отношениях. Основ-
ные постулаты либертарного правопонимания сводятся к призна-
нию права нормами и требованиями свободы людей, к различению
права и закона, формализации идеологии естественных и неотчуж-
даемых прав человека, выведению сущности государства к власти,
подчиненной праву.

Объединительные позиции, которые заметны как в отечествен-
ной юриспруденции (В.В. Лазарев, М.Ю. Варьяс, А В. Поляков и
др.), так и в зарубежном правоведении (социальная теория права
(Г. Берман, Л. Фридман, Г. Джонс), интегративная юриспруденция
(Дж. Холл), коммуникативная теория (Ю Хабермас, М. Ван Хоек) и
иные направления), отражают стремление к учету многообразия
правовых ценностей, к достижению компромисса между сложив-
шимися научными школами, к выработке приемлемого общего
подхода к пониманию сути права Гарольд Берман, отражая склады-
вающиеся тенденции в обшей теории права, пишет о необходимо-
сти преодоления «заблуждений» по поводу исключительности клас-
сических направлений и концепций* «Нам нужна юриспруденция,
которая интегрирует все три традиционные школы и выходит за их
пределы. Такая единая юриспруденция подчеркивала бы, что в пра-
во надо верить, иначе оно не будет работать, а это включает не
только разум, но также чувства, интуицию и веру».

Интегративный подход в современном правопонимании позво-
ляет учесть и проанализировать то положитеоьное, что есть в исто-
рически сложившихся учениях и их современных интерпретациях —
признание неотъемлемости прав человека, социологические и пси-
хологические аспекты права, воздействие на него экономики и по-
литики, значение юридической техники для оформления правовых
положений и многое другое
В то же время заметно и стремление к отказу от поисков и вы-
работки единой системы морально-юридических принципов совре-
менной жизни Движение за правовой полицентризм, оформившееся
в начале 1990-х годов в Европе, отвергает, например, подход с по-
зиции единых ценностей в вопросах морали и права Исходные на-
чала такой позиции — в признании того, что у различных групп на-
селения могут быть различные взгляды на право, и они придержи-
ваются своих особых норм поведения. Правовой полицентризм
выступает за развитие юридической терпимости в обществе и за ле-
гитимацию различных «нормативных» социальных групп, предо-
ставление им и их объединениям возможности придерживаться их
собственных нравственных начал при соблюдении правовых основ
общества и государства.

Обращение к различных подходам в правопонимании создает
впечатление, будто вовсе не существует или существует мало поло-
жений, которые бы кем бы то ни было нс оспаривались. Дискути-
руют о том, что есть право, выражает ли оно чью-то волю, где его
искать, чем оно отличается от иных явлений, чем обеспечивается
его действие и т.п. Однако нельзя не признать, что подобная поле-
мика была всегда свойственна процессу правопонимания. Анализ
учений о праве обнаруживает много ценного и приемлемого в каж-
дом из них. И в связи с этим возникает соблазн объединить в единое
понятие все признаки, например, более всего отвечающие интере-
сам правоприменительной практики Опасность одна* где гарантии,
что этот выбор не будет субъективен, что он не объединит все не-
достатки, все пороки9

Следуя интегративным тенденциям, нецелесообразно настаивать
на том, что тот или другой признак права является неприемлемым
или, напротив, существенным, необходимым, без которого права
вообще нет. По-видимому, есть такие качества, отсутствие которых
делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакци-
онным и тл. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совер-
шенное право, но уж если и искать существенные признаки права,
то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и к фор-
ме права И тогда справедливые меры свободы будут характеризо-
вать содержание права, а формальным свойством существенного
характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуж-
дении со стороны главенствующей структуры данного социума

Право всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное,
требует разных изменений и неодинаковой трансформации в зави-
симости от условий места и времени Поэтому в научных целях и в
интересах эффективного правотворчества и правоприменения сле-
дует приветствовать разные подходы к праву, разные определения
права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия.
Контрольные вопросы по теме

1	Чем характеризуется научная категория «.дроволсгагиаиие"9

2	. Есть ли различия в правопонимании у западных и восточных ци-
вилизаций9

3	В чем суть «универсальной юридической истины», отстаиваемой
естественно-правовым учением?

4	Каковы различия между религиозным и светским идеализмом в
правопонимании9

5	Когда возникает юридические позитивизм и в чем его суть9

6	. Дайте характеристику «чистой теории права» Ганса Хемзена

7	. Как рассматривают право представители социологической юрис-
пруденцтГ>

8	. К какому направлению юридической мысли следует отнести исто-
рико-материалтмическую теорию права9

9	. Что характерно для современных теорий, обращающихся к сущно-
сти и назначению права9

10	Является ли правовой полицентризм научной теорией?

Дополнительная литература к теме

Антонов М В, Поенное А В. Грани современной теории права, или
Есть ли будущее у «нормативного позитивизма»9 // Правоведе-
ние. 2008. № 3.

Байтин М И Сущность права. Современное нормативное правопо-
нимание на грани двух веков. М., 2005.

Вороти тн Б.А Естественное право и формирование юридического
позитивизма // Государство и право. 2008. № 9

Дворкин Р. О правах всерьез Пер. с англ М., 2005

Куницын А.С Возрождение естественного права в России на рубеже
XIX—XX вв. Ц История государства и права. 2008. № 17

Лапаева В.В Либертарная концепция права ВС Нсрсссянца (К
70-летию со дня рождения) // Государство и право. 2008.

Мартышчн О В. Нужна ли философия права как самостоятельная
юридическая дисциплина? // Государство и право 2009 № 11

Пчисушно А В Проблема определения современных подходов к по-
нятию «юридический позитивизм» // Вестник Московского уни-
верситета Серия «Право» 2009 № 3

Харт ГЛ А. Понятие права Пер. с англ. СПб., 2007

Чиркин В Е. Общечеловеческие ценности, философия права и пози-
тивное право // Право и политика. 2000 № 8.
ПРАВО:

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА

П2

Право в системе нормативного регулирования общества

Понятие и признаки права

Принципы современного права

Функции современного права

12.1.	Право в системе нормативного
регулирования общества

Изучение истории человечества убеждает в тон, что среди лю-
дей, в группах, в их объединениях должен поддерживаться опреде-
ленный социальный порядок, который зиждется на сложившихся
либо специально устанавливаемых образцах того, как люди должны
себя вести в обществе себе подобных. Мировая цивилизация выра-
ботала эти эталоны, или стандарты, в виде норм (от лат. пота —
руководящее начало, образец, правило) как общих правил поведения,
действующих непрерывно во времени в отношении неопределенного круга
лиц и неограниченного количества случаев

Собирательно нормы входят в общую систему нормативного
регулирования — совокупность выработанных обществен права / пове-
дения между людьми и их объединениями, т е. социальными нормами,
и правил отношении людей с природой и техникой, т.е. техническими
нормами

Последние играют исключительную роль в несоциальных отно-
шениях, возникающих между человекам и окружающим его миром
неодушевленных предметов* в сфере природопользования, при об-
ращении с животным и растительным миром, при обслуживании и
эксплуатации технических средств и механизмов, при проведении
строительных или иных работ. Такие нормы считаются правилами
рационального обращения людей с внешним миром, их отношений
с природой, техникой, орудиями трупа, соответственно они отли-
чаются от социальных норм по предмету регулирования. Некоторые
из них получают закрепление в праве, приобретая юридическую силу,
и становятся технико-юридическими нормами как стандарты, нор-
мативы, регламентации, формально изложенные в правовых актах
(правила, регулирующие движение городского транспорта, эксплуа-
тацию приборов, проведение ремонтных работ и т.п.).

Естественно, что больший интерес в рамках затрагиваемой темы
вызывают правила, регулирующие поведение людей, т.е собственно
сотмиьные нормы. Они появляются на ранних стадиях развития
общества, вырабатываясь многократным повторением однообраз-
ных поступков людей. Вначале фиксируется отдельный случай наи-
более целесообразного поведения в определенной жизненной си-
туации, — казус, в силу осознания его значения подобные действия
повторялись, входя в привычку, которая со временем приобретала
общественную поддержку и начинала носить обязательный характер,
обычай Часть из них становилась основой религиозных канонов,
другие вошли в нормы этики, третьи освящались общественной мо-
ралью, а некоторые впоследствии получали государственное закре-
пление в виде законов.

Позднее стихийный характер становления социальных норм
сменяется (или сопровождается) целенаправленными действиями
по установлению новых правил поведения в силу необходимости,
в результате развития самого общества. Со временем социальные
нормы проявляются все более разнообразно, активно вторгаясь во
все сферы общественных отношений — семейные, религиозные,
рупповые, классовые, корпоративные и т.п Обшим для них явля-
ется их способность направлять человеческие поступки, поскольку
все нормы служат внешним регулятором поведения, в силу чего
распространяются как на всех или многих, так и на индивида, при-
водя поведение людей в заданные (моралью, религией, семьей, пар-
тией, близким социальным окружением) рамки

Объединяющие черты социальных норм*

•	историзм, т е. появление и закрепление в ходе последователь-
ного исторического развития общества и его потребности в
саморегуляции, в процессе усложнения человеческой дея-
тельности;

•	подкрепсенность аыой или авторитетом определенной социаль-
ной общности (общества, социальной группы, класса, церкви,
государства) в целях поддержания стабильности и порядка;

•	регулятивность как способность быть направляющей силой
человеческого поведения в самых различных жизненных си-
туациях;

•	личностная неопределенность, или общий характер действия,
не связанный, как правило, с конкретным адресатом;

•	социальная ценность, т е. необходимость, желательность и по-
лезность для общества или определенных социальных групп;
•	нормативность, вытекающая из сути социальной нормы как
правила поведения людей;

•	обязательность для исполнения всеми теми, на кою данные
правила распространяют свое действие;

•	неоднократность действия, поскольку такие нормы в силу со-
циального назначения призваны функционировать постоянно
и носить многоразовый характер,

•	системность, т.е. вхождение норм в определенную совокуп-
ность подобных себе правил поведения, имеющих свою струк-
туру, иерархию и последовательность и др.

Все они действуют в форме:

•	запретов («нельзя»), ограничивающих рамки поведения тре-
бованиями не совершать определенных действий;

•	разрешений («можно»), позволяющих выбирать собственный
вариант поведения в рамках дозволенного нормой;

♦	обязываний («должно»), сводящих поведение к необходимо
определенным действиям в конкретной жизненной ситуации

Социальные нормы разнообразны в проявлениях, что дает воз-
можность классифицировать их по ряду оснований:

•	по способам образования (стихийное появление и закрепление
в правилах или же сознательный процесс, целенаправленно
связанный с необходимостью наличия специальных правил
поведения);

•	по способам закреп жнчя или выражений (устная, предпола-
гающая привычное закрепление определенных правил в памяти
людей, или письменная, документирующая и регламентирую-
щая такие правила форма),

•	по содержанию сферы регулируемых отношений (политиче-
ские, организационные, этические и др ),

•	по способам установления и обеспечения (добровольный, при-
нудительный, смешанный),

♦	по предмету регулирования (определенный круг обществен-
ных отношений)

Специфика предмета регулирования социальных норм сказыва-
ется на выделении различных их видов, наиболее распространен-
ными из которых являются:

•	нормы । орали — система принципов и правил, формирующихся
в обществе к регулирующих на основе общественного мнения
поведение людей с позиций суждений о добре и зле, справедли-
вом и несправедливом, совести, достоинстве, долге и чести,

•	нормы обычаев — устойчивые и привычные в исполнение
правила поведения, которые складываются исторически в ре-
зультате частого повторения и сохраняются в течение дли-
тельного времени;

•	нормы традиций — правила поведения, опирающиеся на силу
общественного мнения, требующие длительного закрепления
и отражающие стремление людей к сохранению определенных
идей и ценностей, поддержанию самобытности общности;

•	нормы религии — совокупность принципов и правил, осно-
ванных на вере в высшие силы и высший смысл жизни и
действующих в отношении представителей определенного ве-
роисповедания;

•	нормы политики — правила, регулирующие отношения между'
людьми, группами и их объединениями в процессе достиже-
ния. осуществления и удержания государственной власти;

•	корпоративные нормы — правила поведения, содержащиеся в
программных документах и решениях общественных органи-
заций для достижения их целей и функционирования,

•	нормы эапеники — правила, регулирующие ценностные от-
ношения между людьми и миром посредством их художест-
венной деятельности-

•	нормы права — общеобязательные правила поведения людей,
занимающие особое место в силу исключительного положе-
ния права в обществе как социального феномена

Право принадлежит к числу наиболее сложных общественных
явлений Категория «право», так же как и «государство», «демокра-
тия», «власть» и другие, на протяжении всей истории развития чело-
вечества постоянно оставалась и остается ключевым понятием по-
литической жизни разных стран, политической теории и практики

Право как система юридических норм и связанных с ними пра-
вовых отношений появляется в истории общества в силу тех же
причин и условий, что и государство Процессы возникновения го-
сударства и права идут параллельно. Разумеется, у разных народов и
в разные эпохи правообрезование имело свои особенности, однако
существовали и общие закономерности Экономическая и социальная
жизнь любого общества нуждается в определенной упорядоченности
деятельности людей, участвующих в производстве, обмене и по-
треблении материальных благ Она достигается с помощью правил
поведения или социальных норм. В первобытном обществе это были
обычаи, слитые с религиозными и нравственными требованиями.

По мере развития человеческого общества и появления государ-
ства как аппарата для управления обществом возникает и совер-
шенствуется право И хотя возникновение права, так же как и госу-
дарства, занимало целые эпохи, испытывало различные внешние
влияния, оно совместно с религией, моралью, традициями и иными
социальными нормами способствовало* созданию общего порядка
отношений между людьми, укреплению власти правящих династий
путем обожествления их происхождения, формированию правосу-
дия и судебных органов, охране публичного интереса (преследова-
ние бунтов, неуплата долгов, отказ от повинности и т п.)

Однако роль права нельзя сводить только к закреплению касто-
вого или сословного господства, хотя на первых ступенях цивили-
зации эта его функция достаточно ярко выражена Нормы права ус-
танавливали и поддерживали единый для всего населения страны
порядок общественных отношений, условия владения и распоряже-
ния собственностью, обмена товарами, обеспечивали единство го-
сударственной власти, без чего невозможна нормальная жизнь лю-
бого общества Право позволяло разрешать споры между общинами
и отдельными лицами, принадлежавшими к разным племенам и
родам Тем самым способствовало преодолению разногласий и
междоусобицы, появлению норм, регулирующих не только внут-
ренние, но и внешние (со временем — международные) отношения.

Следовательно, с появлением государства как особого института
общества, призванного управлять им, возникает право как особый
вид социальных норм, которые регулировали общественные отно-
шения — поэшпивное право, представляющее собой систему обще-
обязательных правил поведения (норм), установленных или санкциони-
рованных государством.

Соответственно общественными потребностями, породившими
право, являются* необходимость установления единого порядка от-
ношений новой общности людей — народа, населяющего ту или
иную территорию; необходимость поддержания единого порядка в
условиях расслоения общества на социальные слои (касты, сосло-
вия, классы), имущественное и социальное положение которых
стало существенно различным, вызывало неустранимые противоре-
чия и конфликты, необходимость ограничения и смятения враж-
дебного военного противостояния народов, нуждающихся в разви-
тии постоянного обмена и соседских взаимоотношений и защите
своих интересов мирными средствами

Средством удовлетворения этих насущных потребностей и стало
право как особый вид социальных норм поведения, а также взаи-
мосвязанньх с ними прав и обязанностей участников социального
общения и представлений общества об этих нормах, правах и обя-
занностях

Чем зке отличается право от других видов социальной регуляции —
обычаев, традиций, морали, технических приемов? Прежде всего:

•	появление и функционирование права тесно связано с воз-
никновением и функционированием государственно-органи-
зованного общества, с деятельностью государственного меха-
низма и его аппарата, в то время как иные социальные нор-
мы возникают и развиваются в силу длительного повторения,
авторитета общественного мнения, религиозного или корпо-
ративного окружения и других оснований негосударственного
характера

Государство осуществляет свои функции установления в об-
ществе единого порядка путем издания обязательных для всех
законов либо санкционированием установившихся обычаев и
созданием судебных прецедентов. Через свои органы оно
также обеспечивает исполнение норм права и обязанностей и
их охрану от нарушения Право, юридические права и обя-
занности. акты применения права необходимы, таким обра-
зом, для функционирования государственной власти,

♦	право действует как универсальная и единственная система
правил поведения, обязательных для всех членов общества,
тогда как другие социальные нормы носят ограниченный ха-
рактер по сфере своего воздействия и распространения;

•	общеобязательное значение в обществе правовых начал поведе-
ния подкреплено и оформлено официальным законопательным
актом государства, а фактическая обязательность социальных
норм лля тех, на кого они распространяются, вырабатывается
временем и общественной практикой либо устанавливается
решениями обособленных социальных групп;

•	реализация правовых норм и зашита прав личности обеспечи-
вается и защищается государством, тогда как другие социаль-
ные нормы могут быть поддержаны государством при условии,
что они полезны для него и соответствуют нормам права,

•	нормы права закрепляются в официальном порядке, являясь
составной частью законов и иных нормативных правовых ак-
тов как письменных юридических документов с четко уста-
новленными формой и содержанием своих положений, в то
время как другие правила повеления людей в обществе не
требуют чаще всего формализованного закрепления

Взаимосвязь и различия права и других социальных норм про-
слеживаются на примере соотношения наиболее распространенных
средств упорядочения человеческого поведения

Право и религиозные нормы В развитии цивилизационных
процессов в мире религиозные догмы и предписания играни и про-
должают нередко играть роль государственно созидающего фактора,
становясь как неофициальной, так зачастую и официальной норма-
тивной системой отдельных государственных образований и целых
географических районов, связывая между собой многие народы и
страны, заставляя право исходить из приоритета религиозных канонов.

По сути, большинство древних государств возникали и сущест-
вовали под знаком пиетета перед предписаниями, освященными
именем Бога Первоначальные нормы права определялись религи-
озными установлениями, детально регламентировавшими общест-
венную жизнь и предписывавшими «богоугодное» поведение людей.

Нынешние связи права и религии в государственно-организо-
ванных обществах неоднозначны и зависят от сложившихся между
ними отношений, определяемых во многом характером государст-
венно-политического режима, формой правления и историческими
традициями Современной истории известны факты формирования
новых государств и их нормативных систем на религиозной основе
Примером тому может быть, в частности, разделение Британской
Индии в 1947 г на исламское государство Пакистан и собственно
Индию, где основной религией населения уже свыше 2000 лет оста-
ется индуизм А в начале 90-х годов ушедшего столетия мир стал
свидетелем распада Югославии на государства по религиозному
признаку, в которых преобладало соответственно католическое, му-
сульманское или православное население В 2002 г. добился незави-
симости от Индонезии Восточный Тимор, население которого бо-
лее 400 лет было под властью католической Португалии и воспри-
няло христианство в отличие от мусульманского вероисповедания
остальных индонезийцев

Правовые системы государств способны как полностью подчи-
нить себя господствующей в обществе религии, так и носить, на-
пример, отпечаток враждебного отношения к каким-либо открытым
проявлениям присутствия определенной конфессии либо религиоз-
ной деятельности вообще Предвзятость в отношении к свободе вы-
бора религии и принудительное отнесение населения к определенной
конфессии с соответствующим правовым регулированием уклада
жизни может стать и становилось подчас яблоком раздора, а межкон-
фессиональные конфликты нередко длятся десятилетиями (к примеру,
Ливан, Северная Ирландия, Квебек, Шри Ланка, Кипр)

Возможно выделение на основе отношения государственной
власти к религии нескольких типов взаимосвязей между правовыми
и религиозными нормами, сложившихся в практике современных
государств: светского, клерикального, теистического и атеистического
(см., в этой связи, главу 2, в которой раскрываются такие типы).

В случае первых двух, свойственных демократическим государст-
вам. в обществе устанавливается конституционно закрепленная пол-
ная гибо уравновешенная автономия права от религии, которая
предусматривает отказ от выполнения церковью каких-либо госу-
дарственно-правовых функций, но в то же время допускает прида-
ние определенным религиозным правилам юридических качеств.
Напомним в связи с этим, что библейские заветы, как и другие по-
стулаты мировых религий, выражали во многом не столько собст-
венно божественные положения, сколько выработанные многовеко-
вым социальным опытом и ставшие в силу этого общепризнанны-
ми правила человеческого общежития, тем самым положив начало
таким светским отраслям права, как уголовное, гражданское, семей-
ное, процессуальное и тп Так, в частности, в правовых системах
таких государств нередко фиксируются нормы, основанные на пра-
вилах или традициях, которые навеяны религиозными установле-
ниями (например, присяга главы государства, иных высших долж-
ностных лиц. а также судебная клятва, приносимые на Библии или
иной священной книге определенного верования).

В клерикальных государствах служители культа пользуются оп-
ределенными привилегиями в порядке отступления от общепри-
знанных принципов демократического права (собственность церкви
освобождается от налога на землю и от нагота на имущество, а го-
сударство не имеет права отчуждать от церкви ее имущество; духов-
ные лица не подлежат призыву на военную службу и имеют право
не давать показания по фактам, которые им доверили как духовным
наставникам, и т.д.).

В условиях недемократических режимов правовые нормы пове-
дения граждан основываются на требованиях, установившихся в ус-
ловиях религиозного или антирелигиозного государства. Теистиче-
ские (теократические) страны, к которым относят прежде всего так
называемые коранические государства, т.е. государства официально-
го ислама, строят собственные правовые системы на определенной
религиозной концепции, на догматах веры, правилах религиозного
культа и морали, в силу чего божественный авторитет религиозных
канонов придается юридическим нормам, а их неисполнение явля-
ется не только преступлением, но и грехом.

Страны воинствующего атеизма, характерным примером кото-
рых в прошедшем веке были некоторые государства так называемого
социалистического лагеря (СССР в 1930-е и 1960-е годы, Монголия
и КНР в отношении последователей буддизма и пр ), настаивали на
полном отделении права от какого-либо, даже формального влия-
ния религиозных норм, воспрещая или существенно затрудняя с
помощью правовых механизмов конфессиональную деятельность.

Право и мораль Нравственные требования к поведению зароди-
лись в обществе задолго до появления правовых норм, издревле регу-
лируя взаимоотношения между людьми практически во всех сферах
жизни. Принципы и нормы морали утверждались в борьбе добра со
злом, в противопоставлении порокам общества и человека честности,
справедливости, совестливости, порядочности, благородства. Эти
критерии нравственности со временем выступают фундаменталь-
ными общеисторическими ценностями, складывающимися в обще-
ственном мнении и им охраняемыми от нарушений

Возникшее позже иных систем нормативного регулирования,
право находится в сложных соотношениях с моралью, с которой его,
с одной стороны, роднят историческая связанность и взаимодейст-
вие, а с другой — разделяет обособленность, вызванная специфи-
кой установления и осуществления правовых норм В результате
право и мораль становятся отдельными, хотя и тесно соприкасаю-
щимися сферами упорядочения общественной жизни, представляя
социальные регуляторы, которые функционируют с помощью раз-
личных средств и способов воздействия на человека в обществе.

Французский юрист Пьер Сандевуар подметил четко проявляе-
мое различие между нормами права и нормами морали, которое
заметно в следующем; право в отличие от морали не стремится к
совершенствованию человеческого сознания путем постоянных по-
исков добра, поскольку его стремление заключается прежде всего
в обеспечении эффективности социального механизма

Право нейтрально с точки зрения нравственности, устанавли-
вая, в частности, правила технического обслуживания. В своем дей-
ствии оно может быть и соответствующим морали, преследуя, к
примеру, цели восстановления справедливости в случае привлече-
ния к ответственности правонарушителей, посягнувших на честь,
достоинство или деловую репутацию личности. Но право может и
противоречить морали, в частности, закрепляя ситуации, не совмес-
тимые с понятием и принципами нравственности, осуждаемые
сложившимся общественным мнением

Тем не менее общей тенденцией развития современного права
становится его большая нравственная обоснованность, выявляемая
в процессах постепенного признания, провозглашения и реализа-
ции общечеловеческих принципов гуманизма, демократии и равен-
ства, а также господства справедливых законов, отражающих и
обеспечивающих неотъемлемые права и свободы личности

Право и политика Политику также относят к всеобщим органи-
зационным началам общества, способным упорядочивать жизнь,
деятельность, отношения людей, общественных групп, классов, на-
ций, народов и стран. Роль политики в нормативной системе обще-
ства обусловлена такими ее свойствами, как универсальность, т.е.
способность воздействовать на практически любые стороны обще-
ственной жизни, события и отношения. — от масштабов государства
и до индивидуальных качеств характера человека; возможность про-
никать во все общественные процессы, способность сочетаться с
неполитическими отношениями и сферами, в том числе и с правом.

Последнее, в отличие от политики, не столь пространственно
широко включено в общество. Право может не охватывать сферы
культуры, идеологии или нравственности. Оно становится формой
реализации государственной политики, но в то же время право ока-
зывает на политику существенное воздействие, будучи проводником
основных социальных ценностей, которые им закрепляются, обес-
печиваются и защищаются. Среди таких ценностей — принцип за-
конности, требующий от всех и во всех проявлениях соблюдения
норм права В силу этого право вбирает в себя юридически обяза-
тельные ориентиры для политики, оформления и осуществления ее
целей, выбора средств и приемов политического воздействия на
общество. Право способно устанавливать пределы политической
деятельности, в частности, регулируя и дозируя использование в
проведении государственной политики нормативного принуждения

Отношения между правом и политикой в истории нередко пе-
реходили рамки функционального взаимодействия, становясь зачас-
тую конфликтными Примером могут служить ситуации, когда но-
сители политической власти стремились превратить правовую сис-
тему в подсобное орудие узаконенного произвола. Противоречия
между правовым и политическим расширяются в связи с появлением
наряду с государством других организационных субъектов полити-
ческих отношений, которые имеют чаше всего интересы, отличные
не только от общественных, но и государственных

В условиях демократических режимов государственной власти
формируется и действует система цивилизованного согласования
различных политических интересов, что ведет к постепенному
сглаживанию коллизий между политическим и правовым. В таких
странах является закономерным первенство права перед политикой,
что проявляется в создании юридических механизмов, способст-
вующих нормальному осуществлению государственной власти в
рамках закона и препятствующих желаниям власть имущих приспо-
собить право в собственных корыстных интересах или во имя целе-
сообразности, нарушающей правовой порядок в обществе.

12.2.	Понятие и признаки права

Что есть право? Его понимание зачастую субъективно и зависит
от множества факторов, оказывающих влияние на категорию, име-
нуемую правом. Существуют обобщенные теоретические выкладки.
тем не менее не всегда легко дать четкий и целостный ответ на такой
вопрос, поскольку чаще всего ответ зависит от того, кто именно пы-
тается его дать. Самые различные явления, которые складываются в
жизни, могут быть критериями правового поведения человека, при-
знание его поступков «правильными» и «неправильными».

Понятие «право» используется в процессе сосуществования лю-
дей повсеместно, часто и разнообразно, отражая при этом самые
различные стороны общественной жизни. Само слово «право» оз-
начает возможности, которыми обладает субъект, либо совокуп-
ность (систему) специфических правил социального поведения, или
соответствие форм явления его сущности и т п Различные оттенки
слова «право» обусловливаются тем, что оно ведет свое начало от
слова «правда», а корень «прав» лежит в основе многих слов, среди
которых «правый», «справедтвый», «правило-, «правдивый», «правиль-
ный», «править» и тл.

Среди многих толкований понятия «право» можно выделить как
наиболее важные такие его интерпретации.

♦	право как определенные возможности, имеющиеся у социаль-
ного субъекта,

•	право как совокупность (система) юридических норм, с по-
мощью которых осуществляется регулирование общественных
отношений;

•	право как оценка, показатель истинности, действительности,
достоверности определенных социальных явлений

Право далеко не абстрактное понятие, существующее лишь в
изысканиях и представлениях ученых-юристов, зависящее от их
философско-методологических и иных подходов к правопонима-
нию В зависимости от того, в какой сфере общественных отноше-
ний используется понятие «право», действительно возможно выде-
лить его философское, психологическое, историческое и иное тол-
кование, имеющие общие и отличительные черты, что связано с
особенностями предмета научного исследования и средств, исполь-
зуемых для изучения права Каждое из толкований права отражает
лишь определенные его стороны и аспекты в той мере, в какой
право является предметом исследования отдельной науки, потому
только интегрирование всех трактовок права способно выразить его
характеристики как целостного общественного явления Но и в
этом случае глубина познания права зависит от уровня развития
общественных наук в целом

Рассматривая различные подходы к сути права, выделяют'

•	леяктасое понятие права, связывающее его с приказом носи-
теля верховной государственной власти в стране, единолично
творящего законы и правила, их применяющие;
сощююгическое понятие, которое отождествляет право с реше-
ниями правоприменителя,

натериамстичеекое понятие, утверждавшее право как волю
экономически господствующего права;

социально-этическое понятие, объясняющее право через спра-
ведливость как мерило правильного и неправедного, и многие

Следует также учесть, что возможно говорить о праве, имея в виду
• общее (цивилизованное) право как общесоциальное понятие,
определяемое совокупностью правовых идей, установленной
уровнем развития мировой цивилизации в качестве критерия
для современного права государств мирового сообщества,

♦	международное право, объединяющее совокупность юридиче-
ских принципов и норм, регулирующих отношения между го-
сударством и иными участниками международных отношений,

•	право международных сообществ как особая система норм, ус-
танавливаемых межгосударственными союзами и междуна-
родными организациями в отношениях между собой, с госу-
дарствами и внутри этих объединений;

•	национальное право как совокупность норм, установленных
определенным государством, где отражены специфические
черты (исторические, социально-экономические, националь-
ные. культурные, религиозные и гл.) общества, а также пра-
восознание конкретного народа;

•	естественное право как понятие политико-правовой мысли,
включающее в себя основные права человека, неотчуждаемые
и принадлежащие ему от рождения;

•	теневое право как правила, использующиеся для фактическо-
го регулирования в обществе вопреки установленному госу-
дарством порядку,

•	неформальное право как явление, характерное так называемым
дуалистическим правовым системам, где наряду с действую-
щим от имени государства юридическими нормами сосущест-
вуют обязательные правила поведения, диктуемые образом
жизни, религией или традициями,

•	субъективное право как обеспеченная юридическими нормами
мера возможного поведения субъекта права, т е рамки его
юридической свободы;

•	объективное право, определяющее общий объем свободы для
членов общества, существующий независимо от любого из них
По сути, такое право — позитивное (официальное) право, вы-
раженное в общеобязательных правилах поведения от имени
государства.
Позитивное право является в отличие от права естественного ис-
кусственным образованием в государстве, потому что определенные
нормы специально создаются (или признаются) и властно утверж-
даются как образец для должного повеления

И именно с этим правом имеет дело в своей жизни каждый без
исключения человек и на этом основании составляет о нем свое
собственное представление По сути, нет людей, которые никогда
бы не пользовались официальным правом. Что дало право, в част-
ности, заявить Н М Коркунову «Можно, пожалуй, найти человека
во всю свою жизнь никогда не заинтересовывавшегося вопросами
естествознания и истории, но прожить свой век, никогда не задава-
ясь вопросами права, дело совершенно немыслимое Каким мизан-
тропом вы ни будьте, как ни чуждайтесь вы людей, вам не обойти
вопросов о праве По крайней мере, одно право, право личной сво-
боды, не может вас не интересовать. Чуждаясь людей, вы должны
же сказать им* здесь сфера моей личности, сюда вы не имеете права
вторгаться».

Ранее шла речь о том, что существуют иные общественные регу-
ляторы или нормы, формирующие человеческое сознание, поведение
и т.д Среди них можно нале гть религиозные, моральные, корпоратив-
ные, технические и др. Само по себе право возникло именно в ответ
на относительную негибкость таких нормативных систем, как рели-
гия, мораль, культура Право же, напротив, чрезвычайно чувстви-
тельно ко всем общественным явлениям, способно приспосабли-
ваться к новым реалиям Таким образом, когда все средства воздей-
ствия на человека исчерпаны, остается только один инструмент —
сила организованного и обоснованного государственной властью
принуждения Субъекты правотворчества, понимая, что люди не
могут или не хотят следовать религиозным, моральным и даже наи-
более простым культурным нормам, формируют минимум требова-
ний, который можно поддерживать при помощи государственного
аппарата. Этот минимум и составляет идеальное содержание права.
Под его ценностью же понимается способность права «служить це-
лью и средством для удовлетворения социально справедливых, про 
грессивных потребностей и интересов граждан, общества в делом»
(В.В. Лазарев), быть социальным регулятором, гарантируя свободу
членов общества. Поэтому от «других социальных норм право отли-
чается тем, что ставит участников правового общения в положение
формально равных и формально независимых друг от друга субъек-
тов, равных в своей свободе» (В.А. Четвернин)

Право — это система общеобязательных велений, установленных
от имени государства и им обеспеченных, которые выражают согла-
саванную общественную волю и направлены на регутрование интере-
сов граждан, общества и государства в нею».

Конечно же, приведенное определение — не единственное в
юридической науке Право по сути своей весьма динамично и
представление о нем. как подчеркивалось, многообразно и развива-
лось вместе со становлением и развитием общества и государства,
прохождением ими различных исторических стадий и периодов.

Право развивалось и будет развиваться ради достижения выс-
шей демократической цели — служения идеалам равенства и спра-
ведливости в условиях государственно-организованного общества
В процессе своего становления этот сложнейший общественный
организм приобретал все новые черты, находил новые способы и
инструменты регулирования социальных отношений, и сегодня
уместно говорить о целом ряде устоявшихся признаков, выделяю-
щих право в качестве уникального явления человеческого бытия:

•	нормативность. Будучи социальным правилом, право соответст-
венно имеет нормативную природу. Норма, что нам уже из-
вестно, определяется как порядок, признанный обязательным
И именно это качество позволяет праву непосредственно
влиять на общественные отношения. Закрепленное в целом
комплексе норм, отражающих объективную действительность,
право как бы само становится формально зафиксированной в
правилах поведения реальностью,

•	общеобязательность. За правовыми нормами стоит государст-
венная власть, устанавливающая и обеспечивающая их, поэто-
му осуществление права не только обязательно, но и изна-
чально предназначено для всеобщего действия, его требования
распространяются на все субъекты, находящиеся в сфере дей-
ствия определенной нормы независимо от их отношения к то-
му правилу, которое содержится в требованиях юридической
нормы. Общеобязательность правовых норм, таким образом,
обеспечивается государственной гарантией, что ставит право
вне какой-либо конкуренции по сравнении с иными социаль-
ными регуляторами поведения;

•	неперсонифицнрованность адресата. Признак, дополняющий
предыдущий, — юридические нормы носят общий характер,
т.е. ориентированы не на конкретного индивида, но на всех
субъектов государства, к которым предъявляются формально
равные требования и предоставляются равные права Право
как таковое рассчитано на неоднократное применение в отно-
шении неконкретных адресатов своего воздействия,

•	вшетно-вогееон характер, отражающий проявление согласова-
ния притязаний людей, общества и государства к поведению в
обществе Государственная воля, выраженная в праве, — ре-
зультат разумного правотворческого компромисса, достигае-
мого в обществе Это — нормативное выражение согласован-
ных социальных интересов Волевое начало права рассматри-
вается в следующих аспектах, в основе содержания права
лежат социально-правовые притязания отдельных лиц, их
объединений и социальных групп, выражающих их непосред-
ственную или обобщенную волю; государственное признание
данных притязаний осуществляется через волю компетентных
государственных органов, т.е формирование права опосред-
ствуется волей общества и государства; регулирующее воздей-
ствие права возможно лишь через сознание и волю лиц, реа-
лизующих юридические нормы,

фориа 1ьная определенность Право по своей организующей
сущности должно противостоять хаосу, бесправию и беспо-
рядку, для чего ему необходимо иметь четкую форму внешне-
го выражения. Юридические нормы должны быть письменно
изложены в официальных актах государственной власти, со-
держаться в изданиях, также носящих официальный характер,
они должны быть защищены от произвольного внесения из-
менений в правовые акты, им должна быть гарантирована
стабильность, четкость и сохранность первоначального смыс-
ла, заложенного в нормы законодателем Никакие пожела-
ния, убеждения или мнения не могут быть рассматриваемы в
качестве норм права, если таковые не выражены в норматив-
ных правовых актах, принятых и оформленных надлежащим
образом Формализм в праве — добро, несущее человеку, об-
ществу и государству упорядоченность, стабильность и уве-
ренность в защищенности;

системность. Выраженные в юридических актах правила по-
ведения, являясь некоей отправной нормативной единицей,
формируют более сложные образования — правовые институты,
отрасли права, отраслевые семьи, которые обладают взаимосвя-
занностью. согласованностью, внутренней непротиворечиво-
стью, упорядоченностью, те. системностью. Она позволяет
праву обеспечивать собственную реализацию, регулировать
отношения различного свойства и характера Системность в
право привносится путем правотворчества и отражается зако-
нодателем, который, закрепляя в предписаниях новые юри-
дические нормы, обязательно согласовывает их с уже сущест-
вующими правилами поведения. Система права призвана быть
иерархической и непротиворечивой для выполнения своих
задач в правовом регулировании;
• ироцедурноапь Праву как системе юридических велений тре-
буется прохождение через определенные процессы, чтобы во-
плотиться в конкретные решения для собственного исполне-
ния. Процедурность юридических норм четко прописывается
в законодательстве, в создании, в частности, помимо матери-
альных отраслей процессуальных, фиксируемых специальны-
ми кодексами и законами.

Право, как уже отмечалось, являясь социальной ценностью, об-
ладает еще одним, важнейшим признаком, — оно есть мера, мас-
штаб свободы ч поведения чеювека Е Н Трубецкой, рассматривая
право как совокупность норм, с одной стороны, предоставляющих,
а с другой — ограничивающих внешнюю свободу людей в их вза-
имных отношениях, четко подчеркнул это свойство права в его опре-
делении: «Право — есть внешняя свобода, предоставленная и огра-
ниченная нормой».

12.3. Принципы современного права

Принципы права — руководящие идеи (начала, основы), лежащие
в праве ч определяющие содержание и направленность правового ре-
гулирования

Юридические принципы по своей сути являются обобщенными
отражениями объективных закономерностей развития общества и
человеческой цивилизации. Характерное для них свойство универ-
сального и абстрактного усвоения социальной реальности обуслов-
ливает особую роль принципов в структуре правовой системы страны,
механизме правового регулирования, системе права и законодатель-
ства, правоотношениях, правосознании и тл.

Правовые принципы являются синтезирующими средствами,
объединяющими связями, идеологической основой возникновения,
становления и функционирования множества правовых явлений.
Они определяют нормотворческую и правоприменительную дея-
тельность, координируют функционирование механизма правового
регулирования, являются критериями оценки правомерности реше-
ний органов государства и действий граждан, формируют правовое
мышление и правовую культуру, связывают воедино систему права.
Принципы права возникают при наличии соответствующих объек-
тивных условий, имеют исторический характер или отражают ре-
зультаты рационального, научного осмысления закономерностей
развития объективной реальности

Формы существования принципов права разнообразны в виде
выходных данных правовых теорий и концепций как правовой ори-
ентации субъектов права, содержания юридических норм или их
институтов, требований правового регулирования, правовых ценно-
стей и т п. Правовые принципы в формально-юридическом аспекте
находят свое отражение в нормах права благодаря их формулирова-
нию в статьях нормативных правовых актов или детализации в
группе норм права и отрчжению в соответствующих статьях норма-
тивных правовых актов

Назначение правовых принципов в том, что они:

•	осуществляют универсальное и обобщающее закрепление ос-
нов общественного и государственного строя;

•	обеспечивают однообразное формулирование норм права и их
воздействие на общественные отношения в форме правового
регулирования и иных видов правового воздействий (инфор-
мационного, ценностно-ориентируюшего, психологического,
системообразующего и тл.).

Выделяются следующие виды принципов права

1.	Общие (генеральные) принципы как общеправовые начала, Обу-

сювленные уровнем раз

и признанные та-

ховыми в международно-правовых документах и в важнейших юриди-
ческих актах государства.

Основополагающие идеи права цивилизованных государств за-
крепляются как общечеловеческое достояние в универсальных актах
Организации Объединенных Наций, таких как Устав ООН, Всеоб-
щая декларация прав человека, в конвенциях и иных документах
региональных организаций, в подавляющем большинстве нацио-
нальных конституций. Среди наиболее устоявшихся основ совре-
менного права выделяют:

(	а) общечеловеческие (цивилизационные) принципы, включающие
такие общезначимые и универсальные ценности, как.

•	деьократизм, обосновывающий участие масс в формировании
и осуществлении права на основе предоставляемых личности
совокупности гражданских, социальных и политических прав
и свобод,

•	гуманизм, включающий правовое признание ценности чело-
века как личности, его неотъемлемых прав и свобод, в том
числе права на свободу, достойную жизнь, развитие и всесто-
роннее проявление своих способностей, и признающий благо
человека как критерий оценки самого права,

•	справедтвость как высшая ценность, защищать которую при-
звано право, заключающаяся в требовании соответствия меж-
ду практической ролью человека в жизни и его социальным
положением, между деянием и воздаянием, трудом и возна-
граждением, правомерным и противоправным поведением,
заслугами и их признанием;

всеобщее равенство, в соответствии с которым людям необхо-
димо обеспечить одинаковые условия и возможности соблю-
дения их прав и свобод;

(б)

принципы, включенные в конститу-

ции и иные важнейшие акты государственной власти:

•	верховенство закона, требующее соответствия всех иных пра-
вовых актов страны высшему юридическому документу, уста-
навливающему первичные нормы государства;

•	непротиворечивость юридических норм, приводящая их в еди-
ную систему права государства на основе согласованности,
иерархичности и взаимосвязанности,

•	законность как всеобщее требование строгого и неукосни-
тельного исполнения конституции и законов, а также других
нормативных правовых актов всеми органами государства,
должностными и иными лицами, в том числе гражданами и
их объединениями,

•	независимость правосудия, определяющая особое положение
органов судебной власти в государстве, требующая, чтобы су-
дьи и присяжные разрешали судебные дела на основе закона,
в условиях, исключающих постороннее воздействие

•	презумпция невиновности, в соответствии с которой обвиняе-
мый считается невиновным, пока его вина не будет доказана
в установленном законом порядке; и др

2.	Государственно-правовые принципы, отражающие взаимосвя-
занность и взаимодействие государства и права в различные этапы
их развития

В зависимости от критериев, которые берутся в качестве основы
для выделения, следует различать:

(а)	типоюгические принципы как руководящие начала, свойст-
венные праву определенного типа государства и отражающие
его содержательную суть (различаются, в частности, осново-
полагающие идеи, положенные в основу мусульманского и
континентального (европейского) права, традиционного и
анто-американского права),

(б)	конкретно-исторические принципы как идеи, выражающие
специфику права в определенной форме государства в ре-
альных исторических условиях (в качестве примера укажем

на принципы

зенные лишь праву стран.

состоящих из государственных образований, пользующихся
самостоятельностью в законодательной и исполнительной
сферах Среди них: принципы обеспечения верховенства фе-
игрального законодательства н целостности государства, рас-
пределения компетенции между федеральным центром и
субъектами федерации и тл.).

3.	Мезкотрас гевые принципы как начала, которые отражают
особенности несконясих отраслей права, смежных ши близко соприка-
сающихся между собой.

Выделяют принципы материального и процессуального права,
публичного и частного права.

4.	Отраслевые принципы как руководящие идеи, которые характе-
ризуют существенные черты конкретных отраслей права

Так, для угоювного права характерен принцип императивности,
а для земегьного права — принцип множественности и правового
равенства различных форм собственности на землю; для трудового
права — принципы свободы труда, равенства прав и возможностей
работников, обеспечения права работников и работодателей на объ-
единение для зашиты своих прав и интересов, обязанности сторон
трудового договора соблюдать его условия и т п

12.4. Функции современного права

Функции права отражают основные направления правового воздей-
ствия на общественные отношения и поведение людей

Функции права вытекают из сущности права и определяются
его назначением в обществе. Они.

•	выражают наиболее существенные, главные черты права;

•	представляют направления его активного воздействия,

•	отличаются стабильностью, которая характеризуется непре-
рывностью и длительностью их действия.

Классификация функций права возможна по различным осно-
ваниям:

•	в зависимости от связей права с государствам

В этом случае их функции совпадают, поскольку все основные
направления деятельности государственной власти осуществляются
в правовых формах, на основе нормативных правовых актов. Соот-
ветственно возможно выделить

—	внутренние функции, такие как экономическая, социальная,
фискальная, правозащитная, правоохранительная, культурная,

—	внешние функции права, способствующие выполнению задач
государства в его отношениях в иными государствами и меж-
государственными союзами;

•	в зависимости от субъектов государственной власти различа-
ют функции, учредительные; законодательные; исполнительные; су-
дебные; контрольно-надзорные и т п ;
•	в зависимости от внутреннего строения права, выделяют'

—	общрправовые функции, относящиеся ко всей внутригосудар-
ственной системе права, которая объединяет на согласован-
ных началах нормы, институты, отрасли и отраслевые семьи
права;

—	межотрасквые функции, действующие в отношении таких
отраслевых семей, как публичное или частное, материальное
или процессуальное право;

—	отраслевые, связанные, в частности, с конституционным,
финансовым, семейным, гражданским и иными отдельными
отраслями права,

— функции правовых институтов как совокупностей норм пра-
ва. регулирующих однородные общественные отношения
(например, функции института законодательной власти в
конституционном праве, института собственности в граж-
данском праве),

—	функции норм права, имеющие специфическую направлен-
ность, связанную, к примеру, с действием запрещающих,
дозволяющих или обязывающих норм,

•	в зависимости от принципиальных задач, выпогняющихся пра-
вом, выделяют*

— регулятивную функцию как правовое воздействие, направляе-
мое на нормальные (позитивные) общественные отношения
с целью установления правил правомерного поведения Та-
кое поведение является образом жизни подавляющего боль-
шинства граждан и требует со стороны права поддержки,
стимулирования и закрепления в создаваемых и обеспечи-
ваемых юридических правилах В регулятивно-статическом
варианте данная функция преследует цели установления и
закрепления прав и свобод граждан, определяя, таким обра-
зом, границы возможного поведения в рамках закона. В регу-
лятивно-динамическом виде функция побуждает к активным
действиям субъекта права, устанавливая его обязанности,

— охраните иную функцию как правовое воздействие, направ-
ленное на защиту и охрану граждан, общества и государства
от правонарушителей и последствий их противоправного по-
ведения Меры, которые предусмотрены правом, связаны
как с запретом определенных действий и формулированием
в юридических документах составов правонарушений, уста-
новлением санкций за правонарушения, так и с применени-
ем этих санкций к правонарушителям
Контрольные вопросы по теме

1	В чем различие социальных и технических норм0

2	По каким основания» можно классифицировать социальные нормы0

3.	Чем отличается право от других видов нормативной регуляции в
обществе’

4.	Что объеЛ/няет право и политику как виды нормативной регуля-
ции в обществе’

5.	Какое право закрепляется в официальных документах государства’

6	Что собой представляет теневое право’

7.	Приведите иные, кроме тех, что даны в учебнике, определения
права

8.	Какие признаки характеризуют позитивное право?

9.	Где закрепляются общие [генеральные) принципы права?

IО В чем отличие регогягнивной и охраните юной функций права’

Дополнительная литература к теме

Абрамов А.И. Понятие функции права Ц Журнал российского пра-
ва. 2006 № 2.

Жуков В Н Право как ценность // Государство и право. 2010 № I.

Ивашевский С.Л. Проблема сущности права в истории отечествен-
ной философско-правовой мысам // Государство и право. 2007

Коркунов Н М Лекции по обшей теории права. СПб , 2004 (по изд.
1914 г.).

ЛчаЫД Идея права репрессивное зло или социальная необходи-
мость? Пер. с англ. М . 2007.

Малиновский А А. Неопределенность в праве понятие и формы //
Государство и право. 2007. М? 6

Марченко М Н Об основных тенденциях развития права в условиях
глобализации // Государство и право 2009 № 6.

Полезен А. С. Современное право функциональный аспект М, 2009

Скурко Е.В. Принципы права М , 2008

Сученков С.Ю Принципы права и исключения в праве: аспекты
соотношения // Государство и право. 2009 № 5

Тточиров Ю.А. Право: современные границы регулирования От-
крытая лекция Киев, 2009

Филичонов ВЛ. Справедливость как принцип права Ц Государство
и право. 2009 № 9.

Харт Г.Л А Понятие права. Пер. с англ СПб, 2007
ПРАВООБРАЗОВАНИЕ
И ПРАВОТВОРЧЕСТВО

Пути закрепления внешних форм права

Правотворчество как процесс создания и развития действующего

Правотворческая (юридическая) техника

13.1.	Пути закрепления внешних форм права

Направления и способы, по которым формируются правовые
положения и установления, неодинаковы, отвечая специфике от-
дельных их видов, особенностям развития различных обществ и ци-
вилизаций, типам и формам государственности, /кровообразование
как многофакторный социальный процесс возникновения, развития и
изменения права происходит в государственно-организованном об-
ществе непрерывно, является сложным, длительным и противоре-
чивым по своей сути. Оно представляет собой также процесс фор-
мирования и закрепления публичной воли в праве, который вклю-
чает в себя не только официальные правотворческие процедуры, но
и проходящую параллельно нормотворческую деятельность всех
структур общества, оказывающих влияние на право

Действующее право многообразно и образуется как

•	легитимное право, которое учреждается народом в виде реше-
ний народных собраний, на референдумах, путем плебисцита;

•	обычное право, формируемое с помощью закрепления государ-
ством полезных для него привычно сложившихся правил по-
ведения в обществе, ставших таковыми в силу их длительного
действия и влияния на население;

•	религиозное право, чьи канонические постулаты оформляются
в качестве официального законодательства в условиях теокра-
тической или клерикальной направленности государства, до-
пускающей высокую степень воздействия церкви и ее инсти-
тутов на государственно-правовую политику,

•	законодательное право, устанавливаемое путем принятия нор-
мативных правовых актов правотворческими органами пуб-
личной власти в силу их компетенции;
•	прецедентное право, которое создается путем придания обще-
обязательной силы судебным решениям по конкретным де-
лам, обязывающих следовать им в аналогичных ситуациях;

•	договорное право, которое становится таковым путем призна-
ния государством юридической силы соглашений между их
сторонами с установлением взаимных прав и обязанностей в
качестве правовых норм;

•	доктринальное право, возникающее на основе придания госу-
дарственной власти официального значения мнениям юри-
стов о праве, создающих юридические понятия и категори-
альные конструкции;

•	интерпретационное право, которое принимает внешнюю фор-
му права в силу процесса официального толкования законо-
дательства, в частности конституционным судом страны;

•	трансформированное право, которое представляет собой меж-
дународно-правовые правила, введенные особым порядком в
систему внутригосударственного права

Соответственно основными путями создания форм права являются
следующие-

•	непосредственное волеизъявление народа в виде голосования
или опроса по проектам юридических актов (референдум, пле-
бисцит и тл,);

•	санкционирование, те одобрение государством в виде офици-
альных и общеобязательных правил поведения действующих
в обществе социальных норм;

•	судебное правотвориестсо, придающее правилам, разрешаю-
щим спорные ситуации, силу правовой нормы,

•	признание государством общеобязательности соглашений между
субъектами права,

•	имплементация как установленный государством порядок при-
менения норм международного права на своей территории,

•	правотворчество, представляющее собой специальную, имею-
щую официальное значение процедурную деятельность госу-
дарственных органов или иных предусмотренных законом ор-
ганизаций и лиц по созданию и развитию правовых норм

13.2.	Правотворчество как процесс формирования
и развития действующего права

Правотворчество является одним из основных направлений дея-
тельности современного государства, поскольку экстенсивные и ка-
чественные изменения в общественной жизни, практика осуществ-
ления правового механизма социального регулирования, перемены
в политических, экономических, социальных, культурных, между-
народных отношениях требуют соответствующих, а то и опережаю-
щих реагирований в сфере права.

Правотворчество — это официальная деятельность органов пуб-
личной власти по фориализации правил поведения в обществе путем
придания им общеобязательной юридической силы.

Правотворчество является действенным рычагом управленче-
ских процессов в государстве. Степень его вовлеченности в данные
процессы и эффективности непосредственно связывают с типом го-
сударства, формой правления и государственного устройства, госу-
дарственно-политического режима, а также с уровнем политиче-
ской и правовой культуры общества и государства

В свою очередь, правотворчество было и остается одним из ве-
сомых показателей цивилизованности общества, демонстрируя
уровнем и качеством принимаемых правовых актов развитость пра-
вокультурных начал населения и государственных структур. Исто-
рия нередко судит об обшей культуре тех или иных стран не только
по памятникам архитектуры и эстетическому наследию, но и по за-
конам, пережившим своих создателей и эпохи. Законы XII Таблиц
и Дигесты Юстиниана в Риме, Великая хартия вольностей и Билль
о правах в Англии, Конституция США, Декларация прав человека
и гражданина во Франции являются предметом гордости не только
тех стран, в которых они когаа-то были приняты, но и всего чело-
вечества

Правотворческая деятельность весьма многогранна и выражена
в различных направлениях (функциях). Основными функциями пра-
вотворчества являются:

•	создание действующего законодательства, включающее про-
цессы разработки и принятия первичных правовых норм,

•	обнов кние правовых норм, предусматривающее внесение из-
менений и дополнений в соответствующие нормативные ма-
териалы;

•	отмена устаревших правовых решений, сдерживающих обще-
ственное и государственное развитие либо вступающих в про-
тиворечие с общими тенденциями в законодательстве;

•	приостановление действия актов или их частей в силу несоот-
ветствия конституции или законам страны;

•	восполнение имеющихся в законодательстве пробелов путем
принятия недостающего нормативного акта или внесения со-
ответствующих дополнений в действующие акты;

•	разрешение конфликтных ситуаций в праве, вызванных расхож-
дением между действующими нормами права.
Правотворчество, в силу своей практической значимости, стро-
ится на рациональных и прагматических принципах, соблюдение ко-
торых в процессе по совершенствованию действующего законода-
тельства дает возможность избегать правотворческих ошибок, ведет
к большей отдаче от применения правовых актов, оправдывает со-
циальные ожидания, вкладываемые в новые законы

Наиболее воспринимаемыми началами, заложенными в право-
творчество, признаются:

•	принцип демократизма, обосновывающий необходимость во-
влечения населения и его объединений в процессы обсужде-
ния проектов нормативных правовых актов, учет интересов
отдельных социальных групп и общественного мнения в це-
лом при их принятии и введении в юридическую силу, воз-
можность проведения референдумов по законопроектам и со-
циально-правовых исследований эффективности действую-
щих правовых актов к т.д.;

•	принцип законности, требующий строгого, неукоснительного и
повсеместного соблюдения положений законодательства в
правотворческом процессе, предусматривающий правотворче-
скую деятельность соответствующих органов и лиц только в
пределах их компетенции, подразумевающий четкое следова-
ние установленным процедурам при принятии нормативных
актов и их надлежащее оформление;

•	принцип научной обоснованности, в соответствии с которым
проектные работы должны учитывать уровень развития юри-
дической науки в целом и ее достижения в теории правотвор-
чества и в отдельных отраслях права, а также предусматривать
привлечение специалистов к подготовке концепции и текста
проекта закона или иного нормативного акта, результаты
проводимых научных исследований в сфере действия будуще-
го или изменяемого правового акта,

•	принцип системности, предусматривающий увязку' готовящих-
ся проектов с действующим законодательством, с норматив-
ными актами, близкими по содержанию или по целям, кото-
рые поставлены перед ними,

•	принцип компаративности (соноспювичости), подразумеваю-
щий связь разрабатываемого нормативного акта с уже имею-
щимся позитивным опытом цивилизованных государств в
сфере правотворчества, поскольку юридические новации, не
известные правовой науке и практике, нередко становятся
более тормозом, нежели двигателем общественного прогресса.

В теории правотворчества обосновываются и иные принципы,
отражающие профессиональные особенности такой деятельности:
•	испомчмостч, отражающий необходимость при подготовке и
принятии закона учитывать финансовые, кадровые, организа-
ционные и иные условия его нормального функционирования;

•	оперативности, выражающийся в своевременности принятия
нормативных актов, что повышает эффективность их приме-
нения в реальной жизни;

•	прагматизма, согласно которому требуется изучать и знать
процессы правоприменения, восполнять пробелы в законода-
тельстве и своевременно разрешать юридические коллизии,

•	мачированчя, связывающий правотворческий процесс с необ-
ходимостью предварительных проектных обоснований,

•	профессионализма, отражающий актуальность передачи право-
творческого процесса в руки специально подготовленных лиц;

•	технического совершенствования принимаемых нормативных
актов, требующий максимально использовать предложенные
правовой наукой и апробированные правотворческой практикой
продуктивные методы и приемы разработки проектов, опти-
мального изложения их содержания и технического оформле-
ния, отвечающего общепризнанным в мире стандартам, и тд.

Субъектами правотворческой деятельности являются специально
на то упогноиоченные органы и лица, носители публично-в /астных пол-
номочии В качестве таковых выступают народ, территориальные и
национальные сообщества, государственные органы, органы местно-
го самоуправления, иные социальные общности и должностные ли-
ца, в компетенцию которых входят принятие, введение в юридиче-
скую силу, изменение, приостановление, отмена или лишение юри-
дической силы нормативного юрипического акта или его части.
Традиционно конституция государства указывает на правотворческие
полномочия высших государственных органов, в их числе особое ме-
сто занимают представительные (законодательные) органы, специ-
ально формируемые населением для деятельности, связанной прежде
всего с подготовкой и принятием наиболее значимых правовых актов
государства. Законами и иными нормативными актами определяется
уровень компетенции других субъектов правотворчества

Формы правотворческой деятельности.

•	прямая (непосредственная), имеющая место там и тогда, ко-
гда субъект правотворчества сам в силу собственных полно-
мочий разрабатывает проект нормативного акта и принимает
его (примером служит деятельность парламента, уполномо-
ченного конституцией эксклюзивно принимать законы госу-
дарства);

•	опосредованная, требующая для органа, который взял на себя
инициативу разработки проекта нормативного акта, обращаться
за его принятием в соответствующий полномочный право-
творческий субъект (в частности, для правительства, которое
является основным «проектантом» законов, необходимо в
инициативном порядке подавать такие проекты в парламент
страны для их соответствующего прохождения и принятия)

Правотворчество в зависимости от значимости принимаемых
актов подразделяется на

•	законотворчество как процесс по созданию законодательных
актов высшими представительными (законодательными) ор-
ганами государства, включающий особую процедуру — стадии
законотворческого процесса;

•	подзаконное правотворчество как нормотворческая деятель-
ность органов исполнительной власти и приравненных к ней
(по виду принимаемых ими нормативных правовых актов как
подзаконных) органов и лиц.

13.3.	Основные виды правотворчества

Видами правотворческой деятельности являются:

•	непосредственное правотворчество народа в виде референдума
по проекту закона, те всенародного голосования по наибо-
лее важным вопросам государственной и обшественной жизни,
сконцентрированным в будущих юридических актах государ-
ства. Принятые таким образом нормативные акты (преиму-
щественно конституции и законы) обладают высшей юриди-
ческой силой и не нуждаются в каком-либо дополнительном
утверждении помимо постановления избирательной комиссии
об итогах референдума и признании его результатов;

•	правотворчес кво государственных органов является основной
разновидностью деятельности, по результатам которой фор-
мируется система законодательства Их полномочия опреде-
ляют и юридическую силу принимаемых нормативных актов
и правовую среду действия (во времени, в пространстве и по
кругу лиц);

•	правотворчество органов местного самоуправления, т.е систе-
мы создаваемых гражданами органов, самостоятельно и с
привлечением населения решающих вопросы местного зна-
чения. Представительные органы и должностные лица муни-
ципальных образований могут быть наделены законом от-
дельными государственными полномочиями, в том числе и в
сфере принятия нормативных правовых актов;
•	делегированное правотворчество представляет собой деятель-
ность государственных органов, должностных лиц и опреде-
ленных негосударственных организаций и учреждений, свя-
занную с принятием нормативных актов на основе передачи
им соответствующего права прямо уполномоченных на такую
деятельность органов и Лии- Чаше всего наблюдается практи-
ка делегированного законотворчества, когда иным государст-
венным органам передается право на принятие закона или
акта, его заменяющего. Связана подобная практика с возрас-
тающей ролью исполнительной власти, которой требуется
оперативный простор и незамедлительность в осуществлении
своих функций При прямом делегировании законодательных
полномочий парламента глава государства или правительство
получают право на издание законов (Франция, Казахстан,
Туркмения) В случае косвенного делегирования правительст-
во полномочно принимать исполнительные акты по вопро-
сам, которые являются исключительной прероггтнвой парла-
мента (Великобритания),

•	договорное правотворчество заключает в себе процесс заклю-
чения нормативных соглашений, устанавливающих правовые
предписания Такие соглашения возможны между различны-
ми субъектами права как на уровне межгосударственных от-
ношений, гак и на внутригосударственном уровне — феде-
ральном, региональном или местном,

•	санкционированное правотворчество представляет собой нор-
мотворческую деятельность общественных организаций, по-
лучающих на это государственное разрешение. Подобный вид
характерен чаше всего для недемократических режимов госу-
дарственной власти, где нередко высшие органы правящей
партии или определенных общественных объединений, нахо-
дящихся под контролем государства (молодежные или проф-
союзные организации), принимали акты, имевшие норматив-
ную юридическую силу (в СССР, в частности, таковыми бы-
ли решения съездов, ЦК или Политбюро КПСС, руководства
ВЛКСМ, решения ВЦСПС в сфере трудовых отношений).

В государствах с тоталитарным или теократическим режимом,
где вся власть сосредотачивается в руках правителя, правотворче-
ские полномочия также становятся его прерогативой, которая рас-
пространяется на все виды правотворческой деятельности, осущест-
вляемой фактически без делегирования и какого-либо поручения
(хотя иногда видимость законности узурпации власти и соблюдается
формально)
13.4.	Правотворческая (юридическая) техника

Правотворческий процесс непосредственно обусловлен форму-
лированием воли законодателя, предполагающим ясность ее изло-
жения в правовом документе, доступность, однозначность, четкость
и беспробельность юридического текста Поэтому важно использо-
вать в таком процессе специальные начала и положения, опреде-
ляющие процесс закрепления в юридическом документе сути и це-
лей его составителей, те правотворческую (юр-длческуюУ технику.
Она представляет собой совокупность сложившихся правил и приемов
разработки, оформления и систематизации нормативного материала

Поскольку принятие законов было и остается наиболее замет-
ной составляющей правотворческой функции государства, зачастую
в качестве альтернативы применяют понятие «законодательная тех-
ника». Для обозначения процедур, связанных с принятием индиви-
дуальных правовых актов в процессе реализации права, использует-
ся понятие «правоприменительная техника»

На практике правотворческая техника во многом проявляется в
деловых обыкновениях, сложившихся в различных странах в про-
цессе создания актов высшей юридической силы, или в обычаях и
традициях. В теории она становится учением, существенный вклад
в становление которого вложили юристы Древнего Рима, Англии
(У. Блекстон, И Бентам), Германии (Р Неринг, Г Век, Г Хане},
Франции (Ф. Жени, С. Дабэн). России (ММ. Сперанский,
Л.И. Люблинский, М А. Унковский). В современном законодательстве
правила и приемы юридической техники оформляются специальными
нормативными актами (законами, положениями, регламентами).

В юридической технике широко используются достижения не
только отечественного, но и сложившегося столетиями мирового
правотворческого опыта Его реализация способна повысить эф-
фективность действующего законодательства, снизить уровень про-
бельности в праве и число юридических коллизий, способствовать
повышению правовой культуры правоприменителя и общества в
целом. В силу этого правотворческий процесс должен основываться
на устоявшихся правилах и отвечать утвердившимся в юридической
теории и практике требованиям.

Среди принципов правотворческой техники выделяют

•	соответствие поюжений акта целям правового регулирования,
ведущее к предвидению последствий введения этих положе-
ний и согласованию последствий с целями, ради которых
правовой акт принимается;

•	логическая непротиворечивость нормативных положений, пред-
полагающая последовательность их изложения и взаимосвязь
между собой;
•	опредезенность юридической формы, исключающая недомолв-
ки, двусмысленность положений, неоднозначность формули-
ровок, неадекватность понятий;

•	ясность и доступность юридического языка, требующие един-
ства терминологии, тождественности их употребления в раз-
ных правовых актах;

•	конкретность иоюженнй, предполагающая отсутствие декла-
ративных или лозунговых норм, размывающих суть и назна-
чение правового акта,

•	устойчивость обиртринятых понятий и выражений, ведущая к
использованию в нормативных положениях апробированной
терминологии,

•	компактность юридических формулировок, исключающая при-
менение чрезмерно громоздких фраз или чересчур детализи-
рованных положений;

•	системность, учитывающая положение нового акта в системе
действующего законодательства.

К основным средствам правотворческой техники относятся
юридический язык, юридические конструкции, правила оформления
нормативного акта, правотворческого процесса и систематизации
законодательства

Юридический язык как совокупность грамматических, логических
и иных приемов и способов, определяющих понятийное содержание
правового акта, сложен и динамичен. С его помощью достигается
точное и адекватное выражение воли законодателя в текстуальной
форме (логические, стилистические и языковые приемы)

Юридическому языку свойственны собственные средства закре-
пления смыслового значения правового акта, в том числе.

(а) закономерности органюаири и оформления текста. Норма-
тивные грамматические предложения как основная языковая
единица правового текста, образованная из слов и устойчи-
вых словосочетаний, подчиняются внутренним закономер-
ностям, среди которых.

—	безличный характер содержания, предполагающий его ней-
тральность, неадапгированность к конкретной юридической
ситуации, к конкретным лицам;

—	адекватность грамматической формы нормативности положе-
ний правового акта (констатирующие, повествовательные и
утвердительные предложения, исключающие вопроситель-
ные или восклицательные формы);

—	отсутствие перегрузки простых предюзкений однородными
членами, что затрудняет восприятие мысли законодателя;
преодолевается, например, с помощью цифровой (1,2,3, ...)
или буквенной (а, б, в. .) графики либо добавлениями («и

— недопустимость аспозьзования несвойственных природе право-
вых норм соединительных союзов («а», «но», «чтобы», «не то»,
♦хоть» и др.);

(6)	правовая полисемия, которая предполагает уточнение мысли
законодателя и выражается в многозначности как результате
группировки разных значений в пределах одного слова на
основе их связи и схожести (понятие «правовой акт» в зако-
нодательстве может быть представлено как правомерный и
противоправный акт, нормативный правовой акт, индивиду-
альный правовой акт, акт официального толкования),

(в)	правовая синонимия, учитывающая взаимозаменяемость слов
и сочетаний, что обогащает язык текста, детализируя волю
законодателя С учетом требований к точности и ясности
юридического текста для его единообразного понимания и
применения важно обращать внимание на то, что в законо-
творчестве недопустимо использование*

— квазисинонимов (т.е. слов, не состоящих в синонимическом
родстве, например, «письменное заключение» и «экспертиза»);

— слов неточного оценочного содержания («запрос» и «иск»),

— синонимических излишеств, бессистемно используемых в тек-
сте закона и снижающих своим обилием эффект восприятия
его положений,

(г)	правовая антонимия, основанная на приемах правового регу-
лирования, которые используют взаимоисключаемость, про-
тивоположность значения слов («право» и «обязанность»,
«правомерное поведение» и «правонарушение»);

(л) правовая паранонимия, позволяющая разделять близкие по
написанию, но противоположные по смыслу слова и поня-
тия (классовый и классный, диктант и диктатор и т.п.);

(е) архаизмы как названия существующих в реальной действи-
тельности предметов и явлений, вытесненных другими слова-
ми активной юридической лексики В случае использования
архаизмов следует убедиться, насколько они общеизвестны
или общеприняты Специалисты обращают внимание на:

—	архаизмы в праве, т.е. слова, привнесенные в право иными
сферами общественных отношений («доля», «фискал», «ма-
нуфактура»);

—	правовые архаизмы, представляющие собственное правовое
наследие («купчая», «стража», «поруки»);

(ж) иноязычная лексика, занимающая в современных правовых
системах активные позиции, однако законодателю не следует
перегружать юридический текст заимствованиями из иного
права, учитывая при этом и ресурсы отечественного языка.

(з) професа

туса общеупотре-

бимой и чаше всего представляющая собой тезаурус профес-
сиональной терминологии для специалистов в обращении
друг с другом;

(и) просторечная и жаргонная кксика, считающаяся разновид-
ностью разговорно-бытовой речи, которая тем не менее
проникает и в законодательство («волокита», «наперсток»,
«торговля с рук»).

(к) правовая аббрс

пура, которая является сокращениями, об-

разованными из первых букв слов, входящих в словосочета-
ние. Ее активно используют в законодательных текстах для
сокращения слов в целях экономии и удобства произноше-
ния («ЕС», «РФ», «МИД»). Применяя аббревиатуру, необхо-
димо обращать внимание на неповторясмость сокращений в
иных сферах обшественной жизни, их эстетичность, произ-
носимость, а также на то, чтобы они не ущемляли чье-либо
моральное, политическое или национальное достоинство

Юридические конструкции представляют собой правила построе-
ния нормативного материала на основе выделения взаимодействующих
элементов правового акта. Их значение возрастает с объемом при-
нимаемого акта и особенно при разработке закона. Юридические
конструкции являются средством правотворческой техники, кото-
рое заключается в моде счровании и опреде сенном согнческом построе-
нии правового акта Правила юридической конструкции требуют
выбора правовой модели, которая создается путем абстракции
(идеализации) будущего акта

Юридические конструкции необходимы при задании формули-
рования нормы акта как общеобязательные правила поведения Та-
кими заданиями могут быть.

•	избрание определенного вида нормативного акта (конститу-
ционный закон, закон о ратификации международного дого-
вора и т.п);

•	определение правотворческого органа (народ непосредствен-
но, парламент, президент, правительство, администрация ре-
гиона, мер города),

•	выбор предмета правового регулирования (определенные об-
щественные отношения или правовое поведение участников
отношений), который определяет однородность нормативного
материала, включаемого в правовой акт;

•	анализ действующих законодательных и иных нормативных
правовых актов, регулирующих сходные правоотношения и ви-
ды правового поведения;
•	разработка схемы будущего нормативного акта, его состав-
ляющих частей.

Правила юридических конструкций требуют"

•	включения в нормативный акт однородного и взаимосвязан-
ного правового материала, построенного на его сочетаемости
и последовательности (кодифицированные акты, регулирую-
щие определенные сферы общественных отношений);

•	размещения в нормативном акте вначале норм материального
права, а затем — процессуального права (Кодекс об админист-
ративных правонарушениях);

•	размещения в нормативном акте вначале норм общего харак-
тера, а затем — конкретизирующих.

Обычно применяются абстрактный и казуистический способы
конструирования нормативных актов. Абстрактный характеризуется
использованием обобщенных родовых понятий, что свойственно,
например, конституционным нормам, устанавливающим «неотчуж-
даемые и прирожденные» права человека, которые присуши всем
без исключения Казуистический способ предусматривает на факти-
ческие обстоятельства, конкретизирующие применяемые юридиче-
ской нормой правила поведения

Юридические конструкции разделяют;

а)	ио силе обобщения:

—	общеправовые, которые распространяются на всю систему по-
зитивного права и определяют ее характер и содержание
(например, юридическая конструкция закона как источника
права),

—	межотраслевые, которые моделируют правовые явления на
уровне, присущим нескольким отраслям права (например,
юридические конструкции состояний правоспособности и
дееспособности, форм вины физического лица в совершении
правонарушения в уголовном или административном праве),

—	отраслевые, присущие отдельно уголовному, гражданскому,
административному и иным отраслям права,

—	подотрасквые, служащие моделью, например, актов, характер-
ных для банковского права как подотрасли финансового права;

—	институииошиьные, которые моделируют юридические нор-
мы на уровне правовых институтов отдельных отраслей;

б)	в зависимости от происхождения

—	собственные как юридические конструкции, «обязанные»
своим происхождением конкретным законам,

—	резецированные как заимствованные юридические конструк-
ции, апробированные в иных отраслях внутригосударствен-
ного или международного права;
—	экспериментальные как юридические конструкции, исполь-
зуемые в качестве образца (модельные законы или рекомен-
дательные законодательные акты) или прототипа будущей
законодательной модели;

—	уннфикационные как юридические конструкции, предназна-
ченные для обеспечения гармонизации национального зако-
нодательства с требованиями межгосударственных союзов

Выводя правила юридических конструкций, обратим внимание
на еще одну их сторону, подмеченную знаменитым немецким юри-
стом Рудольфом Мерингом (1818—1892). Говоря о законах юридиче-
ской конструкции, он подчеркнул (помимо непротиворечивости и
последовательности закона) эстетическую составляющую права и
обозначил закон юридической красоты- «Чем проще конструкция,
тем более совершенна она, т.е. тем она нагляднее, прозрачнее, есте-
ственнее» Из этого закона вытекает четко прослеженное Иерингом
прагматическое следствие: «Конструкции, производящие впечатле-
ние натянутого, сложного, должны с самого начала вызывать в нас
справедливое недоверие»

Правлю офор'лленчя нормативного акта требуют не только четко
отработанной терминологии, но и соответствующих внешних фор-
мальных атрибутов источника права, к которым отнесены.

а) официальные реквизиты как обязательные данные, указываю-
щие на предназначение источника, без которых невозможно
его существование как нормативного правового акта:

—	наименование вида акта (органический закон, конституцион-
ный закон, кодекс, закон субъекта федерации и т.п.);

—	загоювок, определяющий, в частности, предмет его регулиро-
вания, что является обязательным элементом акта и состав-
ной частью поискового образца юридического документа;

—	наименование правотворческого органа, принявшего норматив-
ный акт, поскольку от его уровня (народ непосредственно,
парламент, президент, правительство, администрация регио-
на, мер города) зависит юридическая сила правовых уста-
новлений,

—	порядковый номер и дата принятия акта, помогающие его
идентифицировать и занять определенное ему место в иерар-
хии источников права;

—	подписи официальных должностных лиц, вводящие норматив-
ный акт в процедуру обретения юридической силы;

б) рубрикация (<

нормативного акта.

классическая модель которого включает

—	преамбулу, обычно содержащую мотивы принятия акта, его
цели и задачи;
—	нормативно-элементное содержание акта (объемный закон,
например, может содержать части, разделы, подразделы, гла-
вы, параграфы, статьи, пункты, подпункты, абзацы);

—	заключительные и переходные поюжения, устанавливающие
положения, связанные с введением нормативного акта в
действие (в частности, сроки вступления в силу отдельных
частей акта, определение его вероятной обратной силы, а
также отмена данным актом действия иных нормативных
правовых актов);

—	пргиозкения (например, тезаурус — определения вводимых
данным актом в законодательство юридических, технических
и других специальных терминов)

Правы га правотворческого процесса включают в себя определен-
ные процедуры подготовки, оформления и введения в действие
правовых актов Они чаще всего содержатся в специальных поло-
жениях, регламентах либо фиксируются правовыми обыкновениями
(неписанными соглашениями, основанными на сложившихся тра-
дициях и обычаях). Правотворческий процесс предполагает наличие
специальных стадий (этапов), ведущих к появлению нового норма-
тивного акта. Подробнее стадии будут рассмотрены в главе 15 на
примере создания законодательного акта.

Правим систематизации законодательства предполагают про-
цедуры оформления деятельности субъектов права (как органов
публичной власти, так и иных) по упорядочению и приведению
правовых актов в согласованные системы. Систематизация законо-
дательства и ее основные компоненты излагаются в главе 15.

Контрольные вопросы по теме

1.	В чем сходство и особенности пра-ообразования и правоп№ор<есгпва>

2.	Знаете ли Вы иные помимо упомянутых в тексте памятники пра-
еотвор/ества’'

3.	Каковы основные функции правотворческой деятельности9

4.	Что включает в себя принцип научной обоснованности правотвор-
ческого процесса?

5.	Возможно ли непосредственное счастие народа в правотворчестве’

6.	Для какого государственно-организованного общества характерно
санкционированное правотворчество’

7.	Есть ли различия между понятиями «правотворнескля техника» и
«законодательная тетка»9

8.	Назовите основные требования к построению нормативного грам-
матического предложения
9.	В чем отличия между правовыми архаизмами и архаизмами в праве?

10	Раскройте внутреннюю структуру (рубрикацию) Конституции РФ

Дополнительная литература к теме

Губаева Т В. Язык и право. Искусство владения словом в профес-
сиональной юридической деятельности М , 2004

Денисов ГП Юридическая техника, теория и практика // Журнал
российского права. 2005. № 8.

Дрыгина В И История партийного нормотворчества в России //
История государства 2008 № 5.

Кашанина ТВ. Юридическая техника: Учебник. М.. 2008

Минюк Н В Законотворчество как форма выражения правовой по-
литики // Государство и право 2007 № 6

Меринг Рудольф фон. Юридическая техника. М., 2008.

Проблемы юридически! техники: Сб. статей / Отв. ред. В Н Баранов.

Н Новгород, 2000

Скурко ЕВ. Правотворчество и формирование системы законода-
тельства РФ в условиях глобализации Актуальные проблемы (По
материалам «круглого стола») // Государство и право 2007 № 4

Тенияова Т.П Время и законодательная техника // Юридическая
техника: Ежегодник. № 2. Н Новгород. 2008.

Чевычеюв В.В. Юридическая конструкция (проблемы теории и прак-
тики) Дис... канд юрид. наук Н Новогород, 2005

Чуквичев Д.В. Законодательная техника Учеб, пособие. М.. 2006.
ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Источники права: общая характеристика

Основные виды источников права

Системы источников права современных государств

Пределы действия источников права

14.1.	Источники права: общая характеристика

Сложившаяся в настоящее время система научных знаний об
источниках права как внешних формах его проявления вобрала в
себя различающиеся их трактовки, представления либо объяснения
в качестве определенной силы, причины происхождения права или
же фиксированной точки отсчета, связанной с появлением права,
правовой первоосновы или источника сведений о праве.

В процессе развития юридической науки источники права рас-
сматривались многозначно на основе различных подходов к их оп-
ределению

•	источник права в религиозно-дукоенои значении как высшая
божественная сила, творящая все земное, в том числе и право,

•	источник права в материальном смысле, представляющий
экономические условия, которые оказывают прямое или опо-
средованное влияние на процессы создания юридических ак-
тов и других официальных документов государственной вла-
сти, которые содержат общеобязательные веления;

♦	источник права в идеальном смысле, который определяется
нематериальными основами осознания и обоснования права
Такими факторами выступают философские взгляды на суть
и назначение права, нравственные воззрения общества, госу-
дарственная идеология, правосознание различных групп и
слоев населения;

•	источник права в политической аспекте, тл. само государство
как сила, непосредственно порождающая своими правотвор-
ческими действиями позитивное право;

♦	источник права как историко-правовые памятники, судебные
решения, летописные свидетельства, имевшие значение для
действовавшего права;
♦	источник права в познавательном значении как источник зна-
ний о правовых явлениях, институтах и процессах в государ-
ственно-организованном обществе;

•	источник права в формально-юридическом смысле, являющийся
формой внешнего закрепления и выражения правовых норм,
придания им общеобязательного характера

При всей значимости сформировавшейся системы знаний об
источниках права более приемлемым и соответствующим нынеш-
нему уровню развития правоведения видится интегративный подход
к познанию права, который позволяет рассматривать его как мно-
гоаспектное, развивающееся явление социальной жизни Формиро-
вание нового типа правопонимания оказывает существенное влия-
ние на понятийный аппарат юридической науки Поэтому подходы
к правовой действительности, претендующие на новизну, неизбеж-
но вызывают необходимость обогащения традиционных юридиче-
ских понятий, выработки новых общих положений и в связи с этим
известной рационализации и развития юридической терминологии

Пока же, по сути, мы пользуемся понятием, пришедшим в
юриспруденцию из начала нашей эры, когда знаменитый римский
юрист Тит Ливий (591 до н э. — 17 г н.э.), применяя, наверное,
уже сложившуюся терминологию, назвал Законы XII Таблиц «ис-
точником всего публичного и частного права» Рима (<Гопз оттз
риЫ/а ртапдие риз»)

Источники права — это официальные документы или специальные
по юзкения, закрепляющие юридические нормы

Уже в силу специфики формирования источники права неодно-
родны, что, как считает французский юрист Ж -Л Берже гь, дает
возможность их различать.

•	по оформлению — как письменные (международные договоры)
и нефиксированные (традиции и обычаи);

•	по первичности — как прямые (конституции) и косвенные
(судебная практика или акты толкования закона);

•	по связи с государственной властью — как официальные (порож-
дающие формальные правила) и неофициальные (нередко по-
рожалющие параллельно действующие правила поведения или
даже конфликтующие с формально установленными нормами);

•	ио форме предписания — как предписанные (исходящие от на-
деленного полномочиями органа публичной власти) и спон-
танные (выделяемые определенной социальной группой)

Реальное положение источника права и его роль в правовом ре-
гулировании определяется сложившейся иерархией, которую, по
мнению В.А. Толстика, можно представить как обусловленное сово-
купностью факторов, выраженное в правовой форме и проявившееся
во взаимных связях расположение источников права на соответст-
вующих уровнях вертикальной структуры законодательства.

Иерархию источников права определяет:

•	степень непосредственного выражения согласованной воли
государственно-организованного общества;

•	степень общности (абстрактности) норы права;

•	значимость (важность) регулируемых общественных отношений,

•	комплексный характер актов (кодифииированные акты имеют
преимущество перед иными менее сложными актами);

•	надведомственный характер компетенции (распространен-
ность правового акта на самых различных субъектов).

Юридическая теория и практика за многие столетия выработали
как ставшие классическими источники права, так и не совсем обыч-
ные формы его внешнего закрепления, вписавшиеся в правовые сис-
темы современных государств. Среди них выделяются основные, ха-
рактерные практически для подавляющего большинства стран мира,
и нетрадиционные, а иногда и «экзотические» источники, которые
тем не менее выполняют свою функцию — быть нормосодержа-
щими положениями, имеющими общеобязательное значение

14.2.	Основные виды источников права

Источники права можно классифицировать по различным осно-
ваниям и критериям, принимая во внимание специфику отдельных
стран и регионов Среди двух десятков закрепленных системами ис-
точников права их разновидностей обратим внимание на наиболее
распространенные. К основным источникам права традиционно от-
носят правовой обычай, судебный прецедент, нормативный право-
вой акт и нормативный договор.

Правовой обычай — санкционированное государство» правило. став-
шее обигеобязап>е1Ы1ыч в сту своего значения и привычного ист тения.

Правовой обычай является древнейшим в истории источником
права, известным всем государствам Древнего мира Так. уже упо-
минавшиеся Законы XII Таблиц, принятые в Риме в 450 г донэ,
были как первым писаным правом этого государства, так и первой
записью обычаев (тогез торосит — обычаи предков) римлян Их
текст свидетельствует о том, что Таблицы — это санкционирован-
ные государством обычаи, которые зафиксировали пережитки пер-
вобытных племен, более поздние традиции периода римских царей,
а также результаты борьбы плебеев с патрициями Они рассматри-
вались, по словам Домиция Ульпиана, как «молчаливое согласие
народа, укоренившееся благодаря долговременной привычке»
Римляне весьма высоко ценили правовые обычаи как источник
действующего права Один из институционалистов Древнего Рима
Юлиан писал* * сами законы связывают нас лишь в силу того, что
они приняты по решению народа, но то, что народ одобрил, не за-
писав, также связывает всех»

Современный диапазон использования правовых обычаев до-
вольно широк. Их включают в систему источников права так назы-
ваемые исторически застойные страны Тропической Африки, Ближ-
него Востока, Юго-Восточной Азии и Тихоокеанского бассейна, где
активно действуют религиозно-традиционные формы воздействия
на коренное население

Правовые обычаи характерны и для стран, имеющих долгую ис-
торию становления государственности, которые продолжают при-
держиваться устоявшихся традиций и обычаев, скрепляющих на-
цию (Великобритания и тесно связанные с ней историческими уза-
ми так называемые квазимонархии, Скандинавия и др.).

Разновидностями правовых обычаев рассматриваются правовые
обыкновения (деловые, судебные, конституционные традиции) и
обычаи делового оборота, характерные для частного права

Правовые обыкновения нередко встречаются в практике, отра-
жающей взаимодействие различных ветвей власти В Англии, в част-
ности, неписаными соглашениями регулируются правила, по кото-
рым формируются официальный и «теневой» кабинеты министров. В
Канаде на основе конституционных традиций сформулированы тре-
бования к выполнению полномочий генерал-губернатора, функции
премьер-министра и кабинета, касающиеся их отношений с парла-
ментом. а также во многом федеральные взаимоотношения между
англо- и франкоязычными канадцами. В Панаме среди отдельных
качеств, которыми должен обладать, например, кандидат в магист-
ры Избирательного трибунала страны, выделяется его «хорошая ре-
путация» — понятие этического свойства, не прописанное в каком-
либо законе.

К обычаяи делового оборота отнесено, в соответствии с ч. I ст 5
Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), «сложив-
шееся и широко применяемое в какой-либо области предпринима-
тельской деятельности правило поведения, не предусмотренное за-
конодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-
либо документе» Для его применения необходимо, чтобы обычаи
делового оборота не противоречили обязательным для участников
соответствующего отношения положениям законодательства или
договора

Правовые обычаи широко используются во внешнеторговом
обороте, морском и международном праве. В частности, ст. 9 Венской
конвенции о договорах международной купли-продажи товаров ус-
танавливает, что страны связаны любым обычаем, относительно ко-
торого они договорились, и установленной практикой отношений.
А в случае отсутствия договоренности об ином считается, что сто-
роны подразумевали применение к договору или его заключению
обычая, о котором они знали или должны были знать и который в
международной торговле широко известен и постоянно соблюдает-
ся сторонами в договорах данного рода в соответствующей области
торговли.

Государственную санкцию обычай получает либо путем отсылки
на него в нормативном правовом акте либо признанием в судебных
решениях и иных актах государственной власти. Важнейшими при-
знаками правового обычая остаются-

•	негосударственный характер происхождения,

♦	нравственная основа (поступать соответствующим образом
исходя из интересов социальной группы, общности или об-
щества в целом),

•	неписаная форма;

•	отсутствие авторства;

•	спонтанность (отсутствие заданности);

•	отсутствие процедуры официального одобрения,

•	необходимость и убежденность в его обязательности;

•	неоднократность (привычность) применения,

•	действие в юридически значимых сферах.

Судебн

— судебное решение по конкретному делу.

которому придается общеобязательная сила при рассмотрении подоб-
ных дел этим же судом и нижестоящими судами

Судебный прецедент как источник права также имеет давнюю
историю Под ним понимают акт судебной власти по факту рас-
смотрения определенного дела, используемого в качестве правовой
нормы при аналогичных обстоятельствах. Судебные прецеденты яв-
лялись источниками права во всех древних государствах В Риме к
ним были отнесены эдикты магистров и преторов (с IV в до н.э.),
которые вершили судебную власть и решали главным образом иму-
щественные споры между римскими гражданами и перегринами
Подобное следование судебным решениям было характерно и для
Средневековья

Ныне судебные прецеденты признаются в качестве источников
права главным образом в правовых системах, относимых к англо-
американскому праву.

Признание судебного прецедента в качестве источника права
дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в
случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.
Этот постулат характерен практически для всех англоязычных
стран. В самой Англии принято особо подчеркивать особую роль
судов в формировании правовой системы страны. «Судья творит
право» («Лк^г такез каол>} А само прецедентное право, по словам
английского юриста Р. Кросса, представляет собой право, которое
состоит из норм и принципов, созданных и применяемых судьями
в процессе вынесения ими решения

В государствах континентального {европейского) права преды-
дущие судебные решения не связывают суды, поскольку судебная
практика не должна ссылаться на них для обоснования собственно-
го решения Однако существует правило кассационного прецедента,
которым дополняется, уточняется или заменяется неясно сформу-
лированная или отсутствующая правовая норма или модернизиру-
ется давно устаревшая правовая норма. Такое право дается судам
высшей инстанции.

В России в последние годы преодолевается прежнее отрица-
тельное отношение к возможности судов создавать прецедент, ко-
торое настаивало на том, что суд должен применять, а не творить
право. Двадцатилетняя практика работы Конституционного Суда
Российской Федерации убеждает, что по крайней мере он обладает
правотворческой функцией, осуществляя конкретизацию и интер-
претацию конституционных норм и создавая новые нормы права
Поскольку его правовые позиции выступают как самостоятельный
источник права, они, в соответствии со ст. 6 Федерального консти-
туционного закона «О Конституционном Суде Российской Федера-
ции», «обязательны на всей территории Российской Федерации для
всех представительных, исполнительных и судебных органов госу-
дарственной власти, органов местного самоуправления, предпри-
ятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их
объединений».

В общем же, тенденции, проявляющиеся в российском праве,
свидетельствуют о том, что, как и в континентальном праве, речь
идет не столько о развитии судебного прецедента как источника
права (что, по мнению ряда ученых-юристов, было бы шагом назад
и отступлением от идеи верховенства закона), а об усилении пози-
ции судов в толковании закона, о необходимости признания «су-
дейского правотворчества» наряду с парламентским

Нормативный правовой акт — официальный документ, принятый
правотворческим органом в пределах его компетенции, который со-



или отменяет правовые нормы

Такой источник права рассматривается основным и наиболее
распространенным в практике правовых систем современных госу-
дарств. Его характеристика включает такие компоненты.
•	принимается в установленном порядке управомоченным субъ-
ектом публичной власти;

•	устанавливает общеобязательные правила поведения, т.е. пра-
вовые нормы;

•	обязателен для неопределенного круга лиц,

•	рассчитан на неоднократность применения,

•	обладает соответствующей юридической силой, которая зави-
сит от компетентности правотворческого органа;

•	действует независимо от своего исполнения.

Нормативный правовой акт следует отличать от индивидуального
правового акта {правоприменительного акта), который содержит не
нормы права, а правовые предписания по конкретным вопросам,
обращенные к конкретным адресатам Также нормативный право-
вой акт отличен от интепретационного правового акта {акта офици-
ального толкования), разъясняющего действующие правовые нормы,
но не устанавливающие их

Нормативные правовые акты имеют собственную классификацию:

(а) Конституция — основной закон государства, содержащий его
первичные нормы. Последние закрепляют основы государст-
венного строя, формы государства, правовой статус лично-
сти, разделение властей, местное самоуправление и иные
важнейшие общегосударственные принципы и положения

Конституция страны имеет прямое действие и применяется ни
всей территории государства, ей присуще юридическое верховенство
в иерархии действующих источников права. Контроль над соблюде-
нием данного принципа возложен на специальный судебный орган
высшей инстанции — конституционный суд Изменения в консти-
туцию вносятся, как правило, в результате применения особой про-
цедуры специальными законодательными актами Принятие и ввод
в юридическую силу конституции являются определенной устанавли-
вающей вехой в процессе легализации и легитимации государствен-
ной власти, ее «освященносгио именем основного закона страны

По степени возрастания собственной гегштииности, т.е одобре-
ния народом конституционных положений, консппуиии можно
различить как принятые.

•	путем октроирования — жалования монархом основного зако-
на своему народу;

•	пергаментом как высшим представительным и законодатель-
ным органом государства;

•	упредительным (конституционным) собранием, депутаты кото-
рого избираются путем всеобщего голосования;

•	непосредственно народом на референдуме.
По форме закрепления по южений конституции могут быть:

• едиными, представленными одним официальным документом,
• консозидированными, состоящими из группы конституционных
(органических) законов, в совокупности являющихся основ-
ным законом государства (в Израиле, в частности, с 1948 г.
принято свыше 15 конституционных законов);

•	комбинированными, складывающимися из различных компонен-
тов (в Великобритании и ряде стран Содружества конституция
представлена совокупностью рвносоставных источников: су-
дебных прецедентов, конституиионных соглашений, консти-
туционных традиций, статутов, а также правовых доктрин)

По возможности

их изменений основные

законы могут быть классифицированы как*

•	жесткие, требующие проведения референдума по данному
вопросу или принятия специальных законов о поправках в
конституцию;

•	гибкие, меняющиеся на основе принятия обычных законов.
По степени воплошенности различают конституции*

•	юридические как формальные документы, имеющие особый
объект правового регулирования и принятые в особом проце-
дурном порядке,

•	фактические (материальные, социальные) как документы, ре-
ально отражающие существующие в стране основы государст-
венной и общественной жизни, фактически сложившуюся
политическую и социальную ситуацию

(6) Закон — обчадающий высшей юридической силой нормативный
правовой акт, принятый в особой порядке непосредственно
народом или его представительным (законодательным) орга-
ном и регулирующим важнейшие стороны жизни общества и
государства

В качестве неизменной составной части закон присутствует в
подавляющем числе систем источников современных государств и
чаще всего возглавляет их. Своими специфическими характеристи-
ками закон отличается от иных источников права*

•	по степени оцяжения интересов общества и государства, по-
скольку нормативно выражает волю народа как результат со-
гласования различных социальных интересов,

•	по форме, являясь базовым, первичным нормативным правовым
актом (в отличие, например, от подзаконного акта — произ-
водного специализированного регулятора).

•	по юридической силе как акт высшей юридической силы (все
остальные акты должны издаваться на основе закона, исхо-
дить из закона, не противоречить закону);
по органу принятия, которым должен быть народ или пред-
ставляющий его законодательный орган, г.е. принимается
непосредственным или опосредованным волеизъявлением
граждан;

по процедуре принятия, которая обычно обусловлена консти-
туцией страны и/или специальными законами, а также регла-
ментами палат законодательного органа, и предусматривает
обязательные процедуры законотворческого процесса;

по сфере действия, которая охватывает все пасе юное страны и
ее территорию,

по длительности действия, поскольку характеризуется наи-
большей стабильностью своих положений;

по предмету регулирования, отражающему наиболее значимые
сферы государственное и общественной жизни, которые зачас-
тую оговариваются в конституции и/или специальных законах

(в) Подзакс

свой акт — официальный доку-

мент, принимаемый публичной властью на основе и во исполне-
ние законов, содержащий общеобязательные правила поведения

Такие акты представляют собой вторичные источники права, са-
мые распространенные и многочисленные Среди них выделяются.

•	акты главы государства (в частности, в России — норматив-
ные указы Президента РФ);

•	акты высшего исполнительного органа государства (в России -
нормативные постановления Правительства РФ);

•	акты (приказы, инструкции, положения) иных органов испвл-
нительной власти (общих, региональных и местных);

♦	муниципальные акты (органов местного самоуправления);

•	ведомственные акты (в пределах компетенции отдельных ве-
домств);

•	локальные акты, принимаемые в пределах полномочий кон-
кретных организаций, учреждений или предприятий.

Нормативный договор — признаваемое государством соглалтлие,
устанавливающее взаимные права и обязанноеггш сторон в виде право-

вых корм

В процессе согласования взаимных прав и обязанностей стороны
формулируют определенные правила деятельности как идеальные
модели своего будущего поведения Нормативность этих правил до
сих пор подвергается сомнению, поскольку чаше всего договор счи-
тался исключительно частноправовой категорией и уже в силу этого
не привлекал активного внимания наук публичного права

Однако понимание договора как обшего правового источника
складывается уже в античности, когда согласие сторон римские
юристы были склонны считать универсальным правообразующим
фактором В период расцвета учения о естественном праве договор
рассматривался единственно правомерным и фактическим источ-
ником всякого позитивного права государства. Идея выделения до-
говоров нормативного характера как источников действующего
права в настоящее время признается перспективной и связывается с
возрождением и укреплений позиций естественноправовой доктрины

Признаками нормативного договора являются.

•	добровольность заключения и равенство его участников;

•	правоисполнительная функция, которая дополняет и конкре-
тизирует действующее законодательство;

•	целевая направленность договора, заключающаяся в преобла-
дании его публичных (общественных) целей-,

♦	содержащиеся в нем правила поведения, имеющие значение
не только для непосредственных участников договора, но и
для иных субъектов права;

•	многочисленность и неопределенность адресатов договорных
норм;

•	длительность действия и неоднократность применения;

•	особая, строго формальная процедура заключения норматив-
ных договоров и специальный порядок рассмотрения споров
и конфликтов, связанных с их исполнением,

•	недопустимость изменения или отказа от исполнения дого-
ворных условий в одностороннем порядке;

•	требование официального опубликования нормативных дого-
воров Неопубликованный нормативный договор по общему
правилу не порождает правовых последствий

Особое место в системе договоров нормативного содержания
занимают внутригосударственные и международные договоры Эти
акты различны и имеют собственную классификацию, как с точки
зрения правовой природы, так и исходя из иерархического места в
анализируемой системе источников права современных государств.

Внутригосударственные договоры представляют собой

•	общий договор, определяющий основы формы государствен-
ного устройства страны и взаимоотношений между государст-
вом и его составными частями,

•	договоры о разграничении предметов ведения и полномочий
между органами государственной власти страны и органами
государственной власти автономий в унитарном и региональ-
ном государстве или субъектами федерации;

•	соглашения о делегировании полномочий, когда один из участ-
ников передает другому часть своих прерогатив;

•	соглашения между' общими и региональными органами испол-
нительной власти;
•	договоры и соглашения между органами региональной власти
(двух- и многосторонние)

Международные договоры как соглашения, заключаемые страной с
иностранным государством (или государствами) либо с международ-
ными организациями и регулируемые международным правом.

Вследствие интеграционных процессов в мире все более заявля-
ет о себе международное право, вторгаясь посредством междуна-
родных договоров в иерархию источников внутригосударственного
права. По крайней мере, данный процесс является реальностью для
континентального (европейского) права, в иерархии источников ко-
торого международный договор потеснил закон, расположившись
вслед за конституниями государств Подобные тенденции тем не
менее нуждаются в комментариях*

•	конституция, имея высшую юридическую силу по отноше-
нию ко всем без исключения актам, в том числе и к между-
народным договорам, была и остается важнейшим законом
государства, регулирующим его первичные нормы. Таким об-
разом, договоры, заключенные государством, не могут быть
выше его Основного закона или ему противоречить, что про-
писано в текстах самих конституций. В частности. Конститу-
ция Испании подчеркивает, что международные договоры,
заключенные в соответствии с установленными требованиями
после их официальной публикации в стране, являются состав-
ной частью внутреннего законодательства Однако в ст. 95 (1)
специально оговаривается, что «заключение международного
договора, содержащего положения, противоречащие Консти-
туции, не может иметь места без предварительного пересмотра
Конституции». Конституционный совет Франции по вопросу
соглашения с Европейским Союзом заявил, в частности, сле-
дующее: «Маастрихтский договор содержит положения, про-
тиворечащие Конституции Франции, поэтому до его ратифи-
кации необходимо внести в Консппуиию соответствующие
изменения». А в ст. 125 Конституции России оговаривается,
что «Конституционный Суд Российской Федерации может
признать не вступивший в силу договор или его положения
не соответствующими Конституции .. и они не подлежат вве-
дению в действие и применению»,

•	имеют приоритет во взаимосвязи с международным догово-
ром и законы, принимаемые в связи с внесением поправок,
изменений и дополнений в конституции (хотя подобная по-
зиция разделяется далеко не всеми, а теория закона еще не
выработала единого подхода к данной проблеме);
•	в отношении иных законов общепринято принимать их под-
чиненность требованиям международного договора Так. в соот-
ветствии со ст. 15 (4) Конституции РФ в случае расхождения
норм международного договора РФ с нормами внутригосу-
дарственных договоров применяются правила международно-
го договора Однако такой договор должен быть ратифициро-
ван и утвержден Федеральным Собранием в качестве закона.
Собственно, подобное отношение устанавливается россий-
ским законодательством федеральный закон «О международ-
ных договорах Российской Федерации» признает, что не вся-
кий международный договор имеет приоритет перед законом,
а лишь тот, согласие в отношении которого выражено в фор-
ме закона о ратификации;

•	в законодательстве ряда государств, в частности членов Евро-
пейского Союза, специально оговаривается приоритетность
перед внутригосударственными законами так называемых са-
моисполняюшихся законов, принятых наднациональными ор-
ганами ЕС В числе таких международных актов распоряже-
ния или регламенты: они обращены к гражданам стран Евро-
союза, те непосредственно использующим их адресата, и
рассматриваются как часть национального права, имея, таким
образом, непосредственное, прямое действие. Иные акты —
рамочные предписания или директивы — обращены к государ-
ствам и представляют собой модельное законодательство, тре-
бующее имплементации При этом, как отмечают, например,
исследователи немецкого права А.Э Жалинский и А.А. Рерихт,
«национальные суды вправе проверять, является ли законода-
тельство Союза равным для всех заинтересованных стран и
применяется ли оно единообразно, не создавая кому-либо
преимуществ».

Международные договоры по своему значению делятся на сле-
дующие виды:

•	межгосударственные договоры, заключаемые на уровне глав
государств;

•	межправительственные договоры, заключаемые руководите-
лями исполнительной власти государств;

•	межведомственные договоры, регулирующие отношения на
уровне органов государственной власти различных государств.

Такие документы могут именоваться договором, соглашением,
конвенцией, протокою», пактом, хартией, обыском письмами или
нотами и т п.

Договоры в зависимости от их значимости, предмета регулиро-
вания, международных традиций и обыкновений вводятся в юриди-
ческую силу на территории государства различным путем Правовой
механизм их процессов предусматривается национальным законо-
дательством и представляет собой трансфорчещию положений меж-
дународных договоров во внутригосударственные правовые нормы

Сам термин «трансформация», означающий «восприятие» или
«преобразование», является условным, поскольку международно-
правовая норма не преобразуется, сохраняет свои позиции в междуна-
родном праве, но ее содержанию придается положение внутригосудар-
ственной нормы В то же время теория трансформации, по мнению
юристов-международников (Г.К Дмитриева, И И. Лукашук), наиболее
адекватно отражает сущность юридического процесса восприятия
международно-правовых норм национальным правом.

Помимо рассмотренных основных источников права, являю-
щихся наиболее распространенными, в правовые системы многих
или отдельных государств входят и другие

Общепризнанные принципы и нормы международного права как
самые общие начала международного права, опреде >яющие его главное
содержание и наплав генность.

Они вырабатывались международно-правовой теорией и прак-
тикой, закреплены в международных актах и служат основным кри-
терием правомерности поведения современных государств. Такие
принципы и нормы разделяются мировым сообществом государств
и рассматриваются в качестве обязательных для большинства стран
Им свойственна высшая степень обобщенности и нормативности, в
силу чего данные принципы и нормы предопределяют содержание
других, более конкретных норм.

Входящие в правовые системы государств, в том числе и России
(ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), общепризнанные принципы и нормы
международного права становятся специфическим регулятором и
внутригосударственных отношений, налагая на страны ряд обяза-
тельств Последние систематизированы в важнейших международ-
но-правовых документах, включая, в частности. Декларацию о
принципах международного права, касающихся дружественных от-
ношений и сотрудничества между государствами в соответствии с
Уставом ООН, принятую Генеральной Ассамблеей ООН 24 октября
1970 г, а также Декларацию Хельсинского Заключительного акта
СБСЕ 1975 г, Декларацию тысячелетия ООН 2000 г В таких актах
закрепляются, например, принципы:

•	неприменения силы или угрозы силой в отношениях между
государствами.

•	мирного урегулирования международных споров;

•	невмешательства во внутренние дела государств,

•	уважения суверенитета;
целостности и неприкосновенности государственной терри-
тории;

уважения прав и свобод человека;

сотрудничества государств;

добросовестного выполнения международных обязательств и

норм международного права и др.

Общие принципы права как общие найма и идеи, множенные в

начало правового регушровшия и используемые в качестве источников
При определенных жизненных ситуациях

В частности, при пробе чах в гражданском праве и при невоз-
можности использования аналогии закона права и обязанности сто-
рон гражданско-правовых отношений могут быть определены исходя
из общих начал гражданского законодательства и требований доб-
росовестности, разумности и справедливости (ч 2 ст 6 ГК РФ).
К общим началам права также отнесены принципы гуманизма, де-
мократизма, равенства и т п

Правовые доктрины как мнения юристов о праве, создающие поня-

•чые в правотворчестве.

Уже в Риме выдающимся юристам предоставлялось право да-
вать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. Гай в сво-
их знаменитых «Институциях» среди важнейших источников права
указывает на «ответы законоведов» как мнения и суждения юри-
стов, которым позволено было устанавливать и творить право В
судах средневековой Англии, да и в более позднее время были
обычными ссылки на сочинения британских юристов, считавшихся
авторитетами в трактовке прецедентного права В современном му-
сульманском праве одним из важнейших его источников признает-
ся гак называемая иджча как единая трактовка средневековых
арабских теологов и юристов Корана и высказываний Пророка, со-
держащая их конкретизацию.

Во многих правовых системах доктрины играют определенную
роль в качестве теоретической базы процесса совершенствования
законодательства, вырабатывая приемы, способы и методы установ-
ления. толкования и реализации права и тем самым влияя как на
законодателя, так и на правоприменителя

Религиозные тексты как каноны прав
общео'гязоте юными правилами поведения.

считающиеся

Они становятся источниками права там, где религия не отделе-
на от государства, и особенно в теистических государствах, где ка-
нонический свод (катехизис) провозглашается и становится офици-
альным законодательством
Специфические (кетрадишюнше) источники права в виде, в част-
ности, идеологических доктрин, партийных документов, трудов мыс-
литезей, идей и речей руководителя страны и т.п.

Так, в первых нормативных актах в 1917—1918 гг, устанавли-
вающих полномочия новых судов в России, предлагалось судьям
применять только декреты Советской власти, а в случае неполноты
или отсутствия соответствующего декрета руководствоваться «рево-
люционным правосознанием» или «рабочей совестью» В годы Граж-
данской войны на места рассылались циркуляры Наркомата юсти-
ции. указывающие, что в случае неполноты декретов судам можно в
своих решениях ссылаться как на «несомненные источники права
и справедливости» на труды К. Маркса и В.И. Ленина. В Ливии до
событий 2011 г источником права помимо Корана объявлялась
«революционная законность» лидера ливийской революции Муамара
Каддафи, которая была присуща ему одному и являлась «приобре-
тенным правом, что не может быть отобрано» А его директивы со-
ответственно должны обязательно выполняться.

14.3.	Системы источников права
современных государств

Системы источников права строятся в современных государствах
с учетом их цивилизационных связей, принадлежности к определен-
ной группе правовых семей, формы правления и государственного
устройства, исторических особенностей и традиций, места религии
в официальной структуре государства.

На место важнейшего источника могут претендовать религиозные
каноны, племенные традиции и сложившиеся обычаи, если речь идет
о правовых системах стран, признающих их нормативность и обще-
обязательность. В так называемых социалистических странах в праве
главенствуют не законы, а партийно-административные решения В
государствах англо-американского права исторически на ведущих
позициях в системе источников права закреплялся судебный преце-
дент как результат правотворчества судей.

Для конт-ынтапно-европейских государств примерная схема
источников права включает обязательные (нормативные) источники
и необязательные (ненормативные). К обязательным отнесены.

•	конституция (основной закон) государства;

•	международные договоры и принципы международного права;

•	закон (кодексы и отраслевое законодательство);

•	подзаконный акт;

•	решения высших судебных инстанций;
•	обшие принципы права;

•	торговый обычай.

В то же время, ряд европейских стран конкретизируют иерар-
хию своих основных источников права Так, ст 87 Конституции
Полыни устанавливает важнейшими «источниками общеобязатель-
ного права Республики Польша Конституцию, законы, ратифици-
рованные международные договоры, а также распоряжения».

Необязательные источники, положения которых могут быть учтены
при рассмотрении конкретных юридических ситуаций, включают:

•	судебный прецедент;

•	доктринальные трактаты;

•	законы зарубежных государств;

♦	решение иностранных судов

В современной Великобритании, являющейся страной-иденти-
фикатором ангю-американскол группы правовых семей, принципиаль-
ное место среди источников права продолжают занимать судебный
прецедент как результат правотворчества судей и законы (статуты)
британского парламента Британская конституция, отличающаяся осо-
бенностями внешней формы выражения, практически не существует
как целостное юридическое явление (ее собственными источника-
ми являются так называемые исторические статуты английского
парламента, конституционные обычаи и соглашения, важнейшие
решения высших судов и т.п.) Вхождение страны в Европейский
Союз и Совет Европы налагает на страну обязательства следовать
решениям официальных структур этих международных организа-
ций, что, соответственно, поднимает значение международного до-
говора и решений европейских судебных инстанций Система анг-
лийских источников складывается в следующую иерархию1.

•	законы (статуты) парламента, признающиеся первичным ис-
точником современного английского права,

•	иные нормативные правовые акты (приказ и указы монарха,
делегированное законодательство в том числе);

•	судебный прецедент;

♦	правовые обычаи;

•	авторитетные мнения (прошедшие проверку временем док-
трины и публикации по праву)

В Соединенных Штатах Америки система источников права от-
ражает как федеративное устройство государства, так и привержен-
ность доктрине общего права2 Она включает в себя*

М . 2010. С. 90-132
•	федеральную Конституцию (старейшую из действующих в
мире — принята в 1787 г.);

♦	законы Конгресса США:

•	федеральные административные акты, прежде всего приказы
и иные акты президентской власти, имеющие равное со стату-
тами хождение в государстве;

•	федеральное прецедентное право,

•	торговые обычаи,

•	постановления Верховного Суда США, являющиеся актами
официального толкования законов и имеющие обязательную
силу для всех судов и иных государственных учреждений

В странах — бывших республиках СССР, а ныне государствах —
членах СНГ складывается примерно идентичная классификация ис-
точников права Например, в Украине это:

•	Конституция,

•	конституционный закон,

•	международный договор, ратифицированный Верховной Ра-
дой Украины;

•	обычный закон;

•	указы-акты главы государства — президента;

•	акты исполнительной власти (постановления, приказы, рас-
поряжения);

•	решения-акты местного самоуправления,

•	иные нормативные акты органов государственной власти и
местного самоуправления (устав, положение, инструкции,
регламенты, правила).

14.4.	Пределы действия источников права

Придание источникам права формы официального документа
означает лишь то, что такие источники созданы Их «жизнь» начи-
нается в определенных параметрах и охватывает так называемую
среду права — совокупность временных, пространственных и личност-
ных факторов его действия Источник права, как и любой юриди-
ческий феномен, действует, развивается и эволюционирует в хро-
нологическом, территориальном и человеческом (социальном) кон-
текстах:

•	источник права не может игнорировать реальность времени,
т.е момент или длительность какой-либо юридической си-
туации (закон о бюджете);

•	действие времени может быть зафиксировано самим источ-
ником, и тот в подобном случае ограничивается констатацией
следствий такого действия (закон о беженцах, закон о вынуж-
денных переселенцах);

♦	источник права может участвовать в организации будущего
(акт о создании института президента),

♦	источник права может продолжить сложившуюся ситуацию в
будущем (закон о выборах в парламент),

•	источник права способен актуализировать прошлое и препро-
водить его в настоящее (акт о престолонаследии)

Действие источника права во времени может быть

•	немедигнным действием, т.е направляться на случаи, происхо-
дящие непосредственно после введения закона в юридиче-
скую силу;

•	перспективным действием, связанным с определенным сроком
его вступления в действие после формального обретения
юридической силы,

•	ретроспективным действием, когда он обретает обратную силу,
т е. способность распространяться на то. что происходило до
введения закона в формальное действие. Общая норма чаще
всего предусматривается конституционными положениями,
которые, не признавая за законом, отягчающим или устанав-
ливающим ответственность, обратной силы, указывают на ис-
ключения из правила Ретроспективность действия закона пре-
дусматривается в ряде случаев на основе принципов гуманизма
и целесообразности Так, п XI. ст 5 Конституции Бразилии
гласит; «Наказывающий закон не может иметь обратную силу
за исключением случаев, когда он действует в пользу обви-
няемого». Конституция РФ также указывает на возможность
обратной силы закона: «...если после совершения правонару-
шения ответственность за него устранена или смягчена, при-
меняется новый закон»,

•	частичным действием, связанным с необходимостью его всту-
пления в действие неполностью, частями, по мере готовности
всех его положений Подобные ситуации в законодательстве
складываются нередко Типичный случай — вхождение в силу
ГК РФ. которое происходило на протяжении 1994—1008 гг.
по мере «материализации» его четырех частей;

•	переживанием своей юридической силы, что связи» с реальным
его действием после формального окончания срока — по специ-
альному указанию нового закона. Так, в заключительных и пе-
реходных положениях Конституции РФ указывается на продол-
жение применения законов и других правовых актов, действо-
вавших на территории России до ее вступления в силу, «в части,
не противоречащей Конституции Российской Федерации»
Вступление в действие источника права связано с особенностями
национального законодательства либо правотворческими традиция-
ми. Так, в США закон становится действующим в тот день, когда
его подписал президент, или обе палаты преодолели вето президен-
та, или дата вступления в действие определена самим законом, или
если в течение 10 дней (за вычетом воскресных и праздничных) при

продот

:ии Конгресса президент не предпримет в от-

ношении закона никаких действий, такой приобретает реальную
силу, как если бы он был подписан президентом.

В Великобритании закон вступает в силу в тот же день, когда
его подписывает королева, либо в тексте статута указывается, что
он вступает в силу «в назначенный день». Статут также может всту-
пать в силу поэтапно, т.е разные разделы закона могут становиться
действующими в разное время

Во Франции, если закон не содержит специальных положений,
указывающих на дату' его вступления в силу, он может применяться
на следующий день после его публикации в официальном издании
1оигпа1 ОГПс1е1 в Париже А в других местах — по истечении суток
после поступления этого издания в административный центр де-
партамента

В Основном законе ФРГ прописано следующее правило «В каж-
дом законе и в каждом правовом постановлении должен быть указан
день их вступления в силу При отсутствии такого указания законы и
постановления вступают в силу на четырнадцатый день после выхода
соответствующего номера “Бундесгазетблатг”» (ч. 2 ст 82)

В Российской Федерации федеральные конституционные зако-
ны, федеральные законы и нормативные акты палат Федерального
Собрания вступают в силу по истечении 10 дней после их офици-
ального опубликования в «Российской газете» и/или «Собрании за-
конодательства Российской Федерации», если самим актом не уста-
новлен другой порядок его вступления в силу.

Непосредственно срок действия источника права во времени
может быть:

♦	бессрочным, если иное не оговорен специально;

•	временным, если конкретный срок установлен для всего зако-
на или его составных частей:

•	продмгваемым (продленным), когда до истечения формального
срока орган, принявший закон, может вынести решение о его
продлении или придании ему бессрочного характера

Прекращение действия источника права означает и утрату им
юридической силы

Действие источника права в пространстве предполагает ситуацию
его фиксирования в рамках определенной территории Существуют,
по словам Ж -Л Бержеля, «макроюридическая» среда, когда следует
учитывать наличие различных правовых систем в мире, и «микро-
юридичечсая» среда, когда речь идет о пространственной локализа-
ции закона внутри государства

Приоритетнее всего пределы действия источника права в про-
странстве очерчены территорией государства и государственным
суверенитетом. Ограничения пространственной сферы действия
источника права прежде всего связаны с уровнем компетентности
органа, придавшему ему официальную силу. Общее правило гласит'
акт действует на территории, на которую распространяет свои пол-
номочия правотворческий орган, его принявший

Территория государства может подразделяться на разные терри-
ториально-правовые режимы, что непосредственно способно отра-
зиться и на пространственном действии закона Так. выделяют в
составе государственной территории территории действия исключи-
тельных законов, которые вводятся в целях обеспечения безопас-
ности граждан и зашиты государственного строя, в том числе;

•	территории чрезвычайного положения,

•	территории прямого действия центральной власти;

•	территории военного положения,

•	территории осадного положения,

♦	закрытые административные территории;

♦	демилитаризованные и нейтральные территории;

♦	территории транзита и мирного прохода;

•	арендованные территории.

Следует также учитывать состояние «экстерриториальности» —
порядка, при котором субъекты внутригосударственного права, на-
ходящиеся за границей, рассматриваются как пребывающие на соб-
ственной национальной территории и подчинены национальным
законам и юрисдикции собственного государства.

Ограничение источника права по действию в пространстве
обычно указывается в его названии и предусматривается в содержа-
нии Так. принятый и вступивший в силу британский статут обла-
дает действием на территории Соединенного королевства Велико-
британии и Северной Ирландии. Однако в необходимых случаях
закон может содержать специальные указания об особенностях его
распространения В частности, статуты, принимаемые в порядке
правовой реформы, распространяются только на территорию Анг-
лии и Уэльса, поскольку в Шотландии и Северной Ирландии дей-
ствуют самостоятельные системы права и законодательство

Действие источника права по кругу лиц включает в себя личност-
ную сферу его распространения Здесь также формулируется общее
правило: акт действует в отношении тех субъектов права, которые
подпадают под когпв пенцню правотворческого органа, его принявшего.

Закон, в принципе, распространяется на всех лиц. находящихся
на территории его действия «Все лица» в пределах государства —
это население страны, включая граждан государства, лиц без граж-
данства. иностранных граждан, лиц с двойным гражданством, бе-
женцев и иные категории лиц

Источники права в действии по отношению к населению стра-
ны могут быть:

♦	общие, т е рассчитанные на все категории лиц;

•	специальные, предусматривающие определенный круг субъек-
тов права, которые могут подпасть под их действие,

•	искпочительные, делающие определенные изъятия из круга
субъектов права, подпадающих под действие закона.

Контрольные вопросы по теме

I.	Что понимают под источником права в материальном смысле?

2.	Существуют ли различия между формой права и источником права?

3	Что представляет собой нмпкментация как путь формирования
источника права?

4.	Используется ли правовой обычай в современных цивилизованных
государствах'’

5.	Может ли быть судья творцом права9

6.	К какому виду нормативных правовых актов относят указ Прези-
дента РоссшЛ

1 Для чего необходима ратификация международного договора9

8	. Что понимается под «переживанием* источником права своей
юридической силы?

9	Что означает понятие гжстеррипшриа.1ъно(.ть1>?

10	Какие лица могут не подпадать под юрисдикцию государства?

Дополнительная литература к теме

Аксенов А Г Правовой прецедент в западной традиции права и в
России проблема идентификации // Журнал зарубежного зако-
нодательства и сравнительного правоведения 2007 Вып 3.

Йержегь Ж.Л Общая теория права Лер. с фр М , 2000

Бошно С.В Прецедент, закон и доктрина (Опыт социолого-юриди-
ческого исследования) // Государство и право. 2007. № 4

Васпзьсв А.А Правовая доктрина как источник права, вопросы тео-
рии и истории. М , 2009
Волк И.В. Действие закона во времени // Право: теория и практика
2004. № 14

Дашин А В, Лпнакина И.Б. Обычное право и правовой обычай от
социальной мононормы к правовой нормативности СПб., 2005

Лазарев В.В. Прецедентное решение Конституционного Суда Рос-
сийской Федерации // Журнал российского права. 2009 № 6

Дробышевский С.А., Данкена Т Н Формальные источники права М .
2010.

Лука/иук И И Действие международного права во времени и про-
странстве // Журнал российского права. 2005. № 4.

Марченко М Н Источники права. Учеб пособие М . 2008

Морозов АН. Реализация международных договоров в Российской
Федерации // Журнал российского права. 2009 № 2.

Сау 1як О П. Судебная практика как источник российского права
(материальные и формальные аспекты проблемы) // Государство
и право. 2009 №11.

Тозапик В.А. Иерархия источников российского права Н Новгород,
2002.
ЗАКОН

И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО



Закон и право во взаимосвязи

Закон в системе источников права и его виды

Законотворческий процесс

Понятие законодательства и его системы

Систематизация законодательства

15.1.	Закон и право во взаимосвязи

Категория «закон» является весьма распространенной в жизни;
сна употребляется не только в юриспруденции или юридической
практике, но также и в естествознании, философии и в иных про-
изводных от них наук. В самом общем определении закона чаще
всего обращается внимание на сущность отношений, закрепляемых
данным понятием Так, энциклопедические словари выделяют закон
как необходимое, существенное, устойчивое, повторяющее!» отноше-
ние между явлениями в природе и обществе

Закон выражает общие отношения, связи, присущие явлениям
данного рода, класса и является предметом изучения науки В зави-
симости от сферы действия выводятся законы частные, общие и
всеобщие. Обращая на род социальных отношений, выводят законы
нравственные, божественные, философские, логические, эстетиче-
ские, политические, корпоративные, социологические и многие
другие

Что их объединяет и что отличает от законов юридических? Все
они, по словам российского юриста начала XX в Я.М Магазинера,
«констатируют мотивы человеческого поведения, изучают их силу и
действие независимо от того, какими желательно было бы сделать
эти мотивы, и какими полезно было бы их заменить». Такие зако-
ны отражают объективную связь явлений, не зависящую от по-
знающего ее субъекта

А юридические законы, отражая на политико-правовом уровне
общие социальные закономерности, не констатируют, какова прак-
тически действующая сила или действие тех или иных мотивов, но
оценивают эти мотивы как желательные или нежелательные. Они
устанавливают пределы их действия, указывают пути и средства их
проявления, вполне способны создавать, изменять или псдавзять
эти мотивы.

Закон как явление и как понятие права появляется в древней-
ших цивилизациях Востока, там, где 6—5,5 тысячелетий назад стала
зарождаться государственность. Сам закон обозначался посредством
понятий, существенно отличавшихся от современного его понима-
ния. Привычное для историков права словосочетание «Законы Ма-
ну» в оригинале звучит как «Манусмрити», где вторая часть означа-
ет «услышанное» или «запоминаемое», т.е. передаваемая по памяти
традиция, восходящая к богам. В Древней Греции закон обозна-
чался термином «номос», ведущим свое происхождение от понятия
«справедливость». В Риме закон считался производным от слова
«1едег» — выбор На Руси этимологически слово «закон» происходит
от древнерусского слова «конь» которое, трансформируясь, стало
означать границу, предел чего-либо

Закон закрепляется в системе нормативно-правового регулиро-
вания общественных отношений в силу формирования позитивного
права, т.е установленного и исходящего от государственной власти
Для государства как особого института общества, призванного им
управлять, возникает необходимость оперативного реагирования на
реальные жизненные ситуации и обстоятельства. Чему далеко не
всегда служат нормы обы'шев, ритуалов или обрядов как привыч-
ные в исполнении правила поведения, которые складываются исто-
рически в результате частого повторения и сохраняются в течение
длительного времени Закон последовательно начинает занимать
ведущее место в системе источников права государств и в настоя-
щее время отвечает следующим характеристикам"

•	юридический закон появляется как феномен государственно-
правового развития, создаваемый на основе права и для реа
лизации его возможностей;

•	закон занимает особое место в иерархии источников права;

•	законодательная власть осуществляется совместно парламен-
том и главой государства;

♦	законодательные компетенции эксклюзивны и могут быть
лишь в исключительных случаях и в специальном порядке
делегированы определенным органам власти;

•	закон проявляет себя двояко, как в материальном смысле
(акт государственной власти, содержащий правовые нормы
общего характера), так и в формальном качестве (акт. издан-
ный законодательным органом безотносительно содержащих-
ся в нем юридических норм);

•	закон утверждается как руководящее начало правового госу-
дарства в качестве идей законности и верховенства закона.
♦	основные отрасли права закрепляются посредством принятия
законодательным органом кодифицированных актов;

•	в рамках национальной юриспруденции оформляется сово-
купность знаний, обобщаемая проблемами законотворчества,
законодательной техники, законодательства и его толкования;

♦	со временем актуализируется и обращение к проблемам при-
менения законов и их эффективности

Обратим внимание и на остаюшуюся актуальной проблему со-
отношения закона и права. Как в истории юридической мысли, так
и в ее современном развитии право и закон всегда оставались клю-
чевыми понятиями Их соотношение рассматривается как проблема
теории и философии права, как необходимый момент, явно и
скрыто, сознательно или подразумеваемо присутствующий во вся-
кой теоретической трактовке правовых явлений (В.С. Нерсесянц).
И в то же время, помимо чисто познавательного значения, эти во-
просы постоянно имели важное идейно-политическое звучание.

Менялись воззрения на право и закон, на их роль в жизни об-
щества, изменялось содержание идеологических дискуссий вокруг
этих понятий, обновлялись и обогащались их формы, варьировались
аргументы, забывались старые споры и возникали новые, но в целом
тема соотношения права и закона не теряла своей актуальности. И
это естественно, поскольку речь, по сути, идет о фундаментальных
категориях политико-правовой мысли, связанных с представлениями
о закономерностях развития общества и государства, а также о при-
роде и характере норм, регулирующих поведение людей, о смысле
свободы и справедливости в человеческих взаимоотношениях.

До сих пор считаются злободневными споры о взаимосвязи за-
кона и права, их отождествлении либо противопоставлении, о ре-
альном действии закона в правовой жизни. Дискуссионными оста-
ются вопросы о возможности наличия таких явлений, как «правовой
закон» и ^законное право-, «неправовой закон» и «незаконное право»
Столь же обсуждаемыми являются связки соотношения понятий
«право равно закону», «право выше закона», «закон не равен праву»,
«закон выше права». Схоластические диспуты дополняются реалия-
ми многоаспектного развития цивилизаций, сменами форм госу-
дарственного устройства и правления

Суть различий в подходах к проблеме заключается в двух ее ас-
пектах: терминологическом и общепонятийном. В первом случае
важно различать понимание закона и права в юридическом языке,
т.е. в узком и широком смысле.

Закон, прежде всего, представляет собой собственное самона-
звание определенной формы права, а именно — нормативного пра-
вового акта высшей юридической силы, принятого в особом процедурном
порядке народом непосредственно либо его представительным органом
и регулирующего важнейшие стороны жизни личности, общества и го-
сударства. Тем самым он выделяется в иерархии источников права
как акт, возглавляющий их систему

Закон также может быть рассмотрен как собирательное понятие,
обозначающее всю совокупность нормативных правовых актов «Под
законом в обширном смысле слова, — отмечал Е.Н. Трубецкой, —
обыкновенно подразумевают всякую норму права, сознанную пря-
мым предписанием государственной власти». Тогда как закон «в тес-
ном смысле» представляет «норму, установленную высшим в преде-
лах каждой данной правовой организации правовым авторитетом».

Подобная градация сохраняется и сегодня в различных право-
вых системах. Так, в англо-американской правовой традиции раз-
личают закон в широком смысле (а 1ак) как любая писаная или не-
писаная норма, подлежащая защите в судебном порядке, а также
закон в узком смысле (епас/ед /вмО как статут, парламентский акт,
либо как законодательство вообще (1е&з1а1'юп)

Однако и право — многомерное явление, имеющее различные
трактовки Оно может быть рассмотрено как должное и сушное,
объективное и субъективное, официальное и неформальное, естест-
венное и позитивное

Современное правопонимание, принимая во внимание долго-
временную дискуссию в определении взаимосвязей между правом и
законом сторонников естественно-правового направления и юри-
дического позитивизма с их многочисленными ответвлениями, все
более склоняется в пользу интегративного подхода

Существенную роль в формировании его позиций сыграл, как
отмечалось в гл XI, Рональд Дворкин По его мнению, следует под-
вергнуть сомнению идею, в соответствии с которой человек облада-
ет правами, первичными по отношению к закону, те тому, что
создается законодателем (государственной властью), и по которой
эти первичные права находятся в противоречии с государством, зм
его законами Но, с другой стороны, закон должен учитывать не
только включенные в него юридические нормы, но и юридические
принципы, основанные на конституции и ее официальном толко-
вании. А судьи должны применять законы исходя не из прошлого,
но из принципа справедливости.

Право предлагается считать состоящим из следующих компо-
нентов'

•	«^законодательные правовые явления», которые, по сути, и
являются тем естественным правом, что представляет собой
нравственно-ценностную подоснову законодательства;
•	законодательство как нормативный массив, создаваемый в
государственно-организованном обществе,

•	«постзаконодательные правовые явления» как практическое
осуществление закона субъектами права

Право рассматривается, таким образом, как многомерное явле-
ние, представленное взаимосвязанными элементами — естествен-
ным правом, позитивным правом и субъективным правом. Содер-
жание права определяется развитием общества, а придание этому
содержанию нормативной формы осуществляется государством От-
сюда вытекает и формула, разграничивающая право и закон: право
создается обществом, а закон — государством

Следовательно, право и закон соотносятся между собой как со-
держание и форма Взаимосвязь между ними постоянна* правовое
содержание, не облеченное в закон, не имеет гарантий осуществле-
ния, и потому вряд ли является правом в юридическом его пони-
мании. Но и законы, отражающие произвол государственной вла-
сти, могут рассматриваться как неправовые законы, поскольку они
воплощают в себе форму («формальное право»), но не содержание
Право может рассматриваться как критерий качества закона, а за-
кон призван быть основной формой выражения закона.

Где же подобное соотношение фиксируется? Есть лишь одна
властная структура, которая может отвечать вышеупомянутым взаи-
мосвязям, и это — правовое государство. Среди его наиболее харак-
терных признаков мы находим господство права, т.е все государст-
венные решения должны иметь легальную основу, обеспечивая
юридическое равенство субъектов, в том числе и самого государст-
ва, а также верховенство закона, которое предполагает подчинение
деятельности всех субъектов права конституции и законам, имею-
щим прямое действие

В таком государстве и может существовать правовой закон, те
тот, что соединяет в себе нравственно-юридические критерии пра-
вового регулирования Закон должен быть справедливым, однако
таковым он может стать лишь в обществе, построенном в соответст-
вии с принципами социальной справедливости, формального равен-
ства и в условиях правовой государственности. Закон может быть
несправедливым, и это, по мнению английского философа права
Денниса Люйда. «вполне мыслимая категория, если только пони-
мать его всего лишь как закон, который хотя и является действи-
тельным сам по себе с юридико-технической точки зрения, но про-
тиворечит принятой в данном обществе шкале ценностей». Именно
в правовом законе воплощается право, получившее официальную
форму выражения, конкретизации и обеспечения на основе собст-
венной легализации и легитимации.
15.2. Закон в системе источников
права и его виды

Предыдущие характеристики констатируют преимущество зако-
на, ставящего его по всем показателям выше других источников
права В качестве неизменной составной части закон присутствует в
подавляющем числе их систем и чаше всего возглавляет последние.
Своими специфическими особенностями закон отличается от иных
источников права*

•	по степени выражения интересов общества и государства, по-
скольку нормативно выражает волю народа как результат со-
гласования различных социальных интересов;

•	по форме, являясь базовым, первичным нормативным правовым
актом (в отличие, например, от подзаконного акта — произ-
водного специализированного регулятора),

•	по юридической силе как акт высшей юридической силы (все

остальные акты должны издаваться на основе закона,
лить из закона, не противоречить зткону).



♦	по органу принятия, которым должен быть народ или пред-
ставляющий его законодательный орган, т.е. принимается непо-
средственным или опосредованным волеизъявлением граждан;

•	по процедуре принятия, которая обычно обусювкна консти-
туцией страны и/или специальными законами, а также регла-
ментами палат законодательного органа и предусматривает
обязательные процедуры законотворческого процесса,

♦	по сфере действия, которая охватывает все насезение страны и
ее территорию,

•	по длительности действия, поскольку характеризуется наи-
большей стабильностью своих положений;

•	по предмету регулирования, отражающему наиболее значимые
сферы государственной и общественной жизни, которые зачас-
тую оговариваются в конституции и/или специальных законах

Так, к вопросам, которые могут быть урегулированы только за-
коном, а следовательно, не должны быть предметом указов, поста-
новлений и иных подзаконных нормативных актов, в российской
Конституции отнесены*

•	правовой статус граждан, включая основные права и свободы,
способы их охраны, юридическую ответственность и приме-
нение мер принуждения по отношению к гражданам;

•	условия создания и деятельность партий и общественных
объединений;

•	порядок формирования и работы органов представительной,
исполнительной и судебной власти;
•	вопросы конституционного порядка;

•	установление, отмена и изменение всех видов налогов;

•	юрисдикционное законодательство (уголовное, уголовно-про-
цессуальное, уголовно-исполнительное, гражданско-процес-
суальное и административное законодательство, законодатель-
ство о судоустройстве, прокуратуре, адвокатуре, других право-
охранительных органов);

•	семейное законодательство,

•	правовой статус средств массовой информации

Аналогично определяются сферы, подлежащие исключительно
законодательному урегулированию в зарубежных конституционных
актах К примеру, ст. 164 Конституции Швейцарии устанавливает, что
«все важные законотворческие акты издаются в форме федеральных
законов». К ним относятся, в частности, основополагающие акты о:

•	реализации политических прав;

•	ограничениях конституционных прав.

•	правах и обязанностях лиц,

♦	круге налогооблагаемых лиц, а также предметах и размерах
налогов;

•	задачах и деятельности Конфедерации,

•	обязанностях кантонов по применению и исполнению норм
федерального права;

•	организации и деятельности федеральных органов власти.

Классификация законов Закон как основной источник права
можно различать по различным основаниям и критериям, прини-
мая во внимание специфику отдельных правовых семей и систем
Так, в частности, в современной России следует различать несколь-
ко понятий, связанных с законами, которые несут различную тер-
минологическую нагрузку:

•	законы в Российской Федерации, объединяющие всю массу за-
конодательных актов, действующих в стране;

•	законы Российской Фед 'рации, включающие акты общефеде-
рального значения (законы о поправках в Конституцию, фе-
деральные конституционные законы и федеральные законы),

♦	законы субъектов Российской Федерации

Обращения к конкретным государствам дадут и иные примеры
специфических разновидностей и группировок законодательных ак-
тов. Тем не менее в рамках реального законотворчества современ-
ных государств возможно выделение следующих основных видов
законов.

1.	По способу принятия:

(а) законы, принятые прямым волеизьяв гением народа Они ста-
новятся таковыми вследствие референдума (плебисцита), в
котором воплощается приниип «прямой демократии» — пра-
во народа принимать окончательное решение по важнейшим
вопросам государственной и общественной жизни. Референ-
думы могут носить иконодательный, международно-
правовой, административно-правовой или местный (локаль-
ный) характер Предметом законодательного референдума
становится проект закона либо уже вступивший в юридиче-
скую силу закон Подобные референдумы исторически раз-
деляется на:

•	обязательные (согласно ст 138 и 140 Конституции Швейца-
рии, они необходимы, в частности, при любом изменении
федеральной конституции, включая поправки и дополнения к
действующим статьям, а также при принятии так называемых
срочных законов, действие которых превышает один год, к
тому же 100 000 избирателей могут предложить полный пере-
смотр конституции и их «требование выносится на голосова-
ние швейцарскому народу») и факультативные (ст 141 Кон-
ституции Швейцарии предполагает их возможность по требо-
ванию 50 000 избирателей в случае принятия законов или
постановления правительства, не выходящих за рамки феде-
ральной конституции, но касающиеся общенациональных
интересов);

•	утверждающие (которые, по сути, ратифицируют будущие за-
коны. Так, по ст. 11 Конституции Франции «президент может
передать на референдум любой законопроект, касающийся
организации публичных властей, реформ в экономической и
социальной политике нации и публичных служб либо зако-
нопроект, ратифицирующий какой-либо международный до-
говор ..»), отклоняющее (предполагающие полную или час-
тичную отмену закона В частности, ст 75 Конституции Ита-
лии закрепляет следующее положение «Когда того потребуют
500 тысяч избирателей или 50 областных советов, назначается
народный референдум для отмены, полностью или частично,
закона или акта, имеющего силу закона») и консультативные
(ст 62 Конституции Испании констатирует возможность вы-
несения королем «на всенародный референдум всех граждан»
политических решений, имеющих «особую важность»);

(б) законы, принятые париине/апом, которые, в свою очередь,
делятся на-

•	законы, принимаемые однопалатным парламентом (Белорус-
сия, Эстония, Финляндия, Украина);

•	законы, принимаемые нижней палатой двухпалатного парла-
мента (Великобритания, Германия, Россия, США);
•	законы, принимаемые обеими палатами (в частности, законы
о поправках в конституцию, органические законы Ст. 60
Конституции Бразилии, предусматривающая возможность
внесения поправок в собственный текст, оговаривает в каче-
стве условия, что поступившее «предложение обсуждается и
голосуется в каждой Патате Конгресса в два раунда и счита-
ется поддержанным, если оно получило 3/5 голосов соответ-
ствующих членов в обеих палатах»);

•	законы, принимаемые на совместном заседании патт (по-
добный порядок предусматривается, например, ст. 107 и 108
Конституции Индии и ст 82 2 Конституции Нидерландов В
последнем случае совместное заседание Генеральных штатов
для рассмотрения законопроектов возможно в порядке, пре-
дусмотренным в отношении учреждения регентства или сло-
жения королевских полномочий);

(в) акты, имеющие силу закона в порядке делегирования полномо-
чий. Делегированное законодательство известно со времен
Римской империи, когда первые консулы, а затем и импера-
торы получали право принимать конституции как собствен-
ные указы с силой закона В настоящее время более извест-
на практика законодательного закрепления передачи полно-
мочий, и соответственно вошло в обиход родовое понятие
«акты, имеющие силу закона» Среди немногих государств,
конституция которых прямо запрещает делегированное за-
конодательство, — Мексика Статья 49 мексиканской кон-
ституции устанавливает, что ни в каком случае исполни-
тельной власти не могут быть предоставлены полномочия на
издание актов, имеющих силу закона В некоторых странах
конституции требуют обязательного парламентского утвер-
ждения в последующем подобных актов (Франция. Португа-
лия), в других нет (Испания). В числе актов, приравнивае-
мых к закону, но принимаемых исполнительной властью по
особому поручению парламента, возможны следующие раз-
новидности*

•	акты, принимаемые в порядке прямого делегирования законо-
дательных полномочий конституцией или специальными акта-
ми парламента главе государства или кабинету министров
(Турция, Армения, Беларусь. Киргизия);

•	акты, принимаемые в порядке вторичного делегирования зако-
нодательных полномочий вследствие принятия специального
на то акта парламента (Казахстан. Бразилия);

•	акты косвенного делегирования законодательных полномочий, при-
мером которых могут служить так называемые законы-каркасы
во Франции, устанавливающие главные принципы в ряде сфер
(образования, обшей организации обороны, трудового и проф-
союзного права, социального обеспечения), требующие, в
свою очередь, конкретизации в актах исполнительной власти,
которые имеют высшую юридическую силу.

2-	По форме государственного устройства:

(а)	законы унитарного государства;

(6)	законы автыюмий е с южном унитарно* и региона зыюх госу-
дарстве;

(в)	законы федераций (представляют собой федеральное законо-
дательство как высший уровень единого многосоставного го-
сударства)1

(г)	законы субъектов федерации, в силу самостоятельности отдель-
ных частей государств!, имеющих свою специфику и направ-
ленность. По общему правилу в случае расхождения феде-
ральных законов с законами субъектов первые имеют приори-
тет над вторыми Например, ст. VI п. 2 Конституции США
подчеркивает* «Настоящая Конституция и законы Соеди-
ненных Штатов, изданные в ее исполнение... являются выс-
шими законами страны, и судьи в каждом штате обязываются
к их исполнению, даже если в конституции или законах ка-
кого-либо штата встречаются противоречащие положения».

(д)	законы межгосударственных союзов (разнятся по Юридической
силе и территориальному действию в зависимости от сути и
направленности самого объединения суверенных государств)

3.	По отраслевой принадлежности:

(а)	законы ыезкотрас юные (о здравоохранении, туризме, образо-
вании, культуре, науке и т.п.),

(6)	законы опфослевые (в сфере административного, гражданско-
го, уголовного, процессуального и т п. права).

4.	В зависимости от срока действия:

(а)	законы постоянные, не имеющие ограничения во времени;

(б)	законы временные, связанные определенными хронологиче-
скими рамками;

(в)	законы срочные (в соответствии со ст. 165 Конституции
Швейцарии, решением большинства членов каждой из палат
может быть объявлен срочным и немедленно вступить в силу
федеральный закон, имеющий безотлагательный характер.
Такой закон теряет свою силу спустя гол, если он в течение
этого срока не был одобрен народом и кантонами).

5.	В зависимости от действия закона по кругу лиц:

(а)	законы общего действия, рассчитанные на все население
страны;
(б)	законы специального действия, предусматривающие опреде-
ленный круг субъектов права, которые могут попасть под их
действие;

(в)	законы исключ те гыюго действия, делающие определенные
изъятия из круга субъектов права, подпадающих под дейст-
вие закона.

6.	В зависимости от действия закона в пространстве:

(а)	законы общего действия, распространяющие юридическую
силу на всю территорию страны,

(6)	законы ограниченного действия, распространяющие юридиче-
скую силу на определенную часть территории государства,

(в)	законы, имеющие экаперр ипориальное действие. Ими устанав-
ливается право экстерриториальности государств — порядок,
в соответствии с которым учреждения или физические лица,
находящиеся на территории другого государства, рассматри-
ваются как такие, которые пребывают на собственной на-
циональной территории и подчинены законам и юрисдик-
ции собственного государства

7.	По юридической силе:

(а)	конституция как основной закон государства, закрепляю-
щий его первичные нормы и имеющий прямое действие;

(б)	законы, вносящие изменения и дополнения в конституцию либо
пересшпприваинцие ее текст. Они носят различные нале гния —
конституционные (ст 72 Конституции Молдавии), либо законы
о поправках в конституцию (Россия), или законы, вносящие
поправки в конституцию (ст. 59—60 Конституции Бразилии);

(в)	органические законы, которые принимаются в развитие поло-
жений конституции по утвержденному ею «списку» (ст 72
Конституции Молдавии) либо по сферам, выделенным в нор-
мах конституции (ст. 81 Конституции Испании) В Российской
Федерации данные функции выполняют федеральные консти-
туционные законы;

(г) орд!

текущие} законы, представляющие со-

бой основной объем законодательных актов. Их собственная
классификация, как правило, предусматривает*

кодификационные акты (кодексы, уложения, основы законо-
дательства, уставы, положения, регламенты),

базовые законы, устанавливающие общие начала (принципы)
организации определенной сферы правового регулирования;

учредительные законы, создающие органы государственной
власти или иные организационные структуры и предусматри-
вающие порядок их деятельности;
•	статусные законы, предусматривающие правовое положение
(статус) отдельных категорий субъектов права,

•	тематические законы, вводящие правовую регламентацию оп-
ределенного рода деятельности (на определенной территории
или по кругу' лиц);

•	процедурные законы, содержащие нормы о введении в действие
принятых законов,

•	ратификационные законы, вводящие в действие на территории
государства международные соглашения и иные договоры
общегосударственного значения;

•	законы, вносящие изменения ч дополнения в иные законода-
тельные акты для повышения эффективности их действия;

(д)	регзалзентарные законы как акты главы государства или пра-
вительства, которым в силу делегирования законотворческих
полномочий придается юридическая сила закона;

(е)	чрезвычайные законы как акты государственной власти, изда-
ваемые в условиях чрезвычайных обстоятельств или при
объявлении чрезвычайного положения в стране или в ее оп-
ределенных регионах Такими законами, носящими времен-
ный характер, могут ограничиваться действие ряда консти-
туционных и иных законодательных положений, правовое
положение организаций и объединений. Однако ряд консти-
туций специально оговаривают рамки действия таких актов
Так, ст. 86 Конституции Испании предусматривает принятие
декретов-законов как временных законодательных актов, изда-
ваемых правительством в чрезвычайных и срочных случаях,
которые не могут затрагивать порядок деятельности основных
институтов государства, прав и свобод гдажддн. А статья 59
Конституции Бразилии оговаривает возможность введения
законов, носящих временный характер, принимаемых прези-
дентом в неотложных случаях, которые должны быть пере-
оформлены в качестве законов в течение 30 дней.

(ж) •недельные

(«примерные» или реко-

мендательные законы), которые принимаются для согласо-
вания законодательной деятельности субъектов федерации
или государств — членов межгосударственных союзов. Такие
законы носят в основном рекомендательный характер, и их
внедрение в юридическую практику зависит от степени го-
товности и желания партнеров воспринимать подобные ти-
повые образцы или примерные варианты в своей непосред-
ственной законодательной деятельности Соответственно,
возможны несколько вариантов реализации модельных актов,
одобрение целиком акта как собственного закона; одобрение
частичное с внесением дополнений и/или изменений; ис-
пользование как ориентира в законодательной деятельности,
оставление без внимания. На практике выделяются:

•	внутрчфедеральные модемные законы, содержащие образны
законодательных текстов, которые разрабатываются для субъ-
ектов федерации в инициативном порядке Они носят реко-
мендательный характер, служат началом определенной зако-
нопроектной деятельности, разрабатываются для более стро-
гого увязывания региональных законов с соответствующими
федеральными законами, а характер рассмотрения и способы
реагирования на них целиком зависят от законодательных ор-
ганов субъектов федерации. Примерами могут служить аме-
риканская (Единообразный торговый кодекс и Примерный
уголовный кодекс, которые целиком или частично восприни-
мались отдельными штатами в качестве собственных кодифи-
цированных актов) или российская практика (модельные за-
коны о выборах в субъектах РФ, о гербе и флаге, о государст-
венных должностях, модельный устав края (области));

•	международные модемные законы принимаются межгосударст-
венными союзами для нормативной ориентации государств-
членов. В Положении о рекомендательных (модельных) актах
Межпарламентской Ассамблеи СНГ установлено* модельный
закон — типовой законодательный акт, принимаемый МПА в
сфере общих интересов государств-участников, имеющий ре-
комендательный характер и направленный парламентам госу-
дарств-участников для использования в их законодательной
деятельности Модельные законы могут быть подготовлены в
виде готового образца для соответствующего национального
закона, примерного варианта внутригосударственного закона
или концентрированного выражения принципов законода-
тельного регулирования Конкретными видами таких актов
являются

—	общие принципы («Об общих принципах регулирования вопро-
сов, связанных с беженцами-гражданами бывшего СССР на
территории государств Содружества»),

—	согласованные принципы («Согласованные принципы регули-
рования гражданства в государствах — участниках СНГ»);

—	примерный закон (Транспортный устав железных дорог. Уго-
ловно-исполнительный кодекс, «Об альтернативной военной
службе», «О чрезвычайном положении»);

—	основные покакения («Основные положения о вузовском и
послевузовском обргвовании и взаимном признании дипломов
о высшем образовании в государствах — участниках СНГ»).
15.3- Законотворческий процесс

Законотворческий процесс является официальной деятельностью
по подготовке, рассмотрению, утверждению и обнародованию высших
нормативных актов государственной вмети. Его суть и направлен-
ность определяют следующие характерные черты:

•	подобное творчество присуще любому государству в истории
цивилизации;

•	законотворчество оформляется в виде особых процедур, пре-
дусматриваемых законодательством (в том числе конституци-
онными положениями, специальными законами, правилами
и/или регламентами);

•	для осуществления законотворческой деятельности создается
специальный орган (или органы), чье предназначение и есть
оформление процесса создания законодательных актов,

•	субъектами законотворческой деятельности являются народ и
высшие органы государственной власти, составляющие в сво-
ем единстве так называемый полный парламент,

•	сужение рамок законотворческого процесса, выпадение из
общепринятой схемы определенных звеньев свидетельствует
об ущемлении демократических основ общества.

В рамках законотворческого процесса выделяют*

(а)	конституционный процесс, предваряющий принятие и введе-
ние в юридическую силу основного закона страны;

(6)	пармнентский процесс как строго регламентированные про-
цедуры создания основных правил поведения граждан зако-
нодательной властью государства,

(в)	субститутный процесс, представляющий собой процедуры
принятия актов, имеющих силу закона, в порядке делегиро-
ванного законотворчества

Теория законотворческого процесса формируется в Древнем
Риме, что вполне объяснимо, поскольку именно там была создана
самая совершенная правовая система Древнего мира, до сих пор
представляющая образец профессионализма в создании законодатель-
ства. Детей римских граждан учили латыни по текстам законов —
настолько правильным и совершенным было их содержание Уже
знаменитые Законы XII Таблиц создавались с участием юристов-
профессионалов, аккумулировавших в себе нормативный опыт всего
общества. Содержание римских законов должно было строиться на
основе специальных правил и приемов, а их принятие предусмат-
ривало комплекс специальных процедур.

Особое место в законотворчестве как науке занимает Англия
уже самим фактом создания в ней первого парламента и современных
законодательных процедур Именно в Великобритании родилась и
воплотилась в реальность идея верховенства законодательной власти,
появились первые акты, которыми вводились детализированные про-
цедуры разработки, обсуждения и принятия закона, понятие офици-
ального издания закона, порядок его вступления в силу и многое из
того, чем пользуются и сегодня законодатели различных стран

Законотворческий процесс происходит в соответствии с опреде-
ленными руководящими идеями (началами), соблюдение которых
является необходимым условием эффективности законодлепьства,
соответствия результатов законотворчества его целям, реальности и
исполняемости законов в жизни общества и государства Таковыми
идеями, т.е. принципами законотворческого процесса, становятся.

•	его правовой характер, те обусловленность исключительно
юридическими факторами (а не, например, амбициями, эго-
измом, эмоциями и иными проявлениями личных интересов
власть предержащих);

•	законность, соблюдение которой требует принятия законода-
тельных актов строго в рамках собственной компетенции, в
строгом соответствии с установленном порядком, при прове-
дении необходимых процедур и тем органом, который право-
мочен принимать соответствующие решения,

•	научная обоснованность процесса, основанного на достижени-
ях отечественной юридической доктрины, законодлепьной
техники, на привлечении ученых-юристов к подготовке кон-
цепции и текста законопроекта, к проведению специальных
исследований, в том числе законодательных экспериментов,

♦	учет зарубежного опыта законодательного регулирования и
результатов научных исследований зарубежных ученых,

•	профессионализм участников законотворческого процесса, даю-
щий им возможность соответствовать его целям и задачам,

•	сттеинос пь. проявляемая в согласованности, последователь-
ности, упорядоченности и комплексности законотворческого
процесса, результаты которого должны вписываться в сло-
жившуюся иерархию законодательства,

•	депократизм, основанный на связи законодателя с реально-
стью, с интересами единственного носителя государственного
суверенитета в современных демократических странах, с при-
влечением общественности к обсуждению законопроектов и
процессов его рассмотрения и принятия;

•	ггасноспь, которая выступает гарантом обеспечения принципа
демократизма законотворчества и проявляется в своевремен-
ном информировании общества о законопроектных работах и
их результатах
Современный законотворческий процесс представляет собой
сложную систему действий, разнообразных по смыслу и форме, и в
силу этого сам делится на несколько стадий, каждая из которых
обладает функциональным назначением и имеет собственное на-
звание. Их формальное количество в разных странах различно (в
Великобритании, в частности, официально насчитывают до четырех
подэтапов), однако на практике стадии разбиваются именно на те,
которые последовательно рассматриваются ниже

I. Предв



законопроекта (баня), представ-

ляюшая собой разработку текстов будущих законодательных актов,
основанную на собственных права зах, приемах и способах, регулиро-
ванию которых посвящен специальный комплекс актов и методиче-
ских правил

Процедуры подготовки могут предусматривать* *

♦ планирование законопроектной работы, что позволяет рацио-
нально распределять усилия по созданию нормативных актов
высшей юридической силы Законотворческие планы, в свою
очередь, могут быть текущие (на определенные промежутки
времени: на месяц, квартал, полугодие, год) и перспективные
(на срок до трех лет и более дальний срок),

• разработку концепции законопроекта как выражения сути бу-
дущих предписаний, служащей для определения целей зако-
нодательного акта, изложения принципов построения, ожи-
даемого эффекта, социальной и экономической целесообраз-
ности принятия и исполнимости,

• экспертизу законопроекта как требующего специальных по-
знаний и квалификации его исследования, проводимого с це-
лью установления возможности для его усовершенствования
и устранения недостатков. Экспертизы могут быть юридиче
ская, техническая, лингвистическая и пр.;

• обсуждение текста законопроекта в порядке заседания специ-
альных комиссий и/или слушаний;

• сое икованче законопроекта (по времени внесения в парла-
мент, принятия и/или вступления в юридическую силу);

• доработку законопроекта после внесения возможных допол-
нений и изменений

Сам законопроект может быть подготовлен инициативно, по
заданию государственных органов или общественных организаций;
альтернативно, предусматривающий разработку различными орга-
низациями нескольких проектов, один из которых затем будут рас-
смотрен в качестве базового.

В любом случае дальнейшая судьба законопроекта напрямую не
зависит от разработчиков, поскольку его передача в парламент
«вручается» иным ликам, обладающими соответствующими полно-
мочиями

2. Зохиии^отсгычля иницщттва как закрепленные в конституции
или специальным законом право опредеюнных субъектов (органов,
организаций, должностных лиц) ставить вопрос об издании закона
и вносить соответствующий законопроект в законодательный орган,
а также обязанность законодательного органа рассмотреть в опреде-
ленный срок предложения об издании (либо неиздании) внесенного
законопроекта.

Практика государств характеризуется различными подходами к
списку субъектов законодательной инициативы. Так, в Соединен-
ных Штатах законодательной инициативой облазают лишь конгрес-
смены и сенаторы, по имени которых и называются принятые впо-
следствии законы. В ФРГ это право принадлежит правительству и
парламентариям, во Франции — премьер-министру и депутатам
Национального собрания В Англии же инициатива выдвижения
билля не связана с конкретным кругом субъектов она может исхо-
дить от политических партий, общественных объединений, прави-
тельства и его ведомств, от заинтересованных групп населения, а
также от научных организаций, потребительских и торговых ассо-
циаций, от отдельных экспертов и ученых-специалистов. В ряде
конституций (Австрии, Испании, Италии и др) закреплено право
народной инициативы — законодательной инициативы избирате-
лей. В Нидерландах избиратели посредством петиций могут внести
в парламент частные билли — законопроекты индивидуального
применения или локального значения В Финляндии право законо-
дательной инициативы также предоставлено Евангслистской люте-
ранской церкви.

В Конституции РФ (ст 104) круг органов и лиц, обладающих пра-
вом законодательной инициативы, ограничен главой государства,
верхней палатой федерального парламента, членами Совета Федера-
ции и депутатами Государственной Думы, Правительством России,
законодательными (представительными) органами субъектов Феде-
рации, а также федеральными судами высшей инстанции по вопро-
сам их ведения.

Общие правила (выработанные практикой или специальным за-
конодательством) требуют*

•	законопроект должен быть представленным в письменной
форме;

•	законопроект должен быть внесенным с обоснованием его ос-
новных идей и предназначения, а также возможных послед-
ствий его принятия, в том числе и финансового характера
(Франция, Испания, Индия, Польша и др.);
•	отвергнутый законопроект не может быть внесен вновь в пар-
ламент на текущей сессии.

Способы внесения законопроекта также различны и зачастую
зависят от сложившей традиции В частности, в палате представи-
телей Конгресса США текст билля опускается законодателем в спе-
циальный ящичек («хоппер»), который стоит на столе у клерка па-
латы. В Великобритании депутат обращается к палате общин с
просьбой позволить ему внести соответствующий билль. В России
законопроект передается на имя председателя Государственной Думы.

3. Обсуждение законопроекта включает как его предварительное
рассмотрение, так и основное обсуждение В первом случае законо-
проект направляется в специальные комитеты и комиссии парла-
мента В англоязычных странах, близких по парламентской модели
Великобритании, эти органы в основном лишь редактируют и дора-
батывают отдельные положения билля В системе континентального
права парламентские комитеты и комиссии обладают существен-
ными полномочиями, они могут переработать проекты по своему
усмотрению, а занятая ими позиция во многом определяет даль-
нейшее его прохождение

Рассмотрение на пленарном заседании получило общее назва-
ние «чтения». В силу различных причин практика пленарных пар-
ламентских процедур отличается их количеством:

•	одно чтение (Япония, Бразилия), в ходе которого заслушива-
ются доклады комитета или комиссии, послание правительст-
ва, проводятся общие дебаты по концепции, а затем — по от-
дельным статьям законопроекта.

•	два чтения ^Франция, Мексика, Польша, Болгария), в первом
из которых проходят дебаты по концепции, а во втором —
обсуждаются статьи законопроекта,

•	три чтения (наиболее распространены в парламентской дея-
тельности как Старого, так и Нового Света), включающие
последовательно (а) обсуждение законодательной концепции;

(б) детальную проработку отдельных статей, (в) обсуждение
законопроекта в целом;

• четыре чтения, встречавшиеся, в частности, в деятельности
российской Государственной Думы в 1990-е годы при обсуж-
дения бюджета страны, когда требовались дополнительные
лингвистическая и юридическая экспертизы документа.
Однако депутаты стремились использовать такую возмож-
ность для решения финансовых проблем своих регионов. А в
современной практике России наметилась тенденция рас-
смотрения законопроекта в снузевом» чтении, когда прави-
тельственный законопроект предварительно рассматривается
с участием представленных в Государственной думе партий
еще до его официального внесения в парламент.

4.	Принятие закона предусматривает наличие кворума, который
гарантирует присутствие определенного числа парламентариев, не-
обходимых по регламенту для процедуры окончательного голосова-
ния Чаще всего за точку отсчета берут половину депутатов плюс
один голос. В ряде стран тем не менее возможно наличие меньшего
числа для начала процесса Так, в Австралии, Австрии, Греции —
это 1/3 от общей численности депутатов. А в Великобритании в па-
лате общин голосование проводится при наличии 40 парламентариев.

Общепринятой практикой многих парламентов является прави-
ло, в соответствии с которым депутаты должны осуществлять свое
право лично Однако ряд парламентских регламентов допускает го-
лосование по доверенности или в рамках партийной фракции

В случае голосования, предусматривающего квалифицированное
большинство, в зале должно присутствовать не менее двух третей
депутатов. Голосование происходит обычно открыто, однако могут
быть предусмотрены процедуры тайного голосования В Италии, в
частности, по требованию 20 депутатов должно проводиться голо-
сование по бюллетеням

Положительные результаты голосования дают законопроекту
статус закона и завершают его прохождение через палату

5.	Утверждение закона необходимо при наличии двухпалатного
парламента, где верхняя палата в силу принципа бикамерализма, со-
ставляющего основу системы сдержек и противовесов, обладает пра-
вом •ехпзтате.чьного вето». В случае неодобрения закона предусмат-
риваются согласительные процедуры, позволяющие учесть мнения
всех или большинствт парламентариев и их объединений в обеих па-
латах. При возникновении конфликтных ситуаций их разрешение:

•	может быть предусмотрено конституционными положениями
(например, ст. 105 и 108 Конституции РФ);

•	предусматривает использование классического способа «чел-
нока», при котором закон пересылается с мотивированным
заключением и вариантами решений из палаты в палату, пока
его текст не будет согласован,

•	возложено на согласительные комиссии, создаваемые на пари-
тетных началах с равными правами и равным числом депутатов;

•	предусматривает проведение совместных заседаний палат, од-
нако здесь имеет преимущество палата с большим числом де-
путатов (Индия).

Закон, не утвержденный в идентичной форме либо отклоненный
верхней палатой, считается в большинстве парламентов неприня-
тым (США, Бразилия, Мексика и др.). Чтобы исключить подобную
возможность, ряд стран предусматривает процедуру преодоления
вето верхней палаты, когда нижняя палата большинством в 2/3 мо-
жет повторно принять закон.

6. Промульгация закона как стадия, удостоверяющая его приня-
тие, которая заключается в подписании главой государства пред-
ставленного ему акта с последующим направлением закона для
опубликования и введения в юридическую силу

В ряде государств отказ от подписания закона не допускается
(Германия, Ирландия) либо обязательность подписания стала уко-
ренившейся традицией (Великобритания). Однако в большинстве
государств монарх или президент могут применить право вето, ко-
торое может быть преодолено последующим переголосованием в

парламенте

7. Обнар

завершает законотворческий процесс и

является обязательным условием его вступления в силу Лишь в
Соединенных Штатах закон вступает в силу с момента его подпи-
сания президентом или преодоления его вето, если только иной
срок не указан в самом тексте закона

Общим же для практики демократических государств является
положение, в соответствии с которым неопубликованные законы не
могут применяться и никто не может быть осужден или подвергнут
наказанию на основании официально не опубликованного закона
Опубликование закона происходит от имени органа, его принявше-
го, и строго в официально установленный срок, который для мно-
гих государств является различным

Можно считать, что на этом законотворческий процесс закон-
чен Однако в ряде стран закон должен сше пройти проверку на со-
ответствие его положений основному закону государства.

8. КонапшпуцрояныЛ контроль, который осуществляется в двух
направлениях.

(а) поскдующчи конституционный контроль, характерный для
практики большинства государств и не вводимый в число
стадий законотворческого процесса, поскольку применяется
к законам, уже вступившим в силу Он осуществляется в ос-
новном судами, в том числе.

•	судами обшей юрисдикции (США, Австралия, Дания, Норве-
гия), которые могут отказать в применении закона на том ос-
новании. что он противоречит основному закону страну (в
основном при нарушении конституционных прав и свобод
человека);

•	высшими судами (ФРГ, Греция, Швеция, в которой такие
функции возложены на Правовой совет, формируемый из су-
дей Верховного суда и Верховного административного суда).
куда обращаются суды обшей юрисдикции, не решая само-
стоятельно вопрос по существу, но приостанавливая рассмот-
рение дела;

•	конституционными судами, которые, рассматривая конкрет-
ные обращения, вправе приостановить действие закона или
его части Таким образом, признание закона неконституци-
онным не влечет без соответствующего решения парламента
его формальной отмены (за исключением практики отдель-
ных стран, например Канада или Индия, где конституция
признает в таком случае закон утратившим силу);

(б) предварительный конституционный контроль, который осу-
ществляется как в ходе прохождения законопроекта через
парламент, так и после его принятия, но до вступления за-
кона в силу. Именно такая форма контроля может рассмат-
риваться одной из стадий законотворческого процесса, про-
ведение которой возлагается на

•	палаты парламента непосредственно (Бельгия, Нидерланды);

•	профильные комитеты парламента по конституционному за-
конодательству (Финляндия, Бразилия);

•	специальный орган, который может объявить законопроект,
одобренный парламентом в качестве закона, неконституци-
онным (Конституционный совет Франции и соответствующие
конституционные органы франкоязычных стран). Так, во
Франции — это завершающий этап законотворческой проце-
дуры. имеющий место между принятием закона парламентом
и промульгацией закона президентом. Конституционный со-
вет, состоящий из 9 сулей, избираемых на 9 лет. осуществля-
ет контроль над конституционностью законодательного акта
по обращению премьер-министра, председателей Националь-
ного собрания или Сената, а также групп депутатов и сенато-
ров (60 парламентариев). Подобное обращение приостанавли-
вает течение срока, отведенного для промульгации закона

Лоббизм и его законодательное регулирование Среди средств
(приемов), оказывающих существенное воздействие на процесс за-
конотворчества следует указать на гоббирование (лоббизм), который
представляет собой институт, подразумевающий активную деятель-
ность определенных групп или их представителей, имеющую целью
воздействовать на законотворческий процесс с использованием не за-
прещенных форм и методов.

Лоббирование было и остается неотъемлемой частью законотвор-
ческого процесса, оно вошло в современный юридический язык
нередко с негативным подтекстом, связываясь с некорректными
политтехнологиями, с подкупом и откровенным проталкиванием
своих интересов. Однако в большинстве стран лоббирование зако-
нопроектов давно уже превратилось в нормальную парламентскую
практику, подтвержденную специальными законами на эту тему

Так. в Соединенных Штатах с 1995 г действует Закон о гласно-
сти лоббистской деятельности, согласно которому подтверждено
право соответствующим юридическим и физическим лицам регист-
рации при палате представителей и сенате Конгресса В Германии.
при отсутствии федерального закона о лоббизме, депутатам на ос-
нове Кодекса поведения члена Бундестага 1972 г предоставляется
право специально заниматься за особое вознатраждение проблемами,
выносимыми на обсуждение комитетов палаты Однако перед нача-
лом слушаний они обязаны «. объявить о своей заинтересованно-
сти» Во Франции, при отсутствии специального правового регули-
рования лоббизма, роль своеобразного «лоббистского парламента»
играет Социально-экономический совет, сформированный из пред-
ставителей профессиональных групп и призванный давать прави-
тельству заключения по всем зтконопроектам экономического и соци-
ального характера Подобные органы существуют также в Австрии,
Нидерландах и во многих других странах

Общий вывод исследователей, обращающихся к проблеме лоб-
бирования, можно свести к следующему, лоббизм может и должен
стать позитивным для законотворчества фактором, обеспечиваю-
щим связь между социальными группами и участниками законо-
творческого процесса

15.4. Понятие законодательства и его системы

Законодательство как понятие юриспруденции и правовой прак-
тики исторически трактуется неоднозначно, нередко вбирая в себя
и всю совокупность правовых норм, функционирующих в государ-
стве, и ограничиваясь лишь отдельными законодательными актами,
которые регулируют определенную сферу правовых отношений
Столь многообразные толкования законодательства и отсутствие
четкого формально-юридического и нормативно закрепленного оп-
ределения самого понятия создает трудности как для правотворче-
ской, так и правоприменительной деятельности

Суммируя сложившиеся мнения о сути и направленности зако-
нодательства, обратим внимание на различение данного понятия в
зависимости от критериев, взятых для соответствующих трактовок

• пообг.е.иу:

—	суперузкая трактовка законодательства, включающая в его
понятие только законы в виде конституций, конституцион-
ных (органических) и обычных (текущих) законов;
—	узкая как совокупность законодательных актов, вбирающая в
себя законы, нормативные постановления палат парламента
и нормативные указы главы государства, включая регламен-
тарные акты,

—	широкая как совокупность нормативных актов и иных источ-
ников права общегосударственного значения, регулирующих
отношения, которые имеют значение в масштабах всей страны,

—	суперширокая трактовка, собирающая в рамках законодатель-
ства совокупность всех действующих источников права госу-
дарства;

•	в зависимости от устройства государства:

— федеральное законодательство, объединяющее источники пра-
ва. которые действуют на уровне единого государства, со-
стоящего из самостоятельных государственных образований

— региональное законодательство как совокупность нормативных
актов, имеющих общее и специальное значение для субъектов
федерации,

— местное законодательство, включающее в себя муниципаль-
ные нормативные акты,

—	локальное законодательство как массив нормативных актов,
действующих в учреждениях, организациях и предприятиях;

•	в огпрасгеном пошмонай:

такая трактовка охватывает важнейшие нормативные акты,
действующие в отдельных сферах правового регулирования
(конституционной, административной, трудовой, процессуаль-
ных и т.п) На практике не сложилось адекватного определе-
ния отраслевого законодательства, которое рассматривается
от предельно общего до столь же предельно узкого,

•	е зависимости от систем права:

—	международное законодательство как совокупность принци-
пов и норм, объединяющих государства и их соединения в
мировом общении;

—	внутригосударственное законодательство, включающее в себя
всю исторически сложившуюся совокупность источников
права отдельного государства

Общенациональное законодательство в разных странах интер-
претируется достаточно объемно. В частности, такое государство-
идентификатор континентального (европейского) права, как Герма-
ния, вводит в него важнейшие акты международного права, норма-
тивные акты Евросоюза, законодательные акты федерации, норма-
тивные акты земель и законы в материальном смысле (важнейшие
правовые предписания общего характера, включающие и подзакон-
ные акты). А в законодательство Великобритании — страны, спреде-
ляющей правовые позипии англо-американской группы правовых
систем, — включено традиционное законодательство, состоящее из
законодательных актов парламента и делегированного законодатель-
ства правительства, а также из актов Европейского Союза

При всей неоднозначности подходов к рассматриваемому поня-
тию подчеркнем очевидное законодательство является формой права
и одним из принципиальных источников его развития А его система
как совокупность находящихся во взаимосвязи нормативных актов,
регулирующих опреде сенные сферы общественной и государственной
жизни, дает возможность представить нормативный массив страны

Основные элементы системы законодательства — нормативные
акты и их составляющие компоненты, собранные в институты и
отрасли. Последние могут быть одноименными с соответствующими
институтами и отраслями права (земельное, гражданское, семейное),
комплексными (законодательство по безопасности и охране правопо-
рядка) или специальными (иммиграционное, по обороне).

Система законодательства — субъективна в построении, по-
скольку отражает волю и интересы правоприменителя, его потреб-
ности Она является носителем правовой информации о нормативных
актах определенной направленности и сама — результат деятельно-
сти правомочных органов, нуждающихся в такой информации и в ее
сохранении для последующего использования в правоприменительной
деятельности. Таким образом, системе законодательства характерно
служебное предназначение, в рамках которой система устанавливает
иерархию юридических актов по их юридической силе с учетом го-
сударственной структуры и в рамках особенностей государственно-
го управления.

Российскую систему законодательства, в частности, определяет
Классификатор правовых актов, утвержденный указом главы госу-
дарства от 15 марта 2000 г В последнем указаны задачи классифи-
катора. для унификации банков данных правовой информации, а
также обеспечения обмена ею между федеральными, региональны-
ми и местными органами власти

15.5. Систематизация законодательства

Осуществляя активную правотворческую политику, государство
принимает и вводит в правовую среду сотни тысяч нормативных
актов по самому широкому кругу вопросов, касающихся самых
различных сфер жизни Действительно, обшее законодательство
страны представляет собой огромный массив актов, принятых в
различные исторические периоды и государственные формы, что
соответственно требует их упорядочения, учета и сведения воедино
на основе определенных классификаций. Этим задачам должна со-
ответствовать систисиитизация зококодате гьства как целенаправ ген-
ная деятельность государственных органов и иных субъектов права по
упорядочению и приведению нормативных актов в единую согласован-
ную систему

В результатах данного процесса заинтересованы, по сути, все —
от законодателя, которому необходимо знать реальное состояние
законодательства, правоприменителя, чьи действия напрямую зави-
сят от того, к каким законам и иным актам он обращается, и до
граждан, правовая культура которых основывается и на знании дей-
ствующих законов При систематизации законодательства*

•	отменяются устаревшие или неэффективные нормативные
акты или их части;

•	устраняются противоречия в содержании действующих пра-
вовых норм;

•	восполняются пробелы при отсутствии норм, необходимость
которых обусловлена развитием общества и потребностями
решения ситуаций, имеющих правовое значение,

•	вносятся изменения и дополнения в нормативные положения;

•	разрешаются юридические коллизии между правовыми акта-
ми различных уровней (национального, регионального, мест-
ного, локального);

•	принимаются новые нормативные акты, востребованные пра-
вовой реальностью,

•	сводятся в упорядоченные группы разновидности норматив-
ных актов на основе выявляемых характерных признаков, ме-
тодов, приемов и способов их построения и осуществления;

•	как результат формируется последовательно построенная, взаи-
мосогласованная и четкая система нормативных актов, кото-
рой свойственны качества стабильности, полноты, доступности
и удобства пользования

В настоящее время все большее распространение получают пра-
вовые информационные системы, примерами которых могут служить
американские «И^згйгм-» и «ЕЕХ18/МЕХ18», немецкая «Гипх» или рос-
сийские «Гарант- и «КонсультантПлюо. В то же время остаются
востребованными и классические виды систематизации.

Инкорпорация зшаяюдате гьства, представленная объединением в
особом порядке действующих нормативных актов без изменения их со-
держания и переработки в единые издания

Таковыми могут быть составленные в официальном, официоз-
ном или неофициальном порядке
•	сборники как упорядоченные издания законов и иных норма-
тивных актов, принятых в основном на тематической основе
(например, сборники трудового, финансового, земельного
или иного законодательства);

•	бюиетени — инкорпорированные издания норм определен-
ных правотворческих органов на хронологической основе (к
примеру, бюллетени министерств и других исполнительных
органов государственной власти);

•	собрания, к которым относят инкорпорированные издания
нормативных актов высших органов государственной власти
страны, помещаемые в хронологическом порядке (примером
может служить «Собрание законодательства Российской Фе-
дерации» — официальное периодическое издание, в котором
публикуются законы России, акты палат Федерального Соб-
рания. указы и распоряжения Президента, постановления и
распоряжения федерального Правительства, решения Кон-
ституционного Суда);

•	своды законов (законодательства) как официальное система-
тизированное полное собрание всех без исключения дейст-
вующих нормативных актов общегосударственного значения,
публикуемое по предметному признаку, то есть по отраслям и
институтам законодательства Свод законов государства при-
знается важнейшим видом инкорпорации, источником офици-
ального опубликования и результатом значительной законо-
творческой работы в сфере систематизации законодательства

Многие государства со стабильным законодательством обладают
сводами законов, имеющих, как правило, собственную историю
(Свод законов Юстиниана, Свод законов Российской империи) и
действующих на протяжении десятилетий Так, американское феде-
ральное законодательство собрано в систематизированном виде в
Своде законов США, состоящем из 50 разделов, каждый из кото-
рых посвящен определенной отрасли права или крупному правово-
му институту. Свод законов переиздается каждые 6 лет. Принимая
очередной закон. Конгресс указывает, какое место должен занять
этот акт в Своде и какие изменения должны быть внесены в связи
с этим в разделы, главы и параграфы действующего Свода

Инкорпорация является самой простой формой процесса сис-
тематизации нормативно-правового материала, его внешним упоря-
дочением, где допустимы изменения только редакционного или
технического характера (в частности, вносятся исправления типо-
графских опечаток либо лингвистических ошибок в самом тексте
юридического документа, устраняются из него части, утратившие
юридическую силу, включаются последовавшие со временем изме-
нения и дополнения, опускаются подписи, удостоверяющие норма-
тивные акты и т.п.).

В зависимости от субъектов инкорпорационного процесса раз-
личают инкорпорацию'

•	официальную, которая осуществляется от имени государствен-
ных органов, издавших соответствующие нормативные акты;

•	официозную (полуофициальную), которая осуществляется ины-
ми государственными органами по поручению правотворче-
ского органа, но издается без его официально выраженного
одобрения;

•	неофициальную, которая проводится иными субъектами права
(научными учреждениями, издательствами, коллективом ав-
торов, отдельными лицами) по собственной инициативе, без
специального поручения и контроля правотворческого органа.

Консолидация злконодатепства, которая проводится путем объ-
единения совокупности нормативных актов, изданных по взаимосвя-
занным вопросам, в единый укрупненный (консолидированный) акт без
изменения их содержания (но с возможным устранением повторов,
противоречий и редакцией устаревших положений).

Новый акт, принятый в результате консолидации, полностью
заменяет собой вошедшие в него нормативные акты, которые тем
самым имеют свое самостоятельное юридическое значение. Он при-
нимается полномочным на то правотворческим государственным ор-
ганом в отношении принятых им ранее нормативных актов, обладает
собственной юридической силой и имеет собственные официаль-
ные реквизиты

Значение консолидации состоит в укрупнении зачастую разроз-
ненных нормативных предписаний, что рассматривается полезным
и необходимым с точки зрения упорядочения нормативного масси 
ва, доступности и удобства пользования и применения.

Консолидация достаточно широко используется в правотворче-
ской деятельности стран как континентального, гак и общего пра-
ва. Во Франции, например, используется практика издания консо-
лидированных законодательных актов (кодексов), по отдельным
сферам правового регулирования — дорожный, выборов, фискаль-
ных налоговых процедур, потребительский, спортивный и т п В
Англии предпочтение отдается законам, которые консолидируют
применительно к тем или иным институтам нормы прежних стату-
тов и прецедентного права.

Кодификация законодательства — вид систематизации, офици-
ально вносящий в процессе правотворчества существенные изменения
в действующее законодательство путем создания единого, сводного,
внутренне согласованного кодифицированного акта
Кодификация предусматривает значительную переработку пра-
вовых норм как результат их систематизированного и научно обос-
нованного изложения в новом сводном нормативном правовом акте,
в частности:

•	в основах законодательства, которые содержат основопола-
гающие принципы и нормы, направленные на регулирование
соответствующих законодательных отраслей или институтов и
призванные обеспечить связь и согласованность их норм.
Практика принятия основ законодательства существовала в
Российской Федерации вплоть до конституционного кризиса
1993 г Действующая Конституция России не предусматривает
подобного вида кодификационного акта;

•	в кодексах как нормативных актах, содержащих совокупность
норм, которыми детально и всесторонне осуществляется пра-
вовое регулирование соответствующего комплекса общест-
венных отношений,

•	в уставах как нормативных актах, регулирующих определен-
ную сферу государственной деятельности (министерств, ве-
домств и организаций).

Понятие «кодификационный акт. используется и для обозначе-
ния регламентов (содержат процедуры деятельности государствен-
ных органов), по жжений (определяют порядок образования, право-
вой статус и организацию деятельности государственных органов) и
правил (определяют порядок организации какого-либо рода дея-
тельности) Такой расширительный подход к кодификации вызыва-
ет споры в среде ученых-юристов уже долгие годы, поскольку упо-
мянутые акты не являются законами В силу чего распространение
данного понятия на эти нормативные акты представляется услов-
ным, в большей степени обращающим внимание на обобщенность,
сводность содержащихся в них правовых норм

В процессе кодификации устраняются возникавшие ранее несо-
гласованности, дублирование, противоречия и пробелы, отменяются
устаревшие и неэффективные нормативные установления Новый
акт, заменяя собой большое число прежних нормативных докумен-
тов, отслуживших свое время, как правило, фиксирует наступление
качественных перемен в правовом регулировании. А это, в свою
очередь, зависит от точности расчетов законодателя, насколько им
учтены происходящие в обществе изменения В зависимости от
объема кодификационных работ выделяют кодификацию*

•	всеобщую (генеральную), охватывающую все отрасли права или
все законодательство страны в определенный период ее раз-
вития и ведущую к масштабным изменениям в нормативном
массиве Такие процессы обычно происходят при кардиналь-
ных переменах в форме государственно-политического режи-
ма, фиксируемых в конституции государства и его основных
кодификационных актах, либо в силу иных обстоятельств,
комплексную, которая вызывается необходимостью внесения
изменений в крупные сферы однородных отношений При-
мером может послужить возрождение частного права в пост-
советской России на основе принятия нового Гражданского
кодекса;

отраслевую, распространяющуюся на правовые нормы отдель-
ной отрасли законодательства. В частности, в 1994—2008 гг в
России вступили в силу новые кодексы практически по всем
основным сферам правового регулирования;

специальную, которая способствует объединению правовых
норм отдельного или нескольких правовых институтов. Так, в
России приняты и действуют Градостроительный. Жилищ-
ный, Водный, Лесной и иные кодексы, регулирующие соот-
ветствующие институты или их группы

Контрольные вопросы к теме

1.	Что отличает законы общие и законы юридические?

2	В чем особенности процедуры принятия закона’

3	Что необходимо учитывать при оформлении законодательного акта’

4.	В чем назначение органических законов?

5.	Возможно ли преодоление парламентом законодательного вето
президента"1

6	В чем различия общего, научного и отраслевого понимания зако-
нодательства’

7.	Какие из видов систематизации нормативных актов могут быть
только официальным?!

8.	К какому виду систематизации законодательства отнесен Свод
законов и по каким основаниям’

9	Проводились ли в России всеобщие кодификации законодательства’

Дополнительная литература по теме

Баженова ГМ. Систематизация законодательства в России* история
и современность (Обзор докладов и сообщений «круглого стола») //
Государство и право. 2008 № 11

Баранов Б.М., Пшеничное М.А. Гармонизация законодательства как
общеправовои феномен // Журнал российского права 2009 № 6
Бачило И.Л. О методологии и юридической технике законотворче-
ства Ц Государство и право 2006 № 6

Дворкин Р О правах всерьез Пер с англ М , 2007

Кабрияк Р Кодификации Пер с фр М , 2007.

Люйд Денис Идея права Репрессивное зло или социальная необхо-
димость"' Пер с англ М , 2007

Лю янюв А П История лоббизма в России М , 2005

Нерсесян В С Право и правовой закон* становление и развитие М .
2009.

Нисневич ЮА , Платонов В.М, СлизовскийД Е Законодательная дея-
тельность. М . 2007.

Оксоиытнын В В Сравнительная теория закона* Учеб пособие М
2009

Рахманина Т Н Кодификация законодательства М , 2005

Рыбаков В.А Преемственность в праве и кодификация права //

Журнал российского права 2007 № 7

Тихомиров ЮА, ТалапинаЭВ. О кодификации и кодексах // Жур-
нал российского права 2003 № 3

Юртаева Е.А К пониманию закона в дореволюционной России //
Журнал российского права 2010 №9
СИСТЕМА ПРАВА



Понятие системы права. Критерии деления права на структурные

Норма права, ее содержание и классификация

Институт права и его характеристика

Отрасль права: понятие и основные виды

Отраслевые семьи в праве

Системы внутригосударственного и международного права

16.1. Понятие системы права.
Критерии деления права
на структурные компоненты

Среди важнейших признаков права выделяется его систем-
ность, требующая распо жжения юридического материи ж в строго
обусяовкнной посчедоеательности, его согласованности и иерархично-
сти Системность как явление свойственна всем происходящим во-
круг нас процессам, поскольку любое целостное образование не-
возможно представить без его составляющих элементов, в то же
время отдельные компоненты целого не могут выполнять свои
функции вне системы, связывающей их воедино и придающей им
необходимую зависимость друг от друга в рамках общей направлен-
ности их действия.

Право непосредственно связано с системой общественных отно-
шений, и потому в нем отражаются их стабильные свойства и при-
знаки. Но и само право представляет собой устойчивую систему,
состоящую из определенных частей. Более того, обращаясь к ос-
новным понятиям и категориям, раскрывая содержание юридиче-
ских явлений и общие правовые закономерности, мы постоянно
сталкиваемся с системными образованиями в праве определяем
место юриспруденции в системе общественных наук и общетеорети-
ческой правовой науки в системе юридических наук; рассматриваем
положение права в системе социальных норм и роль правопонима-
ния в правовой системе государства, анализируем систему нацио-
нального законодательства и виды систематизации нормативных
правовых актов и ТЛ
Таким образом, праву присуши различные системные связи,
в том числе связанные с самой его структурной организацией, те. с
системой права, охватывающей в многоуровневом комплексе все
юридические нормы государства

Система права — это объективно снежившееся строение права,
представляющее собой внутренне взаимосвязанную и согласованную со-
вокупность правовых норм, объединенных по соответствующим кри-
териям в институты, отрасги и их семьи.

Для системы права характерными признаками являются:.

•	объективность, поскольку внутренняя структура права обу-
словлена реально складывающимися общественными отно-
шениями. а не создается по усмотрению правовых субъектов,

•	единство и взаимосвязь составляющих ее правовых предписа-
ний, которым свойственны согласованность, целенаправлен-
ность и последовательность в процессе объединения,

•	уровневая дифференциация элементов структуры права, отра-
жающая их функциональное назначение различного порядка
от правовых норм и до отраслевых объединений в праве.

Основаниями для выделения структурных компонентов системы
права к их различения служат критерии, определяемые предметом и
методами правового регушрования как осуществляемого с помощью
юридических средств цегенаправленного воздействия на поведение лю-
дей и общественные отношения Именно последние являются основ-
ным материальным критерием процесса объединения правовых
норм в более сложные группы.

Соответственно, предметом правового регутрования выступает
то, что регулирует право, т.е. общественные отношения ч поведение
субъектов права, подвергаемые особому воздействию со стороны права
в целях ус поношения и поддержания в государственно-организованном
обществе нормативного порядка. Элементы системы права обладают
собственным предметом регулирования в силу наличия определен-
ной, качественно обособленной группы отношений и специфики
проявляемого людьми поведения в различных сферах общественной
жизни. Предмет обусловливает потребность выделения определен-
ной отрасли права.

Предметом гражданского права, например, являются имущест-
венные и Личные неимущественные отношения, которые склады-
ваются между физическими и юридическими лицами на основе ра-
венства. Предмет угомоном права составляют отношения, связанные
с охраной прав и свобод человека и гражданина, собственности,
общественного порядка и общественной безопасности, окружаю-
щей среды, конституционного строя от преступных посягательств.
Предметом административного права стали управленческие отно-
шения в сфере осуществления исполнительной власти

Метод правового регутровання раскрывает, как происходит
процесс осуществления права и рассматривается как совокупность
юридических приемов, средств и способов, при помощи которых целе-
направленно регучаруется поведение иодей в различных сферах общест-
венных отношении

Сочетание разных методов в правовом регулировании зависит
от присущей той или иной отрасли права модели нормативного по-
ведения в соответствующих правоотношениях, предусмотренных
правовыми нормами жизненных ситуаций, влекущих юридические
последствия, от воли законодателя, сложившейся практики право-
применения и иных факторов.

Методы разнятся в зависимости от избранных государством
способов руководства обществом, выступая как убеждение, принуж-
дение, рекомендации или поощрения, от специфики правоотноше-
ний, проявляясь в дозволениях или запретах, обязываниях или со-
ветах. стимулировании или предупреждении, от правового положе-
ния субъектов, отражая их властную зависимость или равенство в
отношениях.

Общими для правового регулирования выступают методы, объ-
единенные В'

•	императивный подход, свойственный властным структурам и
требующий обязательности и подчиненности в правовом по-
ведении. Его действие основывается на авторитарных полно-
мочиях, запрещении или обязывании и обеспечивается ре-
альностью принудительного характера Императивные методы
характерны, в частности, для уголовного права, функциони-
рующего в целях зашиты личности, общества и государства от
преступных посягательств;

•	диспозитивный подход. предполагающий юридическое равен-
ство сторон в правоотношениях, их автономное положение в
несоподчиненности между собой. Его действие основано на
дозволениях, предоставлении возможностей свободного воле-
изъявления и выбора приемлемого варианта поведения Дис-
позитивные методы свойственны, например, гражданскому и
семейному праву,

•	поощрительный подход, основанный на предоставлении субъ-
ектам права определенных благ за определенное и желаемое
для законодателя правомерное поведение (премии, награжде-
ния и т.п.). Методы данного подхода, в частности методы
стимулирования и вознаграждения, характерны практически
для всех отраслей права;
рекомендательный подход, заключающийся в совете субъекту
права осуществлять определенное и желаемое для законода-
теля правомерное поведение. Выбор законопослушного вари-
анта поведения остается за субъектом, который поступает в
конечном счете исходя из возможностей и условий реальной
жизни

16.2. Норма права,
ее содержание и классификация

Правовые нормы являются исходным и ключевым началом сис-
темы права, поскольку именно в них содержатся правила импера-
тивного и диспозитивного свойства, устанавливаемые в обшестве в
целях его упорядочения и содержащиеся в юридических актах осо-
бого характера, т.е. в нормативных актах. Юридические нормы пред-
ставляют собой модели должного или возможного с точки зрения
государства поведения и выступают в отношении людей как требо-
вания, запреты или правомочия вести себя определенным образом

Норма права — это обязательное, официально установленное или
санкционированное права ю общего характера, обеспечиваемое пубгич-
ной в гостью.

Для такого правила, определяющею границы правового поведе-
ния, характерными являются все основные признаки позитивного
права. Юридические правила обладают*

•	нормативностью, поскольку в них содержатся образцы пове-
дения людей в обшестве;

•	общеобязательностью, т.е правовые нормы рассчитаны на
беспрекословное выполнение;

•	общей направленностью своего действия, связанного с распро-
странением на всех и каждого субъекта права и многократно-
стью применения к неограниченному их числу;

•	фиксированностью, закрепленной в официально признавае-
мых источниках права,

•	пубмчно-вюстной обеспеченностью, призванной придать нор-
мам права эффективность в применении и не допустить не-
выполнения их предписаний,

♦	стабильностью, отражающей необходимость поддержания в
обшестве устойчивого правопорядка;

•	системностью, связанной с собственной внутренней структу-
рой и вхождением в более сложные компоненты права.

Внутренняя структура нормы права определяется ее классиче-
ским содержанием, которое вытекает из необходимости следовать
юридическому канону «Если Вы являетесь субъектом права, то
должны выполнять его требования, иначе власть правомочна при-
менить к нарушителю ее законов установленные принудительные
меры воздействия»

В данном правиле закрепляются следующие элементы системы
правовой нормы*

•	условие (гипотеза), определяющее круг правовых лиц, у кото-
рых при возникновении юридически значимых обстоятельств
возникают определенные права и обязанности Соответствен-
но, выделяют гипотезы: простые, указывающие на единствен-
ное условие, с наличием (отсутствием) которого связывается
действие нормы права, сложные, ставящие действие нормы
права в зависимость от одновременного наличия (отсутствия)
двух или более условий, альтернативные, ставящие действие
нормы права в зависимость от одного из фиксированных ус-
ловий;

•	правим (дкпозиция). указывающее на границы правового до-
ведения. которым необходимо или желательно соответство-
вать правовым лицам при зафиксированных обстоятельствах
Диспозиция по способу изложения разделяется как* простая,
называющая признаки правила, не раскрывая их конкретно,
описательная, которая раскрывает все признаки правила, ссы-
лочная, которая отсылает правоприменителя к другим статьям
данного акта, бюнкетная, которая отсылает правоприменителя
к иным нормативным актам, содержащим описание правила;

•	взыскание (санкция), предусматривающее меры юридической
ответственности для правовых лиц за нарушение границ пре-
дусмотренных правил поведения в рамках права.

По степени определенности санкции рассматриваются как:
абсо потно определенные, точно указывающую меру взыскания,
размер и ее виды; относительно определенные, устанавливающие
минимум и максимум в границах возможного взыскания, альтер-
нативные, предусматривгющие выбор определенного из указан-
ных взысканий; кумулятивные, содержащие указания на до-
полнительные неблагоприятные последствия правонарушения

В зависимости от способа измжения нормы права в нормативном
правовом акте сложились следующие его виды*

•	прячоа способ изложения, предусматривающий размещение
всех трех элементов правовой нормы в одной статье норма-
тивного акта в полном объеме. Чаще всего подобное изложе-
ние встречается в статьях гражданско-правовых актов, более
других сохранивших «верность» классическим правилам рим-
ского частного права;
•	отсылочный способ изложения, предполагающий «компенса-
цию» недостающих элементов нормы за счет конкретной от-
сылки к недостающим ее частям, которые содержатся в иных
актах того же нормативного правового акта,

•	бланкетный способ изложения, указывающий на необходи-
мость обращения при установлении юридической ответствен-
ности за правонарушение к положениям, содержащимся в
ином нормативном акте, где перечисляются правила, которые
следует соблюдать Считается, что неконкретизированность
диспозиции нормы или ее отсутствие обусловливается желани-
ем законодателя не загромождать текст акта и обоснованным
предположением о наличии у правоприменителя достаточной
правовой информации о действующем законодательстве

Классификация норм права Ввиду многочисленности и разно-
плановости принято классифицировать правовые нормы по опреде-
ленным критериям Наиболее распространенными считаются их раз-
новидности, выделенные*

•	по характеру {форме) правового регулирования нормы, СО вре-
мен римских юристов подразделяющие правила на:

—	запрещающие, которыми предписывают воздерживаться от со-
вершения недозволенных правом действий,

—	обязывающие, предписывающие совершение определенных
действий, содержащихся в норме,

—	управомочивающие, предоставляющие возможность соверше-
ния действий, содержащихся в норме;

•	по предмету правового регулирования, в соответствии с кото-
рым нормы делятся по соответствующим отраслям права как:

—	нормы конституционного права;

—	нормы административного права:

—	нормы гражданского права;

—	нормы угоювного права,

—	нормы финансового права;

—	нормы семейного права;

—	нормы трудового права,

—	нормы земельного права;

—	нормы гражданско-процессуального права;

—	нормы угоювно-процессуального права;

• по субъекту правотворчества:

— законодательные нормы,

—	подзаконные нормы;

—	делегированные нормы;
>го регузирования.

—	императивные нормы, предельно четко и определенно уста-
навливающие условия действия своих полномочий;

—	диспозитивные нормы, регулирующие поведение субъектов
права на основе их равенства между собой,

—	рекомендательные нормы, содержащие пожелания выбора оп-
ределенного варианта поведения;

—	поощрительные нормы, призванные стимулировать правомер-
ные поступки субъектов права;

•	по целевону назначению

—	учредительные нормы, закрепляющие основы конституцион-
ного строя, правовой системы государства, правовой статус
человека и гражданина и т п ,

—	дефинитивные нормы, определяющие и объясняющие суть
юридических понятий, раскрывающие направленность юри-
дических действий,

—	регулятивные нормы, предоставляющие правовым субъектам
их права и возлагающие на них юридические обязанности,

—	охранительные нормы, призванные обеспечить правопорядок
в обществе;

—	коллизионные нормы, связанные с разрешением юридических
споров, и т д ;

•	по кругу лиц, которым нормы права разделяются на.

—	общие, распространяющиеся на все население, находящееся в
государственном пространстве;

—	специальные, действующие в отношении определенных кате-
горий населения;

—	исключительные, изымающие из сферы действия норматив-
ных актов или их частей определенные категории населения,

•	по действию в пространстве.

—	нормы общего действия, распространяющиеся на всю терри-
торию, которая подпадает под компетенцию соответствую-
щего правомочного органа общегосударственного значения;
нормы ограниченного действия, связанные с определенными
рамками по территории, которые специально выделяются в
нормативном акте;

—	нормы шкального действия, распространяющие свою силу на
обособленную территорию, подпадающую род компетенцию
регионального или местного правомочного органа,

•	по времени дейстгшя

—	постоянные и временные, действие которых ограничивается
либо самим нормативным актом непосредственно, либо со-
бытием, в связи с которым они принимались; вступающие в
силу по обшим правилам или по специально установленным
положениям,

— немедленного и ретроспективного (обладающие обратной силой)
действия

16.3. Институт права и его характеристика

Институты права являются первичным объединением юридиче-
ских норм и в то же время связующим звеном между ними и отрас-
лями как основными общностями права Они соединяют близкие по
содержанию правовые нормы и вводят их в процесс правового ре-
гулирования отдельных трупп общественных отношений.

Институт права — это совокупность взаимосвязанных правовых
норм, регулирующих определенную группу или сторону однородных об-
щественных отношений.

Характерными чертами институтов права являются

•	однородность фактического содержания обособленных видов
общественных отношений;

♦	относите/иная самостоятельность в регулировании видовых
общественных отношений внутри конкретной отрасли права,

•	юридическое единство входящих в институт норм права, осно-
ванное на их содержании и правовом оформлении.

•	обосоогенность правовых предписаний института в структур-
ных частях нормативных правовых актов (в частности, в кон-
ституции, кодексах и иных законах);

•	сложившийся метод правового регулирования, отражающий
специфику процесса воздействия на определенный вид обще-
ственных отношений

Примерами институтов права могут служить институт законода-
тельной власти в конституционном праве, институт собственности в
гражданском праве, институт заработной платы в трудовом праве,
институт освобождения от наказания в уголовном праве и тл

Правовые институты возможно классифицировать по следую-
щим основаниям.

•	по составу (или предметно-отраслевому критерию):

—	отраслевые (унитарные), содержащие нормы одной отрасли
права (среди них, например, институт коммерческой кон-
цессии в гражданском праве),

—	межотраслевые (комплексные), соединяющие в себе нормы
нескольких отраслей (в частности, институт приемной семьи
на условиях оплаты труда приемных родителей можно рас-
сматривать как институт, имеющий отношение как к семей-
ному, так и к трудовому праву; институт присяги проявляется
как в конституционном и административном праве, так и в
процессуальных отраслях);

•	ио функциональной роли:

—	учредительные институты, создающие властные структуры и
закрепляющие правовое положение субъектов права (инсти-
тут главы государства);

—	регулятивные институты, призванные регламентировать пра-
вомерное поведение (институт купли-продажи),

— охранительные институты, связанные с правонарушениями
(институт административной ответственности),

• по соотношению между собой

—	материя чьные правовые институты, устанавливающие статусы
субъектов права, круг их прав и обязанностей;

—	процессуа юные правовые институты, предусматривающие
процедуры реализации первых;

•	по структуре

—	простые, соединяющие, как правило, небольшой комплекс
юридических норм без каких-либо их подразделений;

—	сложные, включающие в себя систему однородных, но более
дробных подразделений определенной отрасли права, кото-
рые именуют субпнститутамч (например, правовой институт
главы государства включает в себя субинститут избрания и
введения президента в должность, а также субинститут от-
решения президента от должности)

Сами же укрупненные институты со сложной системообразую-
щей инфраструктурой в рамках одной отрасли относят к подотрас-
лям права. Например, таковыми называют парламентское и муни-
ципальное право в конституционном праве, банковское, бюджетное
и налоговое право в финансовом праве, железнодорожное, водное
(речное) и автомобильное право в транспортном праве, и др.

16.4.	Отрасль права: понятие и основные виды

Основными элементами системы права являются его отрасли,
призванные регламентировать наиболее крупные сферы общественных
отношений и обладающие особенностями, которые проявляются в их
началах и назначении, в предмете и методе правового регулирования.

Отряси, права — это обособленная совокупность связанных еди-
ными принципами и функциями правовых норм и институтов, регу/ч-
рующих на основе специфических юридических средств и способов ком-
плекс качественно однородных общественных отношений
Отрасли права традиционно делятся на основные (кодифициро-
ванные) и комплексные, формируемые из различных правовых ин-
ститутов основных отраслей (экологическое, муниципальное, обра-
зовательное, информационное, медицинское, транспортное и иные
разновидности современных комплексных отраслей).

Среди основных отраслей, в свою очередь, различают базовую,
профилирующие и специальные отрасли права

Базовая (ведущая) отрасль — конституционное (государственное)
право, представляющее собой совокупность правовых норм, закреп.ино-
/цих основы государственного и о&нественного строя страны, формы
правления, государственного устройства и государственно-политичес-
кого режима, правовой статус личности, систему органов государе п-
венной власти и механизм осуиееств гения их деятельности Основы
базовой отрасли содержатся в конституции государства и конститу-
ционных законах, развивающих ее положения.

Профилирующие (традиционные) отрасли воплощают в себе регу-
лирующие и охранительные начала права, соединенные в следующие
виды

•	административное право — совокупность правовых норм, ре-
гулирующих отношения, которые складываются в сфере осу-
ществления исполнительной власти, ее взаимоотношений с
иными властными структурами, общественными объедине-
ниями и гражданами. Основы отрасли закрепляются соответ-
ствующими конституционными положениями, а также Ко-
дексом об административных правонарушениях, рядом зако-
нов и иными нормативными актами,

♦	гражданское право — совокупность правовых норм, регули-
рующих имущественные и личные неимущественные отно-
шения, которые складываются между субъектами права на
основе их равноправия. Нормативным источником отрасли
является Гражданский кодекс,

•	угоювное право — совокупность правовых норм, призванных
охранять личность, общество и государство от преступных по-
сягательств Нормы отрасли закреплены Уголовным кодексом;

•	гражданско-прокессуа юное право — совокупность правовых
норм, регулирующих общественные отношения, возникаю-
щие в связи с судопроизводством по гражданским делам Ис-
точниками права являются Гражданский процессуальный ко-
декс и Арбитражный процессуальный кодекс

•	угоихяю-процессуальное право — совокупность правовых норм,
регулирующих общественные отношения, возникающие в свя-
зи с судопроизводством по уголовным делам. Нормы отрасли
содержатся в Уголовно-процессуальном кодексе
Специальные отрасли формировались на основе базовой и про-
филирующих отраслей, приспосабливаясь к особым сферам обще-
ственной жизни, которые нуждались в специфическом правовом
регулировании К этим отраслям относятся следующие виды права*

•	финансовое право содержит совокупность юридических норм,
регулирующих финансово-бюджетные отношения в государ-
стве. В их числе вопросы формирования и исполнения госу-
дарственного бюджета, банковско-кредитные операции, сбор
налогов и тл Нормативными источниками выступают нормы
конституционного и административного права, а также Бюд-
жетный, Налоговый и Таможенный кодексы,

•	земегыюе право представляет собой совокупность юридиче-
ских норм, регулирующих вопросы пользования землею и
землеустройства, правового режима различных видов земли.
Норма отрасли закрепляются в Конституции. Земельном ко-
дексе, а так же в Лесном, Водном, Горном кодексах и иных
нормативных актах,

•	семейное право — совокупность юридических норм, регули-
рующих брачно-семейные отношения, в том числе порядок за-
ключения и расторжения брака, отношения между супругами,
родителями и детьми, имущественного и иного положения
членов семьи Нормативные основы отрасли содержатся в Се-
мейном кодексе,

•	трудовое право — совокупность юридических норм, регули-
рующих трудовые отношения между работниками и их нани-
мателями Основным нормативным актом в данной сфере яв-
ляется Трудовой кодекс;

•	уеоювно-чсполнчтельное право — совокупность юридических
норм, устанавливающих порядок отбывания наказания лица-
ми, осужденными судом к лишению свободы Его нормы фик-
сируются в Уголовно-исполнительном кодексе.

16.5.	Отраслевые семьи в праве

Проблема разделения права на соответствующие отрасли возни-
кает в юридической науке в связи с кодификационными процесса-
ми, затронувшими важнейшие сферы правового регулирования в
Новое и Новейшее время Однако исторически первыми и сущест-
венно ранее обосновывались сложившиеся в праве разграничения
на публичное и частное право, лютериа гьное и прои/ессуаяьное право,
т.е. те его ответвления, что сегодня обоснованно именовать отрас-
зееыми се чьи ми (или отраслевыми массивами).
Отрос ьевая семья — это совокупность отраслей права, объединен-
ных на основе общности предмета к метода правового регулирования.
Юридические нормы и их системы различны в степени самостоя-
тельности, выражении правовых интересов, мере привязанности
к государственным велениям, сферах применения нормативных ак-
тов, принципах и функциях своей деятельности, способах и средст-
вах регулирования поведения субъектов права Поиски их соеди-
няющих начал стали предпосылками для деления права на функ-
ционально-структурные объединения самого общего характера

Публичное и частное право

Римский юрист Домицилий Улмиан (170—228) обосновал такое
деление права в зависимости от того, чьи интересы призваны отра-
жать и охранять юридические нормы: «Публичное право есть то,
которое относится к положению Римского государства, тогда как
частное право относится к пользе отдельных лиц; существует нечто
полезное в общественном отношении и в частном отношении» Раз-
личия между публичным и частным правом в основном определяют-
ся пределами вмешательства государства в те или иные отношения

В настоящее время к пубчинному праву относят отрасли, отра-
жающие государственные интересы и регулирующие отношения
между государственными органами или между государственной вла-
стью и иными субъектами права на основе подчиненности и нерав-
ноправия участников Публичное право составляют конституционное
(государственное) право, а также административное, финансовое,
уголовное, уголовно-процессуальное, уголовно-исполнительное и др.

Частное право строится на регулировании отношений граждан и
их негосударственных объединений между собой на основе юриди-
ческого равноправия и свободы волеизъявления участников. Оно
обеспечивает частные интересы, экономическую свободу и инициа-
тиву собственников в имущественной деятельности и в личных от-
ношениях между собой, защищает их от произвола государства и
широко использует договорные формы регулирования отношений
К частному праву относят, прежде всего, гражданское право, а так-
же семейное, трудовое, торговое (получившее распространение в
странах западного права) и др.

Материальное и процессуальное право

Данный вид отраслевых семей предполагает их различное пред-
назначение в правовом регулировании общественных отношений

Материальное право объединяет отрасли, призванные напрямую,
непосредственно осуществлять такое регулирование, определяя, в
частности, порядок образования и функционирования структур в
государстве, взаимоотношения государственных органов и субъек-
тов права, их правовой статус, права и юридические обязанности.
Для применения устанавливаемых материальным правом правил
необходимы процедуры, которые содержатся в положениях процес-
суагьного права В конституционном, гражданском, уголовном, адми-
нистративном и арбитражном процессах предусматривается также
порядок разрешения юридически конфликтных, спорных ситуаций,
расследования и судебного рассмотрения, обеспечения и зашиты
устанавливаемого правом порядка в целом Процессуальные нормы
носят организационно-процедурный порядок и содержатся в спе-
циально принимаемых нормативных правовых актах, а именно в
кодексах, регламентах, правилах и порядках

Связь между этими отраслевыми семьями предполагает взаим-
ность, поскольку наделение правовых субъектов правами и обязан-
ностями без установления процессуальных форм их осуществления
лишает право своего регулятивного содержания.

Следует заметить, что в действующем праве все труднее провести
четкие механические границы между публично-правовым и част-
но-правовым, материально-правовым и процессуально-правовым.
В юридической литературе обращается внимание на то, что в зна-
чительном числе правовых положений возможны обоюдные «вкра-
пления» признаков взаимосвязанных отраслевых семей Сочетание
в выделяемых отраслевых элементах правовой структуры различных
средств и способов регулирования является отражением интегра-
тивного развития современного права

16.6.	Системы внутригосударственного

и международного права

В мире в силу принципиальных и специфических особенностей ис-
торически сложились и действуют системы национального права, склады-

вающегося внутри отдельных стран, и лк



жающего отношения между государствами. В основе их различения
лежат следующие факторы

(а)	История еозяикновенгя и развития. Международное право воз-
никает вслед за появлением у народов государственности и
проходит в своем развитии определенные этапы Первичное на-
звание — довольно условное и отражает термин, который ведет
начало от римского /ад вепйит (по словам Гая, следует разли-
чать какуиз спч1ез — право римского народа, так и уиз ^еп/тт —
право народов, регулирующее отношения между римлянами и
иностранцами, а также иностранцев между собой на простран-
стве Римской империи) Позднее данное понятие претерпело
лингвистическую интерпретацию и стало звучать как «уиз т/ег
цепЮ» — право между народами, или международное право.

Логичнее, исходя из назначения, следовало бы называть между-
народное право лкнсгосчдарственным правом, поскольку оно создается
не народами, но государствами Отсюда международное право — со-
вокупность юридических принципов и норм, которыми регулируются
отношения между государствами, а также между государствами и
другими участниками международного общения.

(б)	Сфера, предмет и методы нормативного регулирования
Международное право регулирует прежде всего межгосудар-
ственные отношения, а также международные отношения
негосударственного характера, например между правовыми
лицами различных государств либо с участием международ-
ных неправительственных организаций и международных хо-
зяйственных объединений Отсюда вытекает особый характер
таких отношений, определяемый суверенностью, т е незави-
симостью государств. И методы воздействия на них должны
основываться на этом качественном отличии государств от
субъектов внутригосударственного права.

(в)	Формы внешнего выражения общеобязательных правил пове-
дения

Источники международного права

•	международные договоры (пакты, хартии, уставы, конвенции,
соглашения, протоколы), фиксирующие добровольно уста-
новленные права и обязанности государств и других субъек-
тов международного права);

•	международные обычаи и традиции как правила поведения
субъектов международного права, которые образовывались в
результате повторяющихся однородных действий и признают-
ся государствами нормативными правилами;

•	решения международных судов и арбитражных органов, бази-
рующиеся на добровольном принятии на себя государствами
обязательств по их выполнению;

•	общие принципы права как основополагающие идеи и начала,
признаваемые цивилизованными государствами в качестве
обязывающих правил международного общения (демократиз-
ма, гуманизма, справедливости, всеобщего равенства);

•	доктрины как труды и высказывания наиболее квалифициро-
ванных специалистов по международному праву и публично-
му праву различных наций;

•	речпюции-рекоиендации международных организаций как вспо-
могательные источники, имеющие обязывающий характер в
силу их принятия большинство государств-членов.

•	собственные отрасли и отраслевые семьи.

Международное право включает в свою систему составные части,
в числе которых такие отличные от системы внутригосударственного
права отрасли, как

•	право международных договоров,

•	право международных организаций;
•	дипломатическое и консульское право (право внешних сно-
шений);

•	международное гуманитарное право;

♦	международное право прав человека;

•	международное уголовное право;

♦	право международной безопасности,

•	международно-правовые основы борьбы с терроризмом, и др

Помимо отраслевого деления в международном праве традици-
онно используются такие объединительные понятия, сходные по
названию с аналогичными в системе внутригосударственного права,
как международное публичное право и международное частное право.

Международное побитное право включает в себя перечисленные
выше отрасли, объединяющей чертой которых является регулирова-
ние отношений между государствами, а также между государствами
и международными организациями

Международное частное право является совокупностью норм, ре-
гулирующих гражданско-правовые отношения, имеющие международ-
ный характер Его отличительная особенность — отсутствие у субъ-
ектов (иностранных физических и юридических лиц) властных
полномочий по отношению друг к другу

Тем не менее две самостоятельные и различающиеся по основ-
ным параметрам системы права не являются полностью независи-
мыми либо изолированными друг от друга

Внутри?

осуществляет воздействие на нор-

мообразование в международном праве, поскольку.

• национальное право учитывается и отражается во внешней
политике и дипломатической деятельности государств, кото-
рые, в свою очередь, создают, отстаивают, изменяют и разви-
вают нормы и принципы международного права;

• национальные правовые нормы отдельных стран со временем
становятся основой международно-правового регулирования
(практика выделения и зашиты прав человека, экологические
стандарты и т.п.).

Международное право оказывает влияние на национальное зако-
нодательство путем* *

• признания примата общепризнанных норм и принципов меж-
дународного права в правовых системах государств;

• политики международного признания государств, дающего
последним возможность выступать в мировом сообществе
полноправным его членами;

♦ признания международного договора важнейшим компонен-
том национальной системы источников права;

• признания обязательности для национального права решений
международных судов.
Общее правило, современное международное право возлагает на
государства определенные обязательства, однако порядок их реали-
зации внутри страны определяется собственным национальным
правом, в том числе его системой.

Контрольные вопросы по теме

I.	Что означает системность как признак права?

2.	Каковы основания для выделения элементов системы права9

3.	В чем суть диспозитивного подхода к правовому регулированию9

4	Что является исходным и ключевым начатом системы права9

5.	Дайте характеристику основных компонентов нормы права.

6.	Назовите различия между отсы сочным и бланкетным способами
изложения норм права в нормативном правовом акте

7	Какие правовые институты могут быть отнесены к мезкотрсстевьзм
(комплексным)9

8.	Почему конституционное (государственное) право является базо-
вой отраслью права?

9.	В чем различия между	и с зезема/гьными отраслями

права9

10	Какой основной критерий выделения частного права?

Дополнительная литература по теме

Азми ДМ. Структурное построение системы права: теоретико-
методологический анализ // Государство и право. 2010 № 6.

Боныин М И. Петров Д Е Метод регулирования в системе права,
виды и структура // Журнал российского права 2006 № 2

Баранов В.М., Позенззна С.В. Система права и систематизация зако-
нодательства в правовой системе России. Н Новгород. 2002

Каншркнна А.А Доктринальные подходы к соотношению междуна-
родно-правовых и национальных норм Ц Журнал российского
права 2009 № 6

Мозозин В.П. Система российского права // Государство и право.
2003. № I

Моисеев А А Надгосударственность в международном праве // Госу-
дарство и право 2007 № 8

Мзоьзерсон Р.А Соотношение международного и национального права.
М., 2006.

Мягких А И Санкция как структурный элемент правовой нормы Ц

Правоведение 2008 № 5

Тихомиров Ю.А. О теории правового регулирования: сравнительный
анализ // Журнал российского права 2009 № 12.

Филимонов В Г Норма права и ее функции // Государство и право.
2007 №9

Чиркин В.Е. Юридическое лицо публичного права. М , 2009
ПРОЦЕССЫ

И РЕЗУЛЬТАТЫ

ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВА

Глава 17 Правовые отношения и реализация права

Глава 18 Правовой порядок и правовая культура

Глава 19 Правомерное поведение

Глава 20 Противоправное поведение и юридическая
ответственность
ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
И РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА

Правоотношение: общая характеристика

Реализация права и ее формы

Реализация права при пробелах в законодательстве
Юридические коллизии и способы их разрешения

Толкование права, его формы и виды

17.1.	Правоотношение: общая характеристика

Правоотноизеше — это урегулированная право» связь между людь-
ми на основе их субъективных прав и юридических обязанностей

Категория «правоотношение» является ведущей в теории права,
поскольку его цель — «перевести» статические (неподвижные) юри-
дические нормы и источники права в динамику юридических свя-
зей между субъектами права. Данные процессы, среди которых
проявляют себя правоотношения, реализация права, толкование
права, объединяются общим понятием — механизм осуществления
права, поя которым понимают совокупность юридических средств,
с помощью которых право воздействует на общественные отнонзения
и поведение людей

Обращение к правовым отношениям открывает путь от абст-
рактных рассуждений о том, что есть право и в чем оно закрепляет-
ся к конкретике — поведению людей на основе права

Основные признаки правоотношений.

•	правоотношения являются отношениями между людьми и в
силу этого существуют в обществе наряду с иными общест-
венными отношениями — политическими, религиозными,
корпоративными, трудовыми, семейными и др. Они связаны
с поведением людей, представляют результат сознательной,
разумной деятельности человека;

•	правоотношения возникают на основе права, опосредованы
правовыми нормами, которые, в свою очередь, осуществля-
ются в реальной жизни через них;

•	правоотношения представляют собой юридическую связь меж-
ду людьми посредством их правового поведения — возможного
и должного с точки зрения права;
•	правоотношение осуществляет правосубъектное лицо, наде-
ленное субъективными правами и несущее юридические обя-
занности;

•	правоотношения носят во зевой характер, поскольку посредст-
вом правовых предписаний в них выражена воля законодате-
ля и для их осуществления необходимы определенные осоз-
нанные волевые действия субъектов, как односторонние, так
и обоюдные;

•	правоотношения обеспечиваются керами государе военного воз-
действия. В то же время государственные средства и формы
зашиты не исключают того, что каждый вправе защищать
собственные юридические интересы всеми способами, не за-
прещенными законом, в том числе допускается самозащита
своих прав (В.П. Карташов)

Правоотношения весьма разнообразны в проявлении и могут
быть классифицированы по различным основаниям*

•	по характеру межотраслевых связей:

—	материально-правовые;

—	процессуально-правовые.

—	публично-правовые,

—	частноправовые

—	конституционно-правовые;

—	гражданско-правовые;

—	уголовно-правовые;

—	семейно-правовые,

—	уголовно-процессуальные и др,

•	в зависимости от функциональных связей в праве:

— регулятивные, возникающие на основе правомерного поведе-
ния участников.

— охранительные, возникающие в связи с противоправными
действиями участников,

•	по степени опредегенности:

—	абсолютные, в которых известна лишь сторона, наделенная
правомочиями (собственник, лицо, достигшее пенсионного
возраста, или автор произведения), а обязанные лица пред-
ставляют собой широкий круг тех, кто должен соблюдать со-
ответствующие субъективные права;

—	относительные, в которых конкретно зафиксированы опреде-
ленные стороны правоотношений (супруг и супруга, заказ-
чик и подрядчик, истец и ответчик);
• в зависимости от количества участников:

—	простые (примером которых может служить двухсторонняя
сделка);

—	сюжные, связанные с большим количеством субъектов пра-
воотношений;

•	в зависимости от предо хжителъности действия:

— краткосрочные (отношения купли-продажи),

— до повременные (гражданство, аренда),

• в зависимости от характера субъективных прав и юридических
обязанностей:

— активные, предполагающие самостоятельность участников в
связи с вхождением в определенные правоотношения,

— пассивные, основанные на необходимости поступать так. как
предписывают правовые нормы

Правоотношения имеют сложную структуру (состав), предпо-
лагающую участников правоотношений (их субъектов), их содержа-
ние (субъективные права и юридические обязанности сторон) и объ-
ект (то, на что направлено правоотношение).

Субъекты правоотиошенм! — правовые лица, те. люди, которые
кадезены сознанием и волей и являются носителями субъективных
прав и обязанностей Субъекты правоотношений представлены кон-
кретными индивидами (физическими лицами) или их коллективами
и организациями (юридическими лицами).

Индивидуальные субъекты правоотношений, в свою очередь, мо-
гут быть выделены

— в зависимости от их юридической связи с государством (граж-
дане, иностранные граждане, лица без гражданства, лица с
двойным гражданством, беженцы, лица, которым предостав-
лено убежище),

—	в зависимости от их психофизиологического состояния (вме-
няемые. невменяемые);

—	по возрастному признаку (совершеннолетние, малолетние);

—	по признаку пола (мужской, женский);

— В зависимости от социально-правовой роли (служащий, уча-
щийся, преподаватель),

—	по состоянию здоровья, и др

Коиеътивные субъекты правоотношений представлены широким
кругом юридических лиц, которыми признаются государственные и
негосударственные образования самой различной направленности.

•	государство, которое в силу своих исключительных полномо-
чий вступает в международные и внутригосударственные (кон-
ституционные, гражданско-правовые) правоотношения;
•	государственно-территориачьные образования (например, субъ-
екты федерации);

•	государственные органы, организации, учреждения и пред-
приятия:

•	органы местного самоуправления;

•	негосударственные организации (в их числе частные фирмы,
коммерческие банки, кооперативы),

•	общественные движения и объединения;

•	религиозные организации.

В отдельных отраслях права статус коллективных субъектов мо-
жет быть конкретизирован с учетом отраслевого предмета правово-
го регулирования В частности, в гражданском праве юридическим
лицом признается (ст 48 ГК РФ) организация, которая имеет в
собственности, хозяйственном ведении или оперативном управле-
нии обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам
этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществ-
лять имущественные и личные неимущественные права, нести обя-
занности быть истцом и ответчиком в суде Такое юридическое ли-
цо действует с момента его государственной регистрации и на ос-
нове учрежденного участниками устава и заключенного ими
учредительного договора

Содержс

«я составляют'

•	субъективное право как принадлежащая участнику правоотно-
шения мера юридически дозволенного поведения, которая дает
ему возможность использовать предоставленные правомочия
по собственному усмотрению, что включает и отказ от ис-
пользования Среди правомочий: право-пользование — как
право совершать зибо не совершать определенные действия,
а также право пользоваться предоставленными благами; пра-
во-требование — как право требовать совершения определен-
ных действий от других лиц; право-притязание — как право
обращаться в органы публичной власти за зашитой своих на-
рушенных прав;

•	юридическая обязанность как мера юридически доикяого пове-
дения, которому необходимо соответствовать В отличие от
субъективного права, от исполнений юридической обязанно-
сти нельзя отказаться Она требует категорически определен-
ного поведения от конкретного лица, за отклонение от кото-
рого оно несет юридическую ответственность.

Объекты правоотношений — явления реального мира, на которые
воздействуют правовые лица в ходе осуществления их субъективных
прав и юридических обязанностей.
К их числу относятся:

•	общественные отношения и юридические связи;

•	материальные блага (вещи, ценности, движимое и недвижи-
мое имущество);

•	результаты духовного творчества (произведения искусства,

•	литературные труды, научные открытия, результаты автор-
ской и изобретательской деятельности, компьютерные про-
граммы);

•	результаты деятельности субъектов права, возникающие на
основе договорных отношений;

•	личные нематериальные блага (жизнь, здоровье, честь, имя,
достоинство, деловая репутация),

♦	обстоятельства. которые могут быть установлены в процессуаль-
ном порядке (признание лица безвестно отсутствующим), и др.

Правосубъектность выступает объединяющей категорией, харак-
теризующей лицо именно как субъект права и указывает на его возмож-
ность и с юсооность иметь права и нести юридические обязанности
Правосубъектность непосредственно выражается в трех формах

(1)	Правоспособность как гипотетическая (абстрактная) возмож-
ность правового лица обладать правами и нести юридиче-
ские обязанности.

Правоспособность физических лиц возникает с момента рожде-
ния человека и прекращается юридически оформленной констата-
цией факта его смерти. Правоспособность юридических лиц возни-
кает с момента их образования (регистрации в органах юстиции) и
заканчивается с момента регистрации факта ликвидации коллек-
тивного субъекта права Правоспособность юридических лиц совпа-
дает с их дееспособностью.

(2)	Дееспособность как реальная (фактическая) способность
правового лица своими действиями приобретать и реализо-
вать субъективные права и обязанности

Дееспособность возникает лишь по достижении определенного
возраста, который предусмотрен законодательством. ГК РФ выделяет
следующие виды дееспособности:

•	дееспособность в полном объеме, которая возникает с наступ-
лением совершеннолетия, то есть по достижении 18-летнего
возраста,

•	дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет,
которые совершают, в частности, сделки с письменного со-
гласия своих законных представителей — родителей, усыно-
вителей или попечителя В то же время они могут самостоя-
тельно распоряжаться своими доходами, осуществлять права
автора, вносить вклады в кредитные учреждения и распоря-
жаться ими, совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки,
предусмотренные гражданским законодательством,

•	дееспособность малолетних (несовершеннолетних от 6 до 14 лет),
которые вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые
сделки, а также сделки, направленные на безвозмездное по-
лучение выгоды, не требуюшие нотариального удостоверения
либо государственной регистрации, и некоторые другие.

Там же устанавливаются положения о брачной и трудовой эман-
сипации, в соответствии с которыми.

•	в случае когда законом допускается вступление в брак до дос-
тижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возрас-
та, приобретает дееспособность в полном объеме со времени
вступления в брак (ч 2 ст 21 ГК РФ),

•	несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объяв-
лен полностью дееспособным, если он работает по трудовому
договору, в том числе по контракту, или с согласия родите-
лей, усыновителей или попечителя занимается предпринима-
тельской деятельностью (ч. I ст 27 ГК РФ)

Законом также предусматривается ограничение дееспособности
Так, Конституция РФ определяет, что «не имеют права избирать и
быть избранными граждане, признанные судом недееспособными, а
также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда»
(ч. 3 ст. 32), а также, что права и свободы человека и гражданина
могут быть ограничены «в целях зашиты основ конеппушюнного
строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других
лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (ч. 3
ст 55) В ГК РФ введено положение, которым предусмотрено, что
«гражданин, который вслепствие злоупотребления спиртными напит-
ками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое
материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособно-
сти в порядке, установленном гражданским процессуальным законода-
тельством Над ним устанавливается попечительство» (ч 1 ст 30).

(3>Двл

как способность лица отвечать за свои

поступки перед законом и нести юридическую ответственность.

Она определяется законодательством, исходя из тяжести по-
следствий, которые охватываются сознанием правонарушителей
Так, уго/овцой ответственности подлежит вменяемое физическое
лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16-летнего
возраста Однако за совершение ряда преступлений (в том числе за
убийство, умышленное причинение тяжкого и средней тяжести вреда
здоровью, похищение человека, терроризм, вандализм и другие особо
опасные преступления) подлежат уголовной ответственности и лица,
достигшие ко времени их совершения 14 лет (ст. 10, ч. I и 2 ст. 20 УК РФ).
Административной ответственности подлежит лицо, достигшие
к моменту совершения административного правонарушения возрас-
та 16 лет (ч. I ст. 2.3 КоАП РФ). А по гражданскому законодатель-
ству несовершеннолетние в от 14 до 18 лет самостоятельно несут
имущественную ответственность по сделкам, совершенным ими на
законных снованиях (ч 3 ст 26 ГК РФ)

Юридические факты Понятие «юридический факт» ввел в пра-
вовой оборот Фридрих Карл фон Савины/, известный юриспруденции
как один из создателей немецкой исторической школы права. В своей
работе «Система современного римского права» (1840) он назвал
«события, вызывающие возникновение или окончание правоотношений,
юридическими фактами» С незначительными уточнениями это оп-
ределение вошло в основу их современного понимания

Юридические факты — это конкретные жизненные обстоятель-
ства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение
ми прекращение правоотношений.

Юридические факты в сочетании с нормой права и лицами, де-
ленными правосубъектностью, являются принципиальными усло-
виями возникновения правоотношений Действительно, без оформ-
ления правовыми нормами их юридической значимости жизненные
обстоятельства не способны вызывать юридические последствия
для правовых лиц Но и сами по себе нормы права остаются ста-
тичными, пока не наступает время их действия, вызываемого юри-
дическими фактами как связующим звеном в правовых отношени-

Юридические факты могут быть классифицированы'

•	в зависимости от юридических последствий:

—	нривообразуняцче юридические факты, ведущие к созданию
правоотношений (заключение договора, вступление в брак,
поступление в вуз),

—	правоизменяющие юридические факты, которые влекут изме-
нение содержания или субъектов правоотношений (перевод
на иную форму обучения, передвижение по службе);

—	правопрекращающие юридические факты, которыми устанав-
ливаются границы содержания правоотношений (получение
диплома о высшем образовании, увольнение со службы);

•	в зависимости От воли субъекта:

— действия (либо бездействие) как обстоятельства, которые свя-
заны с волей участников (или одного из участников) право-
отношения Они могут быть правомерными в виде юридиче-
ских актов — действий, совершенных с целью достижения
правовых результатов (закон, договор, приказ), и ыридиче-
ских поступков — действий, совершенных без цели достиже-
ния правовых результатов, но в силу обстоятельств привед-
ших к их наступлению (авторское произведение становится в
силу факта его появления причиной появления абсолютного
правоотношения). Действия также могут быть противоправ-
ными в виде правонарушения (преступления или проступка).

События — обстоятельства, которые не связаны с волей участ-
ников конкретных правоотношений (наводнения, ураганы, земле-
трясение, извержение вулкана, рождение или естественная смерть
физического лица) Они могут быть стихийными или искусственными,
обратимыми и необратимыми, уникальными и периодическими,
происшествиями и процессами, относительными (происхождение
которых связано с волей людей, но не связанной непосредственно с
конкретным правоотношением) и абсолютными (происхождение
которых вообще не связано с волей людей).

Юридические презумпции, аксиомы и фикции Наступление
обстоятельств, вызывающих конкретные правоотношения, не всегда
явно прослеживается В силу чего юридическая теория и практика
использует в ряде случаев правовые феномены, не являющиеся
юридическими фактами, но ведущие к наступлению юридических
последствий

Юридические презумпции - нормативно закрепленные достоверные
предпоюмсения о существовании или отсутствии юридических фактов,
которые в процессе осуществления права доказываются либо опро-
вергаются.

По сути, презумпции (от лат. ргаезшпр1ю — предположение) по-
рождают правоотношения, чаще всего являясь базовыми принци-
пами права либо основами отраслей права Таковыми признаются*

•	презумпция знания права;

•	презумпция правомерности действий, не запрещенных зако-
ном («разрешено все, что не запрещено»);

•	презумпция невиновности в уголовном праве;

•	презумпция отцовства в браке,

•	презумпция добросовестности в гражданском праве.

Юридические аксиомы — самоочевидные истины, закрепленные в
нормах права и не требующие процессуальных доказательств Аксио-
ма (от греч. ахюта — положение, принимаемое без логичного дока-
зательства в силу непосредственной убедительности) носит познава-
тельный и регулятивный характер, фиксирует достоверно установ-
ленный факт и не может быть отрицаема в силу заложенной в ней
неопровержимости
Институт аксиом в праве известен со времен Древнего Рима,
где, в частности, констатировалось*

♦	«не дважды за одно»;

•	«хоть строг закон, но соблюдать его надо»;

•	«нет преступления и наказания, если они не предусмотрены
законом»,

•	«закон обратной силы не имеет»,

•	«нельзя быть судьей в собственном деле»

Юридические фикции — официально зафиксированные утвержде-
ния о сущее пвовании реально не подтвержденных жизненных обстоя-
тельств, которые признаются юридическим фактом

Юридическая фикция (от лат /1аю — выдумка, вымысел) пред-
ставляет собой специально создаваемый для разрешения конкрет-
ной юридической ситуации, но реально не существующий юриди-
ческий факт По мнению известного немецкого юриста Рудольфа
Иеринга, юридический факт не что иное, как «юридическая ложь,
освященная необходимостью». Она становится особым процессу-
альным приемом, необходимым для поиска выхода из сложной
(конфликтной, спорной) юридической ситуации.

Подобное может состояться, в частности, в случае:

•	признания лица безвестно отсутствующим;

•	объявления лица умершим,

•	усыновления ребенка лицом, не являющимся его родителем;

•	установления несудимости лица в случая погашения или сня-
тия с него имевшейся судимости и т п.

17.2.	Реализация права и ее формы

Право становится реальностью в том случае, если оно в сово-
купности юридических правил поведения воплощается в этом пове-
дении, становится его составной частью, осуществляясь в поступках
субъектов права Именно тогда выявляется правомерная или проти-
воправная направленность поведения и наступает юридическая от-
ветственность за правонарушения Но прежде должен произойти
процесс правореализации

Реализация права — это и результат воплощения правовых
предписаний в юридически значимом поведении субъектов правоот-
ношений.

Реализация права выражается в деятельности органов публичной
власти и должных лиц, граждан и их объединений, в правотворчестве
и правоприменении, правозащите и правоохране, т.е. практически
всех правовых лиц и всех проявлений юридических процессов.
Осуществление требований, которые в общей форме выражены
в юридических нормах, происходит непосредственно самими субъ-
ектами либо опосредованно В непосредственном форме по характе-
ру правореализующих действий выделяются*

•	соблюдение норм права, те воздержание от совершения дей-
ствий, запрещенных такими правилами. Последние требуют
от правовых лиц отказа от проявления активности в сфере
правового регулирования,

•	исполнение норм права, т е совершение активных поступков
по выполнению возложенных на них юридических обязанностей.

исио плавание норм права.

те. осуществление дозволенных

правомочий лица, предусматривающее его правомерные дей-
ствия по собственному усмотрению.

Опосредованная форма реализации права имеет место тогда, ко-
гда для осуществления правовых предписаний необходимо участие
властных структур, наделенных соответствующими полномочиями
по применению права Подобное происходит, в частности, в случае
возникновения юридического спора, совершения правонарушения
или же невозможности осуществления субъективного права и юри-
дических обязанностей иным путем без вмешательства компетент-
ных органов

Применение права — это властная деятельность полномочных ор-
ганов по реализации правовых норм путем конкретизации общих пред-
писаний для индивидуальной жизненной ситуации и вынесения индиви-
дуальных правовых актов (актов правоприменения).

Для осуществления правоприменения определены следующие
процедуры, обычно именуемые стадиями процесса применения
норм права*

•	установление фактических обстоятельств дела, которое преду-
сматривает определение крута фактов, необходимых для его
решения, а также сбор и оценка таких фактов, установление
достоверности и достаточности;

•	их правовая квалификация, предполагающая выбор нормы
права, ее анализ, проверка подлинности, пределов временно-
го, пространственного и личностного действия, выяснение
действительного смысла ее содержания, непротиворечивости
и согласованности;

•	принятие решения по существу' рассматриваемого дела в виде
документа — правоприменительного акта, которому придает-
ся властный характер и официальное значение,

•	доведение решения до сведения заинтересованных субъектов
права;

•	контроль исполнения решения
Праьопруменнтеяьный акт, являясь официальным документом,
содержащим властное решение полномочного органа по конкретному
юридическому делу, обязателен к исполнению теми, кто подпадает
под его действие За ним стоит авторитет государства, чьим органом
является или от имени которого выступает компетентная властная
структура Неподчинение требованиям, содержащимся в правопри-
менительном акте, ведет к юридической о!ве1С1 ценности виновного
лица, поскольку им нарушаются правовые предписания, на основе
которых и принят данный официальный документ.

Правоприменительный акт отличен по своей сути от норматив-
ного правового акта, поскольку предназначен для реализации пред-
писаний последнего, являющегося источником права. Правоприме-
нительный акт также называют индивидуальным правовым актом.
Он должен соответствовать следующим признакам:

•	имеет индивидуальный характер, поскольку распространяется
на конкретно выделяемых в его решении лиц,

•	является юридическим фактом для возникновения, измене-
ния и прекращения правоотношений;

•	принимается компетентными органами государства и иными
полномочными на такие действия органами;

•	носит властный характер, подкрепляемый возможностью
применения мер государственного воздействия;

•	имеет силу для строго определенных ситуаций и не распро-
страняется на аналогичные случаи в будущем,

•	рассчитан на однократное применение;

•	имеет собственное наименование и установленную законом
форму

Правоприменительный акт в силу многообразия его проявления
классифицируют по ряду оснований, в том числе-

•	по принимающим их субъектам (акты органов государствен-
ной власти — законодательной, исполнительной, судебной,
контрольно-надзорной) и негосударственных органов (в част-
ности, органов местного самоуправления),

•	по форме (указы, постановления, решения, приказы, указа-
ния, разрешения, приговоры и т.п.);

•	по предметам правового регулирования (уголовно-правовые,
семейно-правовые, гражданско-правовые и т.д.);

•	по юридической силе (основные, содержащие окончательное —
разрешение конкретной ситуации, и дополняющие или вспо-
могательные);

•	по функциям права (регулятивные и охранительные);

•	по способу выражения (документы, действия, символы (конк-
людентные действия).
по структуре (простые и сложные, состоящие, в частности,
из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной
частей).

17.3.	Реализация права при пробелах
в законодательстве

Юридические пробст — это частичное или полное отсутствие в
законодательстве правовых норм, необходичость которых обусловлена
современным развитием общественных отношений и потребностями
реализации права

Нормотворческая деятельность государства далеко не всегда ус-
певает за изменениями в многообразии общественных отношений, в
силу чего происходит отставание законодательства от реальной жиз-
ни Отсутствие правового закрепления ситуаций, которые в этом ис-
пытывают потребность, вызывается и правотворческими ошибками,
недостаточным профессионализмом участников правотворческого
процесса, приостановлением действия нормативных актов или их
частей, в том числе и в случае признания их неконституционными.

Пробелы в законодательстве могут быть.

•	ио причинам образования:

— объективными, вызванными невозможностью на нормативном
уровне урегулировать все жизненное многообразие человече-
ской деятельности;

— субъективными, определяемыми отставанием законодателя от
реалий жизни, а также правотворческими ошибками, приос-
тановлением действия правового акта или его части, отме-
ной правового акта без последующей правотворческой дея-
тельности по юридическому закреплению регулируемых от-
ношений,

•	по времени образования:

—	первоначальными. возникающими при издании правовых актов;

—	поаедующимч. имеющими место в процессе правопримене-
ния при появлении новых объектов правоотношений.

•	по степени неурегулированности общественных отношений:

—	полными, фиксирующими отсутствие какого-либо норматив-
ного регулирования конкретного вида общественных отно-
шений,

—	частичными, отражающими недостаточную степень правового
урегулирования
Поскольку юридическая пробельность имеет место и даже при-
знается неизбежной, правовая теория и практика выработали сле-
дующие пути решения данной проблемы

Восполнение пробелов в законодательстве с помощью правотворче-
ского процесса. Оно происходит в результате принятия недостающе-
го нормативного акта или внесения дополнений в действующие
нормативные акты. Подобным образом устанавливается или вос-
станавливается правовое регулирование нуждающейся в этом сферы
общественных отношений или ее части.

Преодоление пробелов в законодательстве с помощью правопри-
менительного происсса Оно призвано способствовать оперативной
необходимости принятия решения по конкретной ситуации в слу-
чае отсутствия ее нормативного регулирования Для этого приме-
няются исключительные средства — аналогии (от греч апа/аура —
соответствие, сходство), предусмотренные соответствующим зако-
нодательством.

Аналогия закона, которая предусматривает в случае отсутствия
необходимой нормы, регулирующей конкретные общественные от-
ношения, обращение к другой правовой норме, рассчитанной на
регулирование сходных отношений. Так, предусмотрено, что в слу-
чаях, когда гражданско-правовые отношения прямо не урегулиро-
ваны действующим законодательством или соглашением сторон и
отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к ним,
если это не противоречит их существу, применяется гражданское
законодательство, регулирующее сходные отношения (ч 1 ст 6 ГК РФ).

Аналогия права вызывается к жизни отсутствием в законодатель-
стве норм как прямого, так и сходного регулирования рассматри-
ваемых жизненных ситуаций и требует разрешения конкретного де-
ла в таких случаях на основе общих принципов права (гуманизма,
справедливости, юридического равенства и др). Например, при не-
возможности использования аналогии закона права и обязанности
сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданско-
го законодательства и требований добросовестности, разумности и
справедливости (ч 2 ст. 6 ГК РФ).

Субсидиарная аналогия предполагает возможность разрешения
конкретной жизненной ситуации на основе правовой нормы уста-
новленной другой отраслью права В частности, определенные си-
туации в семейном праве, вызванные разделом имущества разве-
денных супругов, могут быть разрешены на основе норм граждан-
ского права.

Конституционная аналогия, предусматривая в силу сложившейся
практики деятельности Конституционного Суда, вследствие которой
возможно появление пробельности в законодательстве Статья 79
Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде
Российской Федерации» указывает на то, что, в случае если при-
знание нормативного акта неконституционным созшло пробел в
правовом регулировании, непосредственно применяется Конститу-
ция Российской Федерации

Решение дел по аналогии не допускается в уголовном и адми-
нистративном праве в силу принципа недопустимости ответствен-
ности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось
правонарушением. Данный принцип получил конституционное за-
крепление (ч. 2 ст 54 Конституции РФ).

17.4.	Юридические коллизии
и способы их разрешения

Конфликты и конкуренция в праве предполагаются как множе-
ственностью общественных отношений, подвергаемых правовому
регулированию, так и разноплановостью положения лиц, участвую-
щих в правотворчестве и правореализации Юридические коллизии
(от лат соИй'ю — столкновение) могут происходить в силу сложности
системных обраэощнмй в праве, несогласованности и параллелизма
в законодательстве, ведущих к созданию противоречащих и конку-
рирующих норм, противоречивого толкования понятийно-кате-
гориального аппарата в силу различий в правопонимании и т п

Юридическая коллизия — это расхождение между дейс пвующими
нормами права, призванными регулировать однородные отношения, или
практикой их применения

Правовые конфликты могут возникать, например, в случае рас-
хождения между.

•	конституцией и иными источниками действующего права,

•	законом и подзаконными нормативными актами;

•	обшефедеральными нормативными актами и источниками
права су'бъектов федерации;

•	актами одного и того же правотворческого органа;

♦	однородными актами, принятыми различными правотворче-
скими органами,

•	общими и специальными правовыми актами и т.п.

Разрешение юридических коллизий традиционно происходит
путем выбора определенного нормативного акта, который и должен
быть применен в конкретно рассматриваемой ситуации

Римскими юристами выработаны основные коллизионные пра-
вила, устанавливающие критерии выбора, которые зависят от сути
спора о приоритетности того или иного акта:
•	в случае противоречия между нормативными актами, приня-
тыми одним и тем же правотворческим органом, но в разное
время, применяется акт, изданный позднее Цех рояепог
дею^о<е рг'ю^)',

•	в случае противоречия между нормативными актами, приняты-
ми разными правотворческими органами, применяется акт, из-
данный вышестоящим органам (1ех зирепог дего^а! /еу/ ниепоЛ;

•	в случае конкуренции между общим и специальным норма-
тивными актами одного уровня преимущество получает специ-
альный акт, развивающий положения общего акта (1ех зрес/аИз
Дегоса/ ^епегаИ)

Для решения спорных проблем правоприменения создаются
специальные разрешительные системы, среди которых*

•	коллизионное право в рамках унитарного государства,

♦	федеральное коллизионное право, призванное разрешать кон-
фликты между федеральным и региональным законодательст-
вом и отнесенное, например, в России к исключительной ком-
петенции Федерации (п «п» ст 71 Конституции РФ);

•	международное коллизионное право, призванное разрешать
коллизии между законами различных государств В междуна-
родных отношениях постепенно закрепляются нормы и по-
ложения права «конфликтных прав» (соп/Нс/ о/ 1акз), опреде-
ляющие, в частности, суды какой страны должны рассматри-
вать спор с иностранным элементом. С начала XIX столетня
оно оформляется как международное частное право.

Возможны и иные способы разрешения юридических коллизий:

♦	принятие нового нормативного акта по проблеме конфликта
или конкуренции юридических правил;

•	отмена устаревшего нормативного акта;

•	приостановление действия нормативного акта;

•	признание нормативного акта или его части неконституцион-
ными;

•	внесение изменений и дополнений в действующие норматив-
ные акты;

•	признание акта не действующим на территории государства
(практика Российской Федерации в отношении нормативных
актов СССР);

•	судебное разбирательство;

•	согласительные формы разрешения коллизий (третейский
суд, посредничество, переговорный процесс, примирительные
процедуры до начала судебного разбирательства)

В последние годы активно развиваются альтернативные проце-
дуры урегулирования юридически коллизий с участием специального
независимого лица — медиатора'. Участники процедуры медиации
ищут взаимоприемлемый выход из спорной ситуации, а медиатор
оказывает им в этом помощь помогает сторонам сформулировать
их позиции, консультирует, подсказывает решения

Медиация является внесудебным способом разрешения частно-
правового конфликта, при котором стороны добровольно обраща-
ются к третьему лицу за посредничеством Как правило, речь идет о
бизнес-спорах, трудовых и семейных конфликтах Сегодня этот
способ урегулирования правовых споров широко распространен в
странах Евросоюза, США. Канаде, Австралии, а в Австрии медиа-
тор даже значится в перечне профессий В России законопроект об
альтернативной процедуре урегулирования споров с участием по-
средника находится на рассмотрении в Государственной Думе.

17.5.	Толкование права, его виды и формы

Токование права — процесс и резу/ьтат установления действи-
тельного содержания норм права в целях их правильной реализации.

Специальная терминология, используемая в процессе толкова-
ния, содержит такие синонимы данного явления как интерпретация
(от лат >п1егрге1а1ю — посредничество) и герменевтика (от греч-
йеппепеинке — истолкование, искусство толкования текстов) Тол-
кованием занимаются все правовые лица, как индивидуальные, так
и коллективные В результате толкования устанавливается реальное
(подлинное) содержание правовой нормы, историческая обстановка
периода разработки и принятия правового акта, его цели и направ-
ленность, последствия его реализации и тл

Основными началами толкования права выступают следующие.

•	выясняется смысл того, что сформулировал законодатель, а не
то, что он при этом хотел выразить,

•	толкование не вносит и не может вносить поправок и дополне-
ний в действующее законодательство, оно призвано лишь объ-
яснять и уточнять то, что записано в законе;

•	в результате толкования не создается правовая норма, а лишь
выявляется выраженная в нем публичная воля;

•	толкование должно проводиться в точном соответствии с
принципом верховенство закона

жет медиация // Известия 2010 3 июня. Споеп С Где-то посередине В России
Толкование происходит как уяснение — процесс самостоятель-
ного мыслительного исследования, которому подвергаются все
юридические правила; как разъяснение смысла и сути нормы для
тех, кто заинтересован в раскрытии воли законодателя, заложенной
в нормативное предписание, как объяснение по соотношению буквы
и духа закона; как указание, содержащее разъяснение норм права

То /кование-уяснение предполагает различные способы (приемы)
собственного изучения сути закона, среди которых.

•	сювесный (грамматический, филологический, текстовой), за-
ключающийся в исследовании текста закона особенностей
грамматических средств его оформления;

•	логический, дающий возможность использовать законы логики
и для анализа понятий, которыми оперирует законодатель, их
адекватного смысла;

•	историко-политический, обращающийся к обстановке периода
принятия закона, условиям, оказавшим влияние на его со-
держание и направленность, намерения законодателя,

•	системный, позволяющий выявить смысл правового правила,
определить его место в системе законодательства;

•	функциональный, выясняющий реальный смысл правовой нормы
при обращении к факторам и условиям, в которых происхо-
дит ее применение;

•	те моюгическнй, направленный на выявление цели или ре-
зультата действия закона,

•	специально-юридический, связанный с обращением к термино-
логии, примененной в законе

Тот
ется на.

по юридическим последствиям раздели-

• официальное толкование, которое дается управомоченным на
то органом, обязательно для соответствующих субъектов пра-
воприменения и может быть:

— нормативное (легальное). которое, в свою очередь, выступает
как аутентичное (прямое), если исходит от законодателя, и
делегированное, если исходит от органа, получившего на то
специальные полномочия;

— казуальное (индивидуальное), которое имеет место в судебной
и административной практике в связи с рассмотрением кон-
кретной жизненной ситуации, рассчитано на конкретное
применение и обязательно только для конкретного дела.

• неофициальное толкование дается любым лицом и не обладает
юридической силой. В зависимости от авторитетности толко-
вателя может быть*
—	обыденное разъяснение содержания закона или его отдельных
положений на основе собственного усмотрения лица;

—	компетентное разъяснение исходит от лица, получающего
целенаправленное правовое обучение и обладающего общи-
ми правовыми знаниями;

—	профессиям:/ьное разъяснение смысла закона липами, обла-
дающими специальными правовыми знаниями в силу вовле-
ченности в юридическую практику;

—	доктринальное (научное) разъяснение закона учеными-юрис-
тами на основе знания его теории

То/кова/а/е-обьяснение по объему, связанное с тем, что, поскольку
законодатель формулирует свои требования в терминах и конструк-
циях, изложение его воли может не совпадать с истинным содержа-
нием закона. По объему толкование различается как:

•	буквальное, когда нормативный смысл текста закона совпадает
полностью с его словесно-текстуальным выражением (совпа-
дение «духа» и «буквы» закона);

•	распространительное (расширительное), которое необходимо
там, где подлинный нормативный смысл текста закона шире
его словесного выражения;

•	ограничительное, которое имеет место там, где подлинный
нормативный смысл текста закона уже его словесного выра-
жения.

То/кование-укезша/е представляет собой правовые акты, приня-
тые полномочными государственными органами и должностными
лицами и содержащие официальную интерпретацию норм права
Такие акты официа /иного толкования могут быть.

•	актами правотворчества в виде законов, актов главы государ-
ства или иного государственного органа, конкретизирующих
правовые нормы соответствующих законов;

•	индивидуальными интерпретационными актами как форм юри-
дической практики, содержащие указания на то, как следует
понимать и применять действующие правовые нормы кон-
кретным субъектам правоприменительной деятельности, но
не субъектам, действия которых непосредственно регулиру-
ются нормативным актам.

Подобные правила, формы и способы толкования применяются
В полной мере в системе континента /иного (европейского) права

В англо-ачериканп.ой группе правовых систем учитываются не-
сколько позиций, определяющих приемы и средства юридического
толкования с точки зрения общего права*

•	толкование закона — это право суда;

•	судебное толкование носит правотворческий характер, т.е
создает судебный прецедент, являющийся источником права;
•	в отличие от континентальной Европы, где отсутствует зако-
нодательное закрепление толкования закона, в Великобрита-
нии и США существуют специальные законы о толковании
статутов (Англия) и законы штатов о толковании законов;

•	суды должны следовать определенным презумпциям, т.е. ис-
ходным положениям, выработанным судебной практикой.
Среди них: презумпция запрета фундаментальных изменений
общего права; презумпция запрета установления уголовной
ответственности без вины; презумпция запрета лишения соб-
ственности или вмешательства в законные субъективные пра-
ва граждан, презумпция запрета сужения юрисдикции суда;
презумпция запрета произвола и злоупотребления властью;

•	сформулированные правила толкования законов (канонов су-
дебного толкования законов), которые определяют те преде-
лы, в рамках которых судьи могут считать себя свободными
поступать так, как они считают необходимым Ныне все они
рассматриваются равнозначными, хотя в разные историче-
ские периоды предпочтение отдавалось некоторым из них В
то же время выбор правила зависит от усмотрения судьи, по-
этому всякий раз сложно предугадать, какой прием толкова-
ния будет использован по конкретному делу, и, следователь-
но, как будет применен закон.

Такими правилами являются*

•	Р1<ип Меапйгв Р"1е — суды не должны изменять суть закона
под видом его интерпретации;

•	Пе МхЫе/ Яи1е — правило «устранения зла» требует убе-
диться в действительном намерении законодателя (выяснить,
причину появления закона; обстоятельства, при которых
норма была издана, вред, которого хотели избежать, цель,
которую хотели достичь);

•	ТИе С<Меп Рк1е — «золотое» правило, при котором суд обязан
применять закон в узком смысле слова, а иное придание смыс-
ла должно быть доказано;

•	ЬМега! Ри1е — правило буквального толкования, при котором
слова должны применяться в их обычном значении, при этом
также должна учитываться вся история предыдущих толкова-
ний данного закона.

Контрольные вопросы по теме

1	Выделите среди характерных черт правового отношения его юри-
дические признаки

2.	Какими могут быть правовые лица'1
3.	В чем суть различий между субъективным правам и юридически-
ми обязанностям/^

4.	Что означает термин •трудовая эмансипация» 9

5	Назовите формы непосредственной реализации права

6.	Каковы признаки правопримените.1того акта, отличающие его от
нормативного правового акта’

7.	Каким путем можно восполнить пробел в законодательстве?

8	Что предполагает аналогия права'1

9.	Чем вызываются юридические кослизии'1

10.	Как называют прием толкования, обращающийся к изучению
факторов и условий, в которых происходит применение нормы
права?

Дополнительная литература к теме

Ароиле А И Правоотношение функциональные аспекты // Право-
ведение 2008 № 2

Астахов П.А. Практика разрешения юридических конфликтов. М
2009.

Буиювский Б.Л Классификация правовых презумпций // Журнал
российского права 2010 № 11

Завадский А.В. К учению о толковании и применении гражданских
законов. М , 2008 (переизд 1910 г )

Захаров В.А. Создание юридических лиц. правовые вопросы. М,
2002

Зинченко С.А. Юридические факты в механизме правового регули-
рования М . 2007

Кузьмина М.Н. Юридический конфликт: теория и практика разре-
шения М . 2008

Петракова И И Классификация юридических коллизий история и
современность // История государства и права. 2010. № 10.

Петрушев В.А. Историческое толкование права // История государ-
ства и права. 2010 № 1.

Полищук Н И Эволюция идеи права и правовые отношения вопро-
сы теории и практики. СПб., 2005.

Романов А К Право и правовая система Великобритании Учеб, по-
собие М., 2010.

Смирнов А В., Манукян А Г Толкование права Учебно-практ пособие.
М., 2008.

Чиркин В.Е. Юридическое лицо публичного права // Журнал рос-
сийского права 2005 № 5

Якимов А.Ю. Статус субъекта права (теоретические вопросы) //
Государство и право 2003 № 4
ПРАВОВОЙ ПОРЯДОК

И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА

Правовой порядок: понятие и пути формирования

Правовая культура: понятие и значение

Правосознание: общая характеристика

Юридически:

: норма и отклонения

18.1.	Правовой порядок: понятие
и пути формирования

Основное назначение права — активное участие в процессе
установления и поддержания определенного порядка, в условиях
которого нормально функционируют все компоненты общества и
государства, реализуются зафиксированные юридическими положе-
ниями права граждан, исполняются требуемые публичной властью
обязанности.

Правовой порядок

стабильное состояние упорядоченности

общественных отношений, у станов генное в результате реализации
права на основе законности и выражаемое в правомерном поведении их
участников.

Особенности правового порядка*

•	является составной частью общественного порядка как режима
урегулированности общественных отношений в результате
осуществления всей системы социальных норм,

♦	фиксируется в нормах права, представляющих обязательные
правила поведения в государственно-организованном обществе,

♦	идеальная модель правопорядка создается на основе функ-
ционирования всего механизма действия права (в совокупно-
сти его статических и динамических элементов),

•	практическая модель правопорядка определяется рамками пра-
вомерного поведения правовых лиц, соответствующего обще-
обязательным правилам поведения,

•	обеспечивается государственной властью, обладающей полно-
той возможностей воздействия на членов общества, включая
легальное принуждение.
♦	обладает устойчивостью, предполагающей стабильный режим
установленного порядка, поддерживаемый всеми правовыми
структурами,

•	отражает определенный уровень правовой культуры общества
и государства;

•	выступает результатом реализуемой в государстве законности

Законность как режим требуемого испошения и собиодения норм
права всеми его субъектами, в свою очередь, определяется рядом
принципов, среди которых-

•	верховенство закона над всеми иными действующими в госу-
дарстве правовыми актами, что предполагает его высшую
юридическую силу;

•	всеобщность законности, предполагающая равенство перед
законом всех правовых лиц независимо от их статуса,

•	единство законности, требующее единообразного понимания
правовых норм, их применения и интерпретации всеми пра-
вовыми липами на всей территории страны независимо от
формы государственного устройства,

•	недопустимость противопоставления законности и целесооб-
разности, под которой иногда подразумевается возможность
игнорирования положений закона по причине определенных
соображений местного или индивидуального характера.

•	неотвратимость ответственности за правонарушение, выра-
жающейся в наступлении неблагоприятных правовых послед-
ствий для лица, его совершившего;

•	реальная связь законности и правовой культуры.

18.2.	Правовая культура: понятие и значение

В понимании правовой культуры в юриспруденции нет единства,
что не в последнюю очередь обусловливается ее разноплановостью.

Правовая культура является важнейшей предпосылкой процесса
реализации права в целом, представляя собой, с одной стороны,
систему ценностей, правовых убеждений, навыков и стереотипов
поведения, а с другой — само юридически значимое поведение.

Правовая культура находит отражение в механизме государства,
в принципах и методах правотворческой, правоприменительной и
правоохранительной деятельности, в уровне законности и правопо-
рядка, отслеживается в законодательстве, служа принципиальным
фактором его эффективности; отражается в правах и свободах гра-
ждан, реальности их осуществления; проявляется как в уровне
профессионализма юристов, так и в реальных поступках людей По
сути, правовая культура становится принципиальным критерием
качества правового регулирования и правовой жизни общества

Правовая кузътура — это качественное состояние субъекта права,
характеризуемое уровнями его правосознания ч правового поведения.

Правовая культура впитывает в себя правовые ценности как оп-
ределенной социальной общности, народа и общества, являясь от-
ражением их цивилизованности, так и отдельных личностей, кон-
кретно их представляющих Принимая во внимание носителя пра-
вовой культуры, выделим ес основные разновидности

•	правовая культура личности, определяющая степень ее собст-
венной правовой информированности, умения соотносить
свое поведение с требуемыми стандартами правильного (пра-
вомерного) поведения;

•	правовая культура социальной группы, связанная с непосредст-
венным окружением лица (возрастным, пространственным,
профессиональным), которое оказывает влияние на мотива-
цию его правового поведения,

•	правовая культура общества, основанная на системе правовых
ценностей, которые определяются общим уровнем культуры
народа и страны, исторически сложившимися правовыми
традициями, теорией и практикой правотворчества, законода-
тельства к правоприменения

Нередко в специальной литературе, посвященной проблемам
правовой культуры личности, указывается на ее строго положитель-
ный образ, подчеркивается, что правовая культура не может носить
пограничный характер, поскольку остается внешне качественным
выражением знания и понимания права, осознанного исполнения
его предписаний. Под правовой культурой зачастую понимают высо-
кий уровень правосознания индивида, достаточное знание должност-
ными лицами и гражданами юридических норм, их правовую гра-
мотность. умение и навыки пользования законами в практической
жизни, высокую степень уважения и авторитета права и т.п. В нее
включают даже «атмосферу зтьонопослушания личности», постро-
енную на «наличии» в стране детально разработанного, охватываю-
щего все основные сферы отношений, беспробельного, внутренне
непротиворечивого и технически совершенного законодательства,
последовательно отражающего идеалы демократии, свободы и спра-
ведливости» (А Н Головистикова, Ю.А. Дмитриев)

Однако само понятие «культура» (от лат си!шга — воспитание,
образование, развитие, почитание) весьма неоднозначно и отражает
исторически определенный уровень развития общества, творческих
сил и способностей человека, выраженный в типах и формах орга-
низании жизни и деятельности людей, в их взаимоотношениях, а
также в создаваемых ими материальных и духовных ценностях.

Правовая культура является отражением сложившегося отноше-
ния правового субъекта к праву, складывающегося из его оценок
правовой реальности, и проявляется в оцениваемом правом поведе-
нии самого субъекта. И поскольку собственные и правовые оценки
могут быть как положительными, так и отрицательными, то и право-
вую культуру субъекта также возможно представить как позитивную
или негативную

Соответственно и правовая культура как неотъемлемая часть
общечеловеческого феномена столь же многогранна и имеет различ-
ные уровни собственного отражения*

•	низкий уровень правовой культуры, не совпадающий с требо-
ваниями общества к поведению субъекта права, основанный
на его маргинальном или конформистском правосознании;

•	должный уровень пртвовой культуры, отражающий в основном
правовые ценности общества и его требования к субъекту права;

•	высокий уровень правовой культуры, основанный на развитом
правосознании и социально активном поведении

18.3.	Правосознание: общая характеристика

Связанность правовой культуры определенным уровнем отноше-
ния к праву очевидна, поскольку такое складывающееся у правового
лица отношение составляет неотъемлемую часть качественного со-
стояния самого субъекта права Отношение к действующему, про-
шлому либо желаемому праву проявляется в одобрительной, дея-
тельно-критической, отрицательной либо безразличной реакции на
правовую составляющую общества.

Правосознание представляет собой совокупность взглядов, идей,
чувств, убеждений и оценок в отиашеяни права, правовые явлений, ин-
ститутов и процессов в государственно-организованном обществе

Основными фуюащялт правосознания являются.

•	познавательная, направленная на процессы повышения ин-
формированности лица в правовой сфере, на освоение право-
вого наследия человечества,

♦	оценочная, позволяющая составлять собственные представления
как о сути права, правовых явлений, институтов и процессов в
обществе, так и давать оценку собственному поведению и по-
ступкам иных субъектов права на основе их правильности
(правомерности) или неправильности (неправомерности).
•	регутятивная, предполагающая процессы согласования на ос-
нове внутренней мотивации поступков лица с требуемыми
правом стандартами (образцами) правомерного поведения;

•	прогюсяичакая, дающая возможность лицу участвовать в про-
цессе правового развития на основе собственного видения
будущих моделей права и его институционных воплощений.

Правосознание возможно различать по ряду оснований

•	по уровню познания правовой реальности*

—	обыденное, основанное на собственном правовом опыте лица
(или его отсутствии у субъекта права);

—	компетентное, подтверждаемое уровнем приобретенных пра-
вовых знаний, дающим возможность реально оценивать право
и его проявления;

—	профессиональное, связанное с непосредственным практиче-
ским вовлечением лица в правовую деятельность;

— научное, отражающее концептуальные воззрения лица, кото-
рому свойственно теоретическое освоение права,

•	по носителю правового сознания*

—	индивидуальное, отражающее отношение к праву конкретного
его субъекта;

—	групповое, носящее в себе правовую оценку социальным ок-
ружением лица (неформальной группы, коллектива, профес-
сионального сословия);

— общественное, воплощающее восприятие правовой реальности
всего общества.

•	по качественно’ну проявлению*

—	правовая инфантильность, определяемая незнанием права в
силу возрастных или иных факторов;

—	правовой нигилизм как негативное (неуважительное, пренеб-
режительное) отношение лица к праву в силу несогласия с
правовыми требованиями и установками, отрицания и/или
неприятия правовых ценностей, нежелания руководствовать-
ся ими в качестве ориентиров своего поведения;

—	правовой идеализм, проявляемый в абсолютизации роли права
в обществе, фетишизации закона как средства социального
регулирования, идеализации роли законодательных новаций
в разрешении общественных и государственных проблем;

— правовой! реализм, основанный на знании права, уважении его
ценностей и требований, конструктивном отношении к пра-
вовым решениям, осознанном желании участвовать в их реа-
лизации, что практически проявляется в социально актив-
ном правомерном поведении
18.4.	Юридически значимое поведение:
норма и отклонения

Непосредственное обращение к исследованию общественно по-
лезного поведения в сфере права следует выделить как характерную
черту современного российского правоведения Данная тенденция
связана с оживлением процессов обновления и обогащения методо-
логических основ в юридической науке, поворотом от традиционно
догматических трактовок правовых категорий, от фетишизации
нормативного воздействия государства на поведение людей к изу-
чению «права в жизни», в динамике, рассмотрению всего процесса
действия права.

Подтверждением значимости обращения к проблемам правового
поведения, выявлению закономерностей закрепления правомерно-
сти в поступках граждан, к разработке типологии юридически зна-
чимого поведения, его побудительных сил, механизму обеспечения
сознательного соблюдения личностью правовых предписаний явля-
ется и то место, которое занимает должное правовое поведение в
изучении важнейших юридических категорий.

Такое поведение выступает необходимым инструментальным
компонентом многих понятий современной теории права, таких как
законность и правопорядок, правовая культура и правовой статус
личности, социальной механизм обеспечения прав человека и граж-
данина, реализация правовых норм и т.п Да и само право все более
оценивается с позиции его самореализации в массовом действии,
деятельности людей, их правомерном поведении

В настоящее время более жизненными становятся высказанные
ранее в юридической литературе мнения о том, что юриспруденция
должна становиться все более наукой о социальном поведении че-
ловека в правовой сфере, а поведение соответственно должно рас-
сматриваться в качестве конечного результата осуществляемого или
осуществленного права

Поведение было и остается важнейшей социальной характери-
стикой личности. В зависимости от формы выражения оно может
быть верба гьным (словесным), складывающимся из различных вы-
сказываний. суждений и оценок, которые дают представление о
внутреннем состоянии индивида, и реальным (практическим), кото-
рое заключает в себе определенные действия людей.

На основании сопоставления этих действий с нормативными
представлениями о должном и неправильном, которые зафиксиро-
ваны в моральных правилах, эстетических канонах, религиозных
догмах, в иных социальным предписаниях, человеческое поведение
расценивается обществом паюмешпельно, если оно не противоречит
общепринятым эталонам поступков, а человек руководствуется ими
в своей повседневной жизни В то же время поведение людей, не
совпадающее с нормами, нарушающее общественные правила, ква-
лифицируется как отк гоняющееся и антиобщественное.

Принципиальным фактором, определяющим место личности в
обществе, является ее отношение к праву, социально-правовой дей-
ствительности О характере действий человека в сфере правового
регулирования можно судить исходя из оценок, зафиксированных в
юридических нормах. Такими правовыми действиями лица являются
поступки — правомерные или противоправные Все остальные дейст-
вия могут быть причислены к юридически безразличным (индиффе-
рентным по отношению к праву), т.е. не отнесенным к категории дей-
ствий, нуждающихся в каком-либо правовом опосредовании.

В последние годы внимание ученых-юристов все более сосредо-
тачивается на проблеме личности как высшей ценности общества, в
интересах которой и должны происходить коренные перемены*
глубже стала исследоваться сама проблема истинных и мнимых
ценностей в праве; острее чувствуются сегодня реалии жизни, по-
литико-правовой действительности, по-иному проявляются направ-
ленность и уровень юридического мышления и поведения, их соци-
ально-духовные, нравственные характеристики; по-новому встают
проблемы социально-правовой терпимости, допустимости в пове-
дении, соотношении должного и запрещенного в поступках.

Традиционно правоведы обращались к проблемам, связанным с
неправомерными действиями лиц, к проступкам и преступлениям
Конечно же, противоправные деяния — наиболее социально вред-
ная и опасная разновидность антиобщественного поведения, они
выступают решающим фактором в определении степени юридиче-
ской ответственности личности за свои действия. Однако коренные
различия, лежащие в основе двух форм правового поведения (в от-
ношении к правовым предписаниям, по правовым последствиям
каждой из них, юридической оформленности. специфике и мас-
штабу практического проявления, неадекватности формирования и
социальной опенке), требуют специального рассмотрения как про-
тивоправного, так и правомерного поведения

Что же характеризует правовое

в иелом’ Его следует

рассматривать как поведение субъектов права в сфере юридического
воздействия, урегулированное правом и им соответствующим образам
оцениваемое

Оно представляет собой общественно значимое поведение, т.е.
социальное окружение дает действиям дина определенную оценку.
Первоначально ее встречаем уже в религиозно-нравственных трак-
татах, в библейских поучениях и заветах

Так, например, в Библии от Иакова указывается следующее: «А
потому, если вы знаете, как поступать правильно, но не поступаете,
то повинны в грехе». Подобная оценка поведения могла быть изло-
жена и точнее, связывая «грешника» непосредственно с юридиче-
ским обоснованными поступками. «Ибо тот, кто соблюдает закон в
целом, но споткнется пусть даже на чем-то одном, виновен в нару-
шении закона в целом» (Библия от Иакова 4 17).

Вместе с тем поведение людей в юридической сфере непосред-
ственно связано с правовой регламентацией, с закреплением в нор-
мах действующего права И потому правовое поведение всегда яв-
ляется объектом «наблюдения» со стороны государственных орга-
нов, призванных контролировать нашу жизнь в интересах самого
общества. Подобный контроль выражается в выделении четко раз-
граниченных вариантов поведения — социально павезного (правомер-
ного} и социально вредного (противоправного).

В правоведении выделяют также и такую разновидность право-
вого поведения как злоупотребюние правом как социально вредное
поведение, осуществляемое в противоречии с социальным назначе-
нием права, когда субъект причиняет вред другим участникам пра-
воотношений При этом лицо, злоупотребляя правом, зачастую не
нарушает юридических предписаний, не посягает на чьи-либо права
и законные интересы, но затрудняет и ограничивает их осуществ-
ление В римском праве действовала юридическая презумпция, из-
ложенная Гаем: «Никто не считается злоумышленником, если он
пользуется своим правом» Однако со временем юристы стали об-
ращать внимание на несоответствие подобных действий общечело-
веческим принципам права.

Контрольные вопросы по теме

1	В чем отличия правового порядка от иных видов проявления об-
щественного порядка9

2.	Почему недопустимо противопоставление законности и целесооб-
разности9

3.	Назовите важнейшие структурные части правовой культуры?

4	Каким образом социальное окружение может оказывать влияние
на формирование правовой куптуры личности?

5	Возможно ли правовую культуру представить как негативную9

6.	Что объединяет правовой нигишзм к правовое! идеализм9

7.	Как следует рассматривать поведение личности, исходя из харак-
теристик ее действий в сфере правового регулирования?
8.	Является ли правовое поведение социально полезным или соци-
ально вредным’

9.	Может ли злел’потре&гение правом рассматриваться в рамках пра-
вомерного поведения’

Дополнительная литература по теме

Бунавин С.П Система гарантии законности в условиях формирова-
ния правового государства // История государства и права. 2010.

Галиев В.Х. Социальные нормы и правовая культура в призме исто-
рического развития Ц История государства и права 2010 № 2.

Гривнюва Е.Е. Правовая культура в политическом пространстве со-
временной России М , 2005

Антонов М В, По/яков А.В. Право и правовые культуры в XXI веке.

различие и единство // Правоведение 2008. № 2

Малиновский А.А. Правовой эгоцеигризм как разновидность дефор-
мации индивидуального правосознания // Правоведение 2008

Мигу/ценко О.Н Роль сознания в применении права // Юридиче-
ский мир 2007 № 6

Папрыеин Е С. Правопорядок в государствами с различными фор-
мами политико-правового режима* Автореф. дис. . канд. юрид
наук. М., 2009

Смоленский М Б. Правовая культура и идея государственности Ц
Государство и право 2009 № 4.

Соко/ов ПЯ Профессиональная культура юристов и законность.

Учеб пособие М , 2011

Сорокин В. В. Правосознание в переходный период общественного
развития //Журнал российского права 2002 № |0
ПРАВОМЕРНОЕ ПОВЕДЕНИЕ

П9

Правомерное поведение: понятие и значение
Структура и основные черты правомерного поведения
Разнообразие форм правомерного поведения
Виды правомерного поведения личности

19.1.	Правомерное поведение:
понятие и значение

В соответствии с общепринятым в юридической науке подходом
правомерное поведение признается единственно правильным, долж-
ным человеческим повелением, регулируемым правовыми нормами
Это — поведение, совпадающее с требованиями норм права, соот-
ветствующее правовым предписаниям; не противоречащее нормам
права, не запрещенное правом, требуемое или допускаемое правовой
нормой Таким юридическим понятием обозначается поведение,
обратное противоправному, его антипод

Указанный подход к рамкам проявления правомерности, разде-
ляемый большинством авторов соответствующих глав учебников по
теории государства и права, — как к поведению, не выходящему за
пределы доэвакнных право.» границ дейипвпй (поступков) — дает обшее
представление о данном виде правового поведения. Более конкретные
дефиниции, категории правомерности, предлагаемые различными
учеными, показывают, что в юридической литературе еще не сложи-
лась единая точка зрения по поводу того, что же относить к соци-
ально полезному и юридически значимому должному поведению

Понятия «ирлеоеое», «ирдеоиеряое», «противоправное* становятся
предметом и этимологического, семантического осмысления, что
является отражением плюрализма в строго канонизированных кате-
горийных институтах правовой науки, требований переосмысления
имеющейся юридической терминологии Отмечаются в этой связи
некоторая условность, узость понятия «правомерное», когда оно
применяется для обозначения поведения, противоположного откло-
няющемуся, либо то, что понятиями правомерного и противоправно-
го не исчерпывается весь спектр проявления поведения людей. Так,
поддерживая предположение В.Н Кудрявцева о существовании между
социально вредным и общественно полезным поведением поведе-
ния «нейтрального», Ю А. Тихомиров выделяет «нейтральное поле»,
когда нормы закона, формально соблюдаясь, реально не регулируют
поведение Здесь более эффективны иные регуляторы — подзакон-
ные акты, а также нормы морали, обычаи, традиции По мере
«движения» закона его действие иногда ослабляется благодаря «со-
противлению» названных регуляторов (но в то же время подчерки-
вается, что закон должен поддерживать положительное из них. а
отрицательное — вытеснять) Думается, что все-таки и такое «ней-
тральное' поведение остается правомерным, а потому и обществен-
но полезным, хотя правовые мотивы в нем существенно ослаблены

Высказываются сомнения и по поводу включения противоправ-
ного поведения в поведение правовое, поскольку оно противоречит
требованиям правовых норм и тем самым не может быть в рамках
правового поведения. Таким образом, последнее отождествляется
только с правомерностью

Действительно, подобное суждение формально подкрепляется
терминологической связью слов «правовое» ч «правильное», «спраее<)-
ливое», а также широким использованием в качестве подтверждения
позитивных качеств тех или иных юридических категорий (в част-
ности, «правовая активность», «правовые предписания», «правовая
культура», «правовой порядок» и т п.) В то время как негативные
проступки характеризуются терминами «правонарушение», «проти-
воправное деяние» и тл. Однако немало свидетельств и обратного
или же неоднозначного употребления слова «правовое»

А обращение к истокам происхождения термина «правомерное»
показывает, что последнее, представляя собой структурно-семан-
тическое единство двух понятий («право» и «мера»), также имеет
несколько смысловых значений, которые обусловливают его много-
значность в понятийном применении.

В этой связи представляет интерес проследить определенную
интерпретацию данного термина в «живом русском языке»* от пер-
воначального, полифонического звучания и толкования вне отноше-
ния к праву («пропорциональный», «размерный», «соответствующий»,
«равномерный в частях своих» — Вл Даль), от констатации его связи
с правом, однако не в единственно «правильном» смысле, а даюшей
возможность и иной трактовки («внутренне оправдываемый», «за-
кономерный», «основанный на праве». — СИ. Ожегов) и к совре-
менному категорически однозначному пониманию как «соответствия
явлений социальной жизни (деятельности или результатов деятель-
ности субъектов права) требованиям и дозволениям содержащейся в
нормах права государственной воли»
Общепризнанное ныне закрепление термина «правомерное» за
массивом поведения, соответствующего правовым предписаниям,
возможно претерпит эволюционные изменения в обозримом буду-
щем Этот прогноз видится нам оправданным в связи с процессами,
происходящими сегодня в правовой системе, которые меняют при-
вычные представления о механизмах социально-правового контроля
над поведением как жесткого регулирования с помощью запрети-
тельно-обязательных норм Ожидания связаны с проводимыми в
России реформами, с конституционным признанием верховенства
закона в жизни общества, с расширяющимися возможностями сти-
мулирующих норм в регуляции позитивных инициативных действий
Целесообразным станет, как представляется, и использование иной
терминологии, подчеркивающей, в частности, прямую зависимость
поведения от закона, должного править в правовом государстве.

Так, в новых условиях, на наш взгляд, возрастет практическое
значение словосочетания ^законосообразное поведение», как дейст-
вий. основанных на согласовании с законом, ему соответствующе-
го Вполне приемлемо употребление термина «законопоекушание»
либо •законопослушное поведение» в целом (хотя до сих пор отпеча-
ток далеко не преодоленных привычных стереотипов мышления
тесным образом связывает в нашем восприятии послушность лишь
с повиновением, покорностью лица, легко поддающегося обработке,
податливого, что несомненно затруднит его практическое примене-
ние. Да и в юридической литературе крайне редко встречается ис-
пользование термина «законопослушность» в качестве позитивной
характеристики деятельности).

Если же обратиться к сравнительно-правовой характеристике
понятия, концентрирующего в себе юридически значимое, соци-
ально полезное поведение, то, по сути, единственным аналогом
термину «правомерное» является термин немецкого языка, основное,
наиболее употребительное значение которого в юридическом каче-
стве соответствует термину геск/тая# или геск/зпехзип^, дословно —
«измеряемый правом». Очевидно, именно из германского права и
вошло в наш юридико-терминологический оборот это словосочета-
ние, наполненное в других социально-исторических условиях соб-
ственным содержанием

В иных правовых системах такое поведение выводится из отно-
шения лица именно к закону, основанного и согласованного с ним
Термин римского права 1е#11тиз — законный, соответствующий за-
кону, отраженный и закрепленный западной правовой традицией
в принципе верховенства закона как основного юридического посту-
лата, перешел в правовую категорию, означающую, в частности,
в итальянском праве 1ес1(о — то, что разрешено, позволено, допус-
тимо, сообразуется «с предписаниями естественного или позитив-
ного закона, социальными нормами и приличиями, достоинством и
добрыми нравами». Иной оттенок и у термина впослушание», также
воспринятого из римского права- оЪЬед/ептд — «согласование собст-
венного поведения с предписаниями, указаниями вышестоящего
органа»

Во французском праве понятия, означающие «законный» и
«правомерный» передаются одними и теми же терминами — (едаН/е,
(едите — «юридически обоснованный», «закрепленный законом»
или «соответствующий закону»

Английское право использует словосочетание 1а№-аЬкНп% («зако-
нопослушный», «подчиняющийся законам», «уважающий законы»)
для обозначения поведения в рамках закона

Таким образом, термин «правомерное поведение» во многом
условен По мере накопления содержательной стороны данной кате-
гории признаками, отражающими специфику его современного
проявления, реальные связи личности с формирующейся новой
российской государственностью, будут вноситься и существенные
дополнения в становление данного понятия в новых условиях.

Правомерное поведение можно определить как обусловленную
культурно-нравственными воззрениями и жизненным опытом человека
деятельность в сфере социального действия права, основанную на соз-
нательном выполнении его целей и требований

Закрепленное в юридических нормах право личности на свободу
выбора того или иного поступка, представляет на собственное ус-
мотрение решение вопроса «как поступать?». Здесь вступают в си-
лу внутренние регуляторы поведения, связанные как с осознанием
возможного принуждения со стороны властных государственных
органов, так и с нравственно-этическим миром личности, закреп-
ленным в ее сознании определенным уровнем общей культуры по-
ведения, правовых традиций общества.

Поведение человека также является сознательным волевым про-
явлением, гем самым отличаясь от иных действий, которые носят,
например, инстинктивный либо рефлекторный характер. Подвергаясь
воздействию со стороны права, человек соотносит с ним свои воз-
можные поступки и может выполнять его предписания либо дейст-
вовать в их нарушение

Конкретные поступки в рамках закона основываются на раз-
личной степени активности Закон предписывает в определенных
ситуациях как воздерживаться от каких-либо действий (соблюдать
правовые требования), так и совершать действия (исполнять указа-
ния норм права) В его положениях также могут содержаться указа-
ния, которые дают субъекту права возможность выбора того или
иного действия (те нспо/ьзовать правовые нормы по своему усмот-
рению). Они уполномочивают человека самого принимать решения,
на основании которых могут возникать соответствующие права и
обязанности

Правомерное поведение — неоднородно в своем содержании и
требует в каждом конкретном проявлении различной степени само-
стоятельности, инициативных действий При соблюдении норм
права фиксируется минимальная активность, поскольку субъектам
следует лишь воздерживаться от определенных действий. Иные
формы правомерного поведения закономерно требуют большей
степени интенсивности человеческой деятельности Наиболее пол-
но проявляется личность при широком использовании норм права
в своей жизни, основанном на сформировавшемся правосознании,
на ее инициативе и усмотрении, убежденности в необходимости,
полезности и социальном назначении права в обшестве

19.2.	Структура и основные черты
правомерного поведения

Социальная ценность того или иного явления предопределяется
нормами и стандартами оценок, которые разделяются в данном
обществе Оценки, даваемые конкретным проявлениям социального
поведения, могут носить, как отмечалось, отрицательный, негатив-
ный характер (свидетельствовать о социальной вредности явления),
быть социально-нейтральными (считать явление не имеющим об-
шественной полезности) или же быть положительными, позитив-
ными (относить определенные поступки к полезным, социально
ценным явлениям жизнедеятельности людей)

Правомерное поведение представляет собой социально полез-
ную деятельность, направленную на удовлетворение государствен-
ных и правовых, общественных и личных интересов, ценностей и
целей. Оно является особой ценностью для права именно потому,
что сам «человек, его права и свободы являются ценностью» (ст 2
Конституции РФ)

Правовые ценности существуют для общества и тритан в виде
готовых «формул», которые ориентируют личность в социальных
реальностях Однако такая ориентированность возможна в том случае,
когда дается собственная оценка правовым явлениям, когда «рабо-
тает» правосознание, проявляясь в конкретных формах поведения.
Потому обосновано можно представить правомерное поведение как
правовую ценность, тогда как противоправное поведение — правовая
антиценность. Действительно, две формы правового поведения
неравноценны* только первое желательно для общества, приносит
экономическую и иную пользу, способствует всестороннему разви-
тию личности.

Принципиальное назначение права — в поддержании и поощре-
нии положительной деятельности большинства граждан. Закрепляя
образцы должного или возможного поведения, право реализуется,
находит практическое выражение в поступках субъектов права Зако-
ны, иные нормативные правовые акты остаются лишь пожеланиями
правотворческих органов, если они не реализуются в поведении
тех, чьи действия правовые нормы призваны регулировать.

В характеристику правомерного поведения, определяющую его
ценностные (аксиологические) качества, приемлемо включить сле-
дующие основные черты* общественную по<езность и массовость в
проявлении, боброво1ьность и сознате-пноапь, убежденность и ответ-
ственность личности в своих поступках, ее активность в выполне-
нии обусловленных правом действий Однако в реальности качества
должного поведения личности не ограничиваются перечисленными
чертами, они проявляются намного богаче, рельефнее, они мно
гофакторны и не равноценны.

Правомерное поведение всегда рассматривалось как самое мас-
совое общественное явление И это действительно так. Должное пове-
дение свойственно подавляющему большинству людей Иначе и быть
не может, поскольку никакое общество не могло бы функциониро-
вать без соблюдения гражданами его нормативных требований, в
условиях преобладания в общем массиве социальных отклонений

В этой связи интересен вопрос перехода количества в качество
как фактора, определяющего степень общественной полезности и
общественной опасности деяний* становясь массовыми, не пере-
стают ли противоправные действия быть таковыми9 В литературе
выделяется следующая закономерность* если акты отклоняющегося
повеления случаются чаще, чем акты поведения нормального, то
их социальное значение, а затем соответственно и оценки неиз-
бежно меняются — то, что было нормой, признается отклонением,
а то, что долгое время фиксировалось как отклонение, превраща-
ется в норму

Правомерное поведение является связующим звеном между
правовой нормой и тем социальным эффектом, на достижение кото-
рого рассчитан* данная норма. Оно — результат осуществления в жиз-
ни требований режима законности, а совокупность всех правомерных
действий — это, по сути, воплощение правового порядка в обществе

Поведение массовое, поведение большинства должно представ-
лять собой и образец социальной терпимости к действиям лиц, чей
образ мышления и поступки порой резко не совпадают с собствен-
ными представлениями о дозволенном и запрещенном Границы
правомерного и противоправного в современных условиях стано-
вятся более подвижными, объем и пределы первого из них значи-
тельно выросли и имеют устойчивую тенденцию к дальнейшему
расширению Но и в этих условиях все еще трудно отказаться от
стереотипов прошлого, признать, что демократия — это еще и га-
рантия права меньшинства на критические высказывания и сво-
бодное выражение своих взглядов, права говорить и быть услышан-
ным, права быть оспоренным, а не подавленным

До недавнего времени мы свыкались с ложно понимаемыми со-
циальными приоритетами и ценностями, требовавшими непременно
и во всем официозного единомыслия и парадного, декларированно-
го единства. На практике такой подход создавал особый тип лично-
сти, наделенной чертами «патриотического конформизма» Послед-
ний основывался на якобы разделяемыми всеми без исключения
единообразных мнений, суждений и действий, на некритическом
отношении к государственно-правовым реальностям Этот тип на-
вязывался всему обществу под видом идеала, четко «'знающего свое
место», активно одобряющего все решения, постановления и инст-
рукции. Поощрялась организованная активность, объемы которой
приближались к общему количеству взрослого населения, а ее по-
казггепи основывались на числе избирателей, единодушно голосо-
вавших за «единый блок коммунистов и беспартийных», а также на
огромных цифрах членов массовых организаций, законодательно
закрепленных в тексте Конституции СССР, на числе общественных
«нагрузок» и поручений у членов трудовых коллективов Этот вари-
ант социального управления предполагал отсутствие самостоятель-
ности, которая рассматривалась как фактор социально-правовой
нестабильности

Общественная активность, в основе которой лежала самостоя-
тельная гражданская и нравственная позиция, противопоставленная
господствующему конформизму и нарушающая «правила игры»,
рассчитанная на молчаливое большинство, объявлялась в таких ус-
ловиях прямым следствием «игнорирования общественных интере-
сов», «покушением на свободу всех других членов общества» Ина-
комыслие как образ мыслей и тип нестандартного поведения были
«общественно нежелательны», а потому преследовались, что, в свою
очередь, было одной из причин нежелания правдиво высказывать
свои мысли и убеждения, проявлять искренность, инициативу и
неформальную самостоятельность в поступках

С позиции сегодняшнего дня нет сомнений в том, что инако-
мыслие необходимо обществу. Это опережающее, /ипрмистское (от
англ, ю акн-т — тревожить, беспокоить) поведение тех, кто ранее
других стал действовать, борясь за права и свободы личности, фор-
мально закрепленные в положениях Основного и иных законов го-
сударства. Правозащитные движения в определенной мере способ-
ствовали поискам обществом насущных политических правовых
решений в области юридических свобод человека, изменению от-
ношений между государством и личностью. Уже показано, что пра-
вомерность в поведении большинства людей не исключает, да и не
может исключить их различные точки зрения по самым различным
вопросам, существование иной личностной позиции И сейчас важно
не только признавать неотъемлемое право каждого члена общества
на обладание и выражение собственного мнения, но и последова-
тельно учиться жить в условиях «разномыслия» людей, чьи дейст-
вия не выходят за рамки правомерного, социально ответственного
поведения.

Путь человека в общество, подлинность его личной свободы в
значительной мере характеризует то, насколько он в своем поведе-
нии руководствуется чувством ответственности, которая проявляет-
ся в способности личности осознавать социальные последствия
своих поступков Причем не только осуществленных поступков, но
и неиспользованных возможностей, которые общество предоставило
для совершения социально полезных дел Ответственность позво-
ляет поставить поведение человека пол контроль его собственного
сознания, таких понятий, как честь, достоинство, гордость, стыд,
под контроль его совести. Современная жизнь все острее ставит
проблему ответственного пользования своими правами и свобода-
ми, исключения их применения во вред другим субъектам права
Общество существенно потеряло, не воспитывая по-настоящему
культурных людей, внешнюю и внутреннюю культуру поведения
Отсутствие должного такта в дискуссии, нетерпимость к иным мне-
ниям, приклеивание ярлыков, нередко с политической окраской,
неуважение к оппоненту в споре, сведение счетов с неугодными —
такие черты поведения, неприемлемые в условиях демократии и от-
крытости, особенно неуместны в социально-правовых отношениях

Новое понимание и правовая оценка инакомыслия в поведении
позволяют существенно расширить рамки аксиологического (цен-
ностного) содержания правомерности, в частности, такого ее каче-
ства как общественная полезность. Обществу, общественным инте-
ресам должно служить и быть на пользу все, что осуществляется в
рамках возможного и дозволенного законом, поскольку тем самым
закрепляются приоритеты правового государства. А граждане живут
в атмосфере не запретов, а законных дозволений, используя правом
измеренную свою возможность действовать свободно в условиях
выбора того или иного варианта поведения.

Социальная ценность правомерного поведения личности заклю-
чается и в том, что оно составляет органическую часть цивилизован-
ного поведения Цивилизованность — обширное понятие, включающее
в себя многие внешние проявления культуры человека и общества
В более узком, применительно к теме, понимании цивилизованное
поведение включает такие качества культуры поведения, как толе-
рантность (терпимость), ответственность, порядочность В форми-
ровании черт, характеризующих цивилизованность, важную роль
играют самовоспитание, внутренняя требовательность к себе. Ци-
вилизованное правомерное поведение — зто следование субъекта
права нормативным требованиям на основе убежденности в нравст-
венно-этическом приоритете общечеловеческих догм, не укради, не
убий. не обмани, не оскверни Его содержание зависит и от того,
в какой мере человек следует существующим писаным и неписаным
правилам, насколько является активным носителем понимания
гражданских обязанностей, разделяет и поддерживает обществен-
ные представления о добре и зле, справедливости и долге.

Следует отметить, что цивилизованность как социальная цен-
ность основывается не в последнюю очередь на знании норм и
предписаний культурно-нравственного, оправданного и защищен-
ного правом поведения Что соответственно предполагает доведение
до сведения граждан всех основных к ним требований. И потому если
ставится задача достижения общепринятых цивилизованных стан-
дартов в поведении граждан, то закономерно стремиться и к инфор-
мационно просветительскому обеспечению процесса их приобще-
ния к духовным ценностям, выработанным человеческой историей
И здесь правовая информированность граждан должна стать одной
из приоритетных целей

19.3.	Разнообразие форм правомерного поведения

Правомерное поведение проявляется в общественной жизни ис-
ключительно разнопланово Действия, соответствующие правовым
предписаниям, мо(уг быть классифицированы по многим признакам
и основаниям. Так, критериями выделяемых типов правомерного
поведения избираются*

•	различие по субъектам права;

•	степень выработки уважительного отношения к праву;

•	степень добровольности в своих поступках;
•	зависимость поведения от характера и содержания правосоз-
нания;

•	характер мотивации поступков;

•	степень реализации права в поведении,

•	зависимость от сферы общественной жизни;

•	выделение межотраслевых связей;

•	принадлежность к определенным отраслям права,

•	и тому подобное

Основанием для выделения актов правомерного поведения мо-
гут быть и иные критерии, что вполне закономерно, если учесть
массовость данного вида социальной деятельности В современных
условиях, когда правом урегулированы почти все важнейшие сферы
общественных и личных отношений, правомерное поведение обра-
зует, по выражению И.С Сачощенко, основную здоровую ткань жизни
общества И потому, к какой бы части учения о праве и его дейст-
вии ни обратились, неизбежна необходимость анализа правомерных
действий и их классификации, причем классификации с опреде-
ленной целью, а значит — исходя из надлежащих оснований

Притом чем уже круг изучаемых правомерных деяний, тем дроб-
нее и детальнее будут их классификации

Круг исследуемых нами правомерных деяний достаточно широк —
в него входит должное поведение личности как субъекта права
Следовательно, в основу классификации такого поведения должны
быть положены и соответствующие объемные критерии, позволяю-
щие представить весь массив практического проявления правомер-
ности в действиях личности.

Одним из таких критериев может быть соответствие конкретно-
го поведения нравственному идеалу, представлению о должном об-
разце поведения в обществе Видный русский юрист С.А. Муромцев
в этой связи резко очерчивал рамками нравственного и безнравст-
венного собственный подход к выделению различных типов поступ-
ков, соответствующих требованиями права В своей работе «Опреде-
ление и основное разделение права», вышедшей еще в позапрошлом
веке, он различал поведение •идеально правомерное» как действие,
совершенное «искренним образом», и •внешне правоверное поведе-
ние, принуждаемое правом»1

Универсальным, но мало что дающим исследователю правового
поведения, можно представить подход к правомерности как следст-
вию юридических фактов, которые и в дореволюционном праве в
России традиционно делились на «I) правомерные юридические
события или юридические факты в тесном смысле этого слова;

1 Мурочцев С Определение и основное разделение права. М., 1879 С 162
2} правомерные юридические действия или просто юридические
действия»1.

В целом же в современной юридической науке сложились более
реальные подходы к типологизации общественно полезной разно-
видности правового поведения. Так. выделяются ее специфические
виды, применительные к определенным социально-правовым от-
раслям В литературе, в частности, обосновывается термин «кон-
ституционное правомерное поведение», под которым понимается бо-
лее высокая ступень ответственного поведения, основанного на за-
интересованном, творческом выполнении требований Конституции,
положения которой, как известно, носят характер прямого действия
и имеют верховенство на всей территорий Российской Федерации.
Рамки такого поведения регулируются конституционным статусом
личности, содержащимся в главе второй Основного Закона.

В сфере избирательного права выделяют, в частности, злекто-
рально-правомерное поведение граждан, связываемое со степенью их
активности в выражении своего отношения к кандидатам на вы-
борные должности

Поведение, не подпадающее под определение преступления как
«виновно совершенного общественно опасного деяния, запрещен-
ного настоящим Кодексом под угрозой наказания» (ст. 14 УК РФ),
можно рассматривать как «угоювно-правомерное поведение». Однако
реально предположить, что ряд действий или бездействий субъекта
права, «не интересующих» уголовное законодательство, вполне под-
падает под проступки, запрещенные ГК РФ или административным
законом.

При решении вопросов, связанных с возбуждением, расследо-
ванием, судебным рассмотрением и разрешением уголовных дел,
выделяют «угоювно-нроцессуальную активность» как разновидность
правомерного поведения в сфере действия уголовно-процессуаль-
ного права.

А в сфере трудовых отношений предметом специального изуче-
ния становится «правомерное трудовое поведение» как юридически
значимая часть деятельности трудовых коллективов и личности, не
противоречащая требованиям права и осуществляемая в различных
формах выполнения норм трудового права

Возможно выделение и иных отраслевых правомерных форм
поведения, например в сфере гражданско-правовых или админист-
ративно-правовых отношений, что не противоречит более общей,
применительно к праву в целом, типологии Необходимым ее усло-
вием должна быть мотивация правомерного поведения, т.е. система

1 См.. Тпршювагкй Ф В. Учебник энциклопедии права Юрьев, 1417 С 162
побудительных факторов личности, ее убеждений, ценностных ори-
ентаций и иных внутренних характеристик.

В современный терминологический оборот все более входит по-
нятие «качественное состояние общества» И одной из важнейших
его детерминант является качество осуществления человеческой
деятельности, зрелость поступков личности, готовность или неготов-
ность воспринимать происходящие перемены, гражданская позиция
личности. Среди признаков такого состояния общества принципи-
альное место занимает качество поведения человека в сфере соци-
ального действия права Лишь деятельность людей, их активные
правомерные поступки способны ответить, насколько действенны
перемены, насколько глубоко они затронули общество. Недаром се-
годня отсутствие собственной позиции, стойкие привычки ухода от
решения реальных проблем, социальный конформизм людей, не
только не умеющих, но зачастую и активно не желающих мыслить
и действовать самостоятельно, признаются весомым тормозом про-
цесса формирования новой российской государственности, сказы-
вающимся на его темпах и масштабах А самое трудное в его осуще-
ствлении — преодоление социальной апатии, инерции мышления и
поведения

Известно, что правомерное поведение разнопланово, имеет раз-
личные формы реализации в жизни, хотя и весь массив его прояв-
лений соответствует правовым требованиям В основу предлагаемой
нами схемы реального правомерного поведения положена его клас-
сификация в зависимости от мотивов, определяющих различные
варианты, приемлемые для права, и степени интенсивности, каче-
ства деятельности личности в каждом из них Предпосылками для
выбора критериев конкретных поведенческих типов (социально ак-
тивного по отношению к праву, привычного исполнения норм пра-
ва, пассивного соблюдения правовых требований и основанного,
главным образом, на сдерживающих мотивах) послужили разработки
правовых ориентаций и правовых установок личности и проводи-
мые в стране социально-правовые исследования, изучающие отно-
шение россиян к действующему праву.

19.4.	Виды правомерного поведения личности

По степени актисности процесса вовлечения личности в право-
вое регулирование выделим следующие виды правомерного поведения.

Маргинальное поведение Следование праву людей, индивидуаль-
ное правосознание которых расходится с требованиями правовых
норм, относится к поступкам, лежащим в основе такого формально
правомерного поведения, как маргинальное (от лат. таг%1наН$ — на-
ходящийся на грани, пограничный) Оно отражает состояние инди-
вида, которое находится на грани антиобщественного проявления,
ведущего к правонарушению, однако таким не становится в силу
определенных причин и обстоятельств. В данный промежуток време-
ни как мотивы поведения срабатывают иные движущие силы — угроза
возможного наказания, собственные выгоды от правомерности в
поведении, боязнь осуждения со стороны коллектива, группы, бли-
жайшего социального окружения и другие сдерживающие причины

Закономерно, что данный вид поведения, его истоки и сущ-
ность привлекают к себе внимание криминологов, занимающихся
проблемами предупреждения противоправного поведения Однако
вполне обоснован интерес к маргиналам и со стороны специали-
стов в области теории и социологии права, социально-правовой
психологии И это закономерный процесс Маргинальное поведе-
ние является правомерным, поскольку лицо, относящееся к право-
вым предписаниям неодобрительно, все же идет на их соблюдение
и исполнение и в этой степени его поступки соответствуют требо-
ваниям закона, хотя с ними расходится сложившееся индивидуаль-
ное правовое сознание личности.

В условиях социально-политической и экономической неста-
бильности, подвижности границ поведения дозволенного и запрещен-
ного, нравственного и аморального, соответствующего и отклоняю-
щегося проблема маргинальности стала одной из наиболее обсуж-
даемой как в публицистике, так и в научной, обществоведческой
литературе Получил новое рождение и сам термин. В историковед-
ческих науках, в частности в книговедении, хронологии, палеогра-
фии, исторической географии, метрологии, традиционно использует-
ся понятие «маргиналии» как записи, сделанные на полях рукописей,
рукописных и печатных книг и являющиеся для исследователей
источником ценной познавательной, научной информации

Маргинальность в социологическом плане, обозначающая про-
межуточность, «пограничность» положения человека между каки-
ми-либо социальными группами, что накладывает определенный
отпечаток на его психику и поведение, в отечественной обществен-
ной науке как понятие вплоть до конца 1980-х годов не применя-
лась. Исключение составляли обращения к проблеме маргинализма
в капиталистических странах, причем явление рассматривалось на-
шими критиками буржуазного образа жизни как отклоняющееся по-
ведение, основанное на игнорировании личностью требований офи-
циальной морали, ее стремлением выйти из-под контроля общест-
венных институтов, как результат резкой поляризации интересов
и нарастания социальных противоречий нынешнего капитализма,
те. маргинализм, по сути, представлялся формой социально-поли
тичеокого протеста

Однако современная социология употребляет данное понятие
по иным основаниям* для выделения личностных черт индивида
или группы, приобщающегося (или приобщающихся) к ценностям
различных социо-культурных систем и не нашедшего (не нашедших)
себя ни в одной из них В силу чего они испытывают дискомфорт-
ные чувства, что проявляется в соответствующем (девиантном, пас-
сивном либо, наоборот, агрессивном) поведении Заметим, что
видные российские марксисты подобную терминологию использо-
вали часто и именно для характеристики групп людей, находящихся
в пограничном состоянии между другими социальными группами и
классами. Так, в своей первой книге, вышедшей в 1914 г. («Поли-
тическая экономия рантье»), Н.И Бухарин пишет о маргинализме
буржуа, уже выброшенного из производственного процесса и пред-
ставляющего собой паразитическую к бесполезную группу внутри
своего класса

Тем не менее первое советское издание «Философского энцик-
лопедического словаря» (1983), выводя маргинальность из социоло-
гического понятия, категорически утверждало: «В советской литера-
туре понятие ‘маргинальность” распространения не получило» Но
уже последующие издания не имели таких заключений, что неуди-
вительно Сегодня маргинальный статус стал нормой существова-
ния значительного числа полей. Соответственно повысился интерес
к исследованию различных аспектов маргинальных слоев населения
Поведение маргинала уже не вписывается в рамки прежней системы
нормативного регулирования и еще не вписывается в рамки новой
системы.

В социально-политическом плане такой человек, оторванный от
своих социальных корней, испытывает чувство постоянной неудов-
летворенности, видя главную причину в общественных переменах
Отсюда его потенциальная готовность воспринимать крайне кон-
сервативные или радикальные лозунги, вставать на пути антисоци-
ального поведения, впадать в агрессивность или, напротив, соци-
альную апатию

В правовом плане маргинальность характеризуется особым,
«промежуточным», переходным между правомерным и противо-
правным состоянием личности, поведение которой вызывается как
собственной социально-психологической деформированностью, так
и определенным (вольным или невольным) провоцированием со
стороны государственных институтов и общества в целом1 Причи-
нами могут стать нестабильность политико-правовой ситуации, су-
ществование необоснованных препятствий и ограничений на опре-
деленные виды деятельности, отсутствие во многих случаях четких
границ между дозволенным и наказуемым.

Интересны для теории права и те исследования, в которых кри-
минологи изучают отношение к правовым запретам со стороны лиц
как с противоправным, так и с внешне правомерным поведением
Они показывают, что негативное отношение к соблюдению правовых
норм нередко и у лиц, формально не преступающих закон. А в усло-
виях социальной деформации, когда резко обостряются расхождения
между декларируемыми целями права и реальными возможностями
их достижения, положение маргиналов, находящихся на грани доз-
воленного и запрещенного, становится еще более неустойчивым В
деформированной ситуации, по мнению В Н Кудрявцева, перестает
исполнять свои функции сама правовая норма, а как результат воз-
никает тесно связанное с этим процессом явление — игнорирова-
ние населением норм, утративших полезность и авторитет

Роль провоцирующего фактора в процессе маргинализации на-
селения играет и медлительность в решении проблем, затрагиваю-
щих болевые точки современного положения многих социальных
слоев, национально-региональных групп населения. Примером то-
му служит судьба сотен тысяч беженцев, вынужденных покинуть
традиционные места проживания и оказавшихся во многих случаях
без квартир, постоянной работы и заработка, балансирующих на
грани допустимого и запрещенного. Их социально-правовой статус
остается, несмотря на ряд законодательных актов, все еще не решен-
ным Столь же сложным является положение тех, кто, отбыв наказа-
ние, в силу неудовлетворительной социальной и внутренней адапта-
ции не находит своего стабильного места в жизни и тем самым явля-
ется основным «поставщиком» неустойчивых, криминогенных форм
поведения. Им необходимо большее внимание со стороны общества,
государственная помощь в социальном обустройстве

Однако на деле до сих пор нередко происходит обратное: сло-
жившаяся консервативная система подзаконных актов, запретов
и ущемлений в отношении тех и иных граждан обрекает маргиналов

1 Правовая маргинальность в теории права используется уже как устоявшееся

слаться на издание, в котором ванный вил правомерного поведения был введен

и формирование пр'вомерного поведения И Правовое воспитание и социальная
быть в постоянно пограничном состоянии со всеми вытекающими
из этого обстоятельствами.

Среди лин, поведение которых относят к маргинальному, все же
большую часть составляют те, кто не находится в столь резком про-
тивостоянии между «добром и злом». Человек не совершает престу-
плений или проступков, поскольку сознает «невыгодность», «неце-
лесообразность» таких деяний, руководствуясь при этом личным
расчетом или страхом перед наказанием Фактор «невыгодности»
отрицательных по отношению к праву поступков является нередко
сдерживающим моментом для весьма значительной категории лиц,
удерживая их в рамках правомерности

Раскрывая содержание мотивов маргинального поведения и со-
четание сдерживающих и побуждающих сил тех или иных поступков,
нельзя не обратить внимание на следующую тенденцию, отмеченную
социологическими опросами последних лет. Так, основная масса
респондентов считает необходимым усилить принуждение как сред-
ство, обеспечивающее в большей степени, чем иные, правомер-
ность в поведении граждан. Эти данные свидетельствуют о повсе-
местной ориентации массового сознания на ригоризм, на ужесто-
чение наказаний и является отражением возросшей социальной
нетерпимости в обшестве, усиления консервативных и конформист-
ских настроений.

Конфе

представляет собой пас-

сивное собиодение личностью норм права, приспособ/вине, подчинение
своего поведения мнению и действиям окружающих (непосредственного
социального окружения, группы, родственников, коллег и г п )
Иными словами, в сфере социально-правовых отношений человек
поступает правомерно, поскольку «так поступают другие» Как спе-
цифическая категория социальной психологии конформизм (от лат
соп/оппй — подобный, сообразный) вбирает в себя и такие характе-
ризующие его стороны как приспособленчество, пассивное приня-
тие существующего порядка, господствующих явлений и т.п., отсут-
ствие собственных позиций, безусловное подчинение психологиче-
скому давлению.

Этим термином обычно именуют подчиненность индивида группе,
вследствие чего он принимает позицию группы во избежание кон-
фликта с нею. Нередко конформизм предполагает внешне формальное
согласие с группой при внутреннем расхождении с мнением боль-
шинства. Конформизм следует отличать от такого понятия, как кон-
формность, те. соотношение своих поступков с признанным или
требуемым стандартом ценностей, разделяемых социальной груп-
пой, в которую входит данная личность.
Конформистское поведение составляет лишь низшую ступень
общего для всех конформного поведения. Оно основано ни приспо-
собленченстве при отсутствии собственных критических позиций,
на соотнесении своих поступков с действиями других лиц Понятие
конформизма применимо только к определенному способу разре-
шения конфликта между индивидом и группой — к подчинению
его групповым стандартам и требованиям

Мотивы такого поведения характеризуют гражданскую несфор-
мированность личности, согласное подчинение, основанное на пас-
сивном отношении к правовому порядку; желание избежать обсуж-
дения в коллективе или группе, боязнь утратить доверие близких
или знакомых; желание з «служить одобрение тех, с кем связан меж-
личностными отношениями, и т д. В свою очередь, это приводит к
поведению ситуативному, зависящему от подчиненности внешнему
приказу и примеру В противоположность личности с четкой сис-
темой ценностных ориентации, которые могут и не совпадать с
мнением окружающих, конформистская позиция субъекта права не
позволяет ему сопротивляться внушаемым указаниям, противопо-
ставлять свое мнение мнению других, отстаивать его и свой выбор
поведения

Конформисты — это лица, во-многом лишенные индивидуаль-
ности, подверженные нивелированию, усреднению, деперсонализа-
ции. Для них одним из определяющих качеств остается так назы-
ваемый «синдром толпы». Истоки распространения социального
конформизма в стране известны, они — в нашей недавней истории
Долгие годы образцом советского гражданина была усредненная
личность, «винтик», приспособляющий свое поведение к обшему
стандарту, основанному на том, что инициатива наказуема. Личные
качества человека вытеснялись и подавлялись отчужденным от лич-
ности властным авторитетом Государство осуществляло над ней
всеохватывающую опеку, снимая желание действовать самостоя-
тельно, поступать в соответствии со своими внутренними убежде-
ниями. И до сих пор общественная пассивность, имеющая в основе
конформистские установки, в какой бы из сфер жизнедеятельности
она ни проявлялась, остается, по сути, оплотом консерватизма,
склонности к устоявшемуся, удобному, «сервильному» (обслужи-
вающему) поведению

И все же социально-правовой конформизм признается общест-
венно полезным явлением, поскольку индивид, подчиняясь мне-
нию других, соблюдает требования права и тем самым способствует
реализации их в жизнь Следует признать и то, что конформистское
поведение, представляя собой образец приемлемого для общества
правомерного поведения, не является для него желаемым как пер-
спективная цель действия права, поскольку представляет собой бе-
зоговорочное повиновение, слепое следование праву без активного
к нему отношения на основании собственных оценок его полезности
и необходимости

Привычное правомерное поведение Следование усвоенным
правовым идеям и принципам на основе постоянно повторяющихся
действий становится для человека во многих случаях само собой ра-
зумеющимся, привычным поведенческим актом, при котором лич-
ность не подвергает каждый раз анализу правильность тех требова-
ний, которые предъявляет к ней общество, а следует им без особых
раздумий, без длительной борьбы мотивов.

Человек, как известно, выбирает наиболее целесообразный и
практически оправданный вариант поведения, он действует избира-
тельно Используя метод «проб и ошибок», быстро привыкает по-
вторять именно те действия, за которыми следует устраивающий
его результат, и не склонен повторять действия, не влекущие за собой
удовлетворяющих его последствий Привычка возникает в результате
многократного повторения действий, совершаемых в уже привычной,
известной обстановке. В этих условиях лишь вначале человек обду-
мывает свои поступки, а в дальнейшем он действует в силу образо-
вавшейся привычки вести себя так, а не иначе

Освоение действительности всегда неоднозначно, это длительный
процесс Неудовлетворительный результат, влекущий не те последст-
вия, которые желательно получить, ведет к устранению соответст-
вующего «неэффективного» действия Наоборот, действия, дающие
удовлетворительные последствия, убеждают человека в их целесо-
образности и усваиваются в качестве результата процесса приобре-
тения индивидуального жизненного опыта.

Привычка как бы освобождает личность от многократного об-
ращения к своему сознанию, от построения новой модели своего
поведения, давая ему заранее предварительную оценку и таким обра-
зом регулируя его. В этом случае совершается процесс перерастания
привычки в реальный акт поведения, что, в свою очередь, порождает
потребность вести себя соответствующим образом в аналогичной,
повторяющейся ситуации

Все еще бытует мнение, что привычки исключают необходимость
в убеждениях, ведут к полному автоматизму. Однако при этом не
учитывается то, что социальные привычки — вовсе не механически
выработанный навык поведения, он гораздо шире и полнее в своем
содержании, хотя и обладает определенной долей автоматизма Это
в большей степени синтез многократно повторенного социального
опыта человека, его поведенческих мотивов, основанных на убежден-
ности в необходимости исполнения установленных норм поведения
Поведенческая привычка как внутреннее стремление человека к
совершению действий, закрепленных в его сознании в силу их мно-
гократного повторения, шире и многообразнее, чем так называе-
мый стереотип поведения

В социальной психологии в понятие стереотипа включают
«стандартизированный», упрощенный образ определенного явления
действительности, зачастую неполный и односторонний Явление
стереотипизации избавляет человека от необходимости творчески
перерабатывать все впечатления от окружающей реальности, пре-
доставляя ему образец для подражания Стереотипы обычно некри-
тически усваиваются человеком и, как правило, сочетаются с силь-
ными эмоциональными отношениями (симпатиями и антипатиями,
принятием или непринятием) а также с установленным традицией
или обычаем предписанием поведения или оценки тех или иных
действительных фактов Назначение стереотипов во многом лежит в
вынуждении индивида и социальной группы «подгонять» поведение
и даже мышление к господствующим стандартам поведения опре-
деленной социальной среды

Социальная привычка, также характеризуя действие с мотива-
ционной стороны, строится на неоднократно повторенном созна-
тельном действии человека определенным образом, на собственном
опыте, на убеждении в необходимости такого действия. Ее преиму-
щество состоит в выработке устойчивого отношения к явлениям.
Именно потому, характеризуя поступки людей, основанные на
осознанном усвоении положительного поведения, сложившегося в
процессе их правовой социализации, следует говорить о привычно-

поюжитечыюм,

а нс только о стереотипном.

Правовые привычки как поведенческие регуляторы играют су-
щественную роль в процессе становления правомерного поведения.
Согласно неоднократно проведенным юристами исследованиями,
привычки в качестве доминирующего мотива своих поступков в
сфере права называют до трети опрошенных Осознанное усвоение
правовых ценностей обеспечивает достаточно высокий уровень раз-
вития личности, если исполнение требований права происходит,
хотя и привычно, но не бездумно, а со знанием дела.

В то же время все социальные нормы и принципы (а правовые
особенно) носят общий характер и не всегда могут соответствовать
конкретной жизненной ситуации. Общая норма не учитывает нера-
венство физических и духовных особенностей различных людей, их
неодинаковые возможности в осуществлении того или иного дейст-
вия Поэтому нередко возникает необходимость самостоятельного
осмысления личностью обстановки, правильной ориентации в из-
менившейся ситуации, в изменившихся условиях выбора. В силу
этого формирование правовых привычек соблюдать закон не ис-
черпывает целей и задач права.

Позитивные действия, в основе которых лежит исполнение нор-
мативных предписаний, требуют инициативы, творчества, деятельной
активности личности, а эти черты социальной ценности правомер-
ного поведения далеко не всегда достигаются лишь формированием
привычки к исполнению закона. Имеется весьма существенная не-
гативная сторона привычной деятельности, связанная с ее опреде-
ленным консерватизмом. Привычки влияют на сохранение потреб-
ности в совершении определенного действия, хотя объективно, быть
может, такая потребность уже исчезла

Десятилетиями воспитанная привычка следовать устоявшимся
канонам поведения становится причиной, например, негативного
восприятия нестандартных ситуаций, появляющихся в процессе
резких сдвигов всех сторон общественной жизни в сторону ради-
кальных реформ, пугающих многих своей новизной и непривыч-
ностью В этой связи важно знать, что консерватизм свойствен
значительному числу лиц, ведущих себя правомерно Он законо-
мерен, поскольку отражает плюрализм мнений и действий в совре-
менном обществе, а также неотъемлемое право людей на собст-
венные убеждения

Социально активное правомерное поведение Социально-
правовая активность личности представляет собой наиболее высокий
уровень правомерного поведения, проявляющийся в общественной
полезной, одобряемой государством и обществом деятельности в
правовой сфере. Это, прежде всего, инициативное поведение, кото-
рое может стать и нередко становится существенным фактором из-
менений в самой правовой системе Социально-правовая активность
определяется высоким уровнем правосознания, глубокой правовой
убежденностью, сформированной самостоятельностью, сознательно
принятой на себя готовностью использовать представленные пра-
вом возможности, творчески руководствоваться ими в своем повсе-
дневном поведении

Политический, интеллектуальный, нравственный облик челове-
ка, его желание и способность к переменам, гражданская позиция и
активность все более очевидно становятся решающим условием
формирования новой российской государственности, успешного
хода преобразований в обществе Эти качества должны подтверж-
даться активной деятельностью людей, проявляющих высокую
культуру и черты цивилизованного поведения, нс только обладаю-
щих полновесными правами, но и умеющих полнокровно проявить
себя как личность. И потому столь актуальны сегодня проблемы
преодоления социальной апатии, гражданской аморфности, инер-
ции мышления и поведения людей, стимулирования их инициати-
вы и творческой самостоятельности, а также вопросы социально-
правового становления личности, знающей и умеющей активно
пользоваться своими правами и свободами, отстаивать их законны-
ми средствами

Препятствий, стоящих на пути формирования и обеспечения
правовой активности личности, весьма много Социальные и пра-
вовые деформации в обществе, отсутствие надежно гарантирован-
ной системы правовой защищенности личности, широко распро-
страненные правовой нигилизм и юридическая неграмотность на-
селения, низкий социальный престиж правоприменителей и их
деятельности в целом — лишь наиболее очевидные из них. И пото-
му распространенность активных форм правомерного поведения
нельзя рассматривать и оценивать в разрыве с процессами, проис-
ходящими в государстве и обществе.

Новые социально-политические реалии современной жизни,
поворот к гражданскому обществу и задачам формирования право-
вого государства, которые основываются прежде всего на свободе
усмотрения, свободе выбора поведения в рамках закона, заставляют
пересматривать прежние стереотипы государственно-властных струк-
тур общения с массами, избавляться от боязни проявления в обществе
несанкционированных инициатив

Инициативное творчество граждан, общественное мнение, соз-
давая определенную социально-психологическую атмосферу, ока-
зывают существенное воздействие на все общественно-полити-
ческие институты общества, на сознание и поведение людей, рост
их вовлеченности в политико-правовую жизнь. Их воздействие много-
планово и сказывается во всех сферах жизнедеятельности общества.

Контрольные вопросы по теме

I Как следует рассматривать повеление личности, исходя из харак-
тера се действий в сфере правового регутровамиР

2.	Является ли правовое поведение социально полезным или социаль-
но вредный1

3.	Почему правомерное поведение считается кормой, а противоправ-
ное — аноиагнеи?

4.	Возможно ли правомерность в действиях субъекта права рассмат -
ривать как «законопослушание’Р

5.	Какие качества составляют основу правомерного поведения0

6.	Какие критерии могут быть положены в выделение видов право-
мерного поведения0
7.	В чем суть социально-правовой чаргинальноспиН

8	Какие факторы в процессе маргинализации населения могут
быть названы провоцирующими"

9	В чем различия между конформным и кенфорчиегткмм поведением9

10.	Чем характеризуется сои/зазыю-правовая активность личности9

Дополнительная литература к теме

Венгеров А.Б. Теория государства и права Учебник. М., 2011. Гл. 19
Правомерное поведение, правонарушения и юридическая ответ-
ственность

Марченко М Н Теория государства и права Учебник М , 2011.
Гл. 23. Правомерное поведение и правонарушения.

Морозова Л А Теория государства и права Учебник М, 2010
Гл. 25 Правомерное поведение.

Общая теория государства и права // Акад курс. В 3 т. / Отв ред
М Н Марченко. Т 3’ Государство, право, общество. М.. 2010
Гл. 22. Правомерное поведение.

Оксамытный В В Теория государства и права' Учебник М , 2010
Гл. 19. Правомерное поведение.

Радько ТН Теория государства и права. Учебник М , 2011 Гл 24
Правомерное поведение и правонарушения

Тюрина Н И Правомерное поведение как объект юридического ис-
следования Автореф. дис. .. каш. юрид наук. Саратов, 2003
ПРОТИВОПРАВНОЕ ПОВЕДЕНИЕ

И ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Понятие правонарушения и его сущность

Виды правонарушений

Состав гтравсиарушения

Юридическая ответственность: общая характеристика.

20.1.	Понятие правонарушения и его сущность

Правомерное поведение, как было определено, социально по-
лезно и находится в рамках закона Его социальный и юридический
антипод — правонарушение — является антисоциальным, противо-
правным поведением, которое своим проявлением бросает вызов
обществу, его приоритетам. Оно по своей сути вредоносно, посколь-
ку пренебрегает всем тем, что представляет ценность для общества,
покушается на установленный в государстве правовой порядок.

Причины правонарушений кроются как в аномалиях обществен-
ной жизни, так и в самом человеке, его нравственной деформиро-
ванное™, низкой культуре, желании самовыразиться или утвердиться
за счет других, пренебрежении к тому, что остается значимым и ве-
сомым для законопослушных граждан. Среди факторов, способст-
вующих правонарушениям, выделяются экономические, политиче-
ские, социальные, нравственные, правовые. Относительная мягкость
закона, несовершенство законодательства, пассивность в деятельно-
сти правоохранительных органов, коррумпированность чиновников
также подталкивают к противоправным действиям.

Правонарушение — это общественно опасное, вредоносное, винов-

ное, противоправное деяние деликтоспосоС
поведение юридическую ответственность.

несущего за свое

Признаки правонарушения

• правонарушение проявляется в действии или бездействии (воз-
держании от требуемых законом действий). Соответственно не
считаются правонарушением чувства, мысли, убеждения, воз-
зрения или помыслы, если они не были выражены в поведе-
нии лица;
правонарушение представляет социальную опасность, поскольку
посягает на общественный порядок, социальные блага, лич-
ность, ее права и свободы;

правонарушение наносит вред интересам личности, общества
и государства в целом, что может выразиться как в реальном
причинении вреда, так и в попытке поставить под угрозу со-
циальные ценности;

правонарушением признается деяние лица, в котором фиксиру-
ется его психическое отношение к содеянному, т.е виновности.
правонарушение противоречит правовым /редписаниям, тре-
бующим воздержания от определенных действий либо вы-
полнения определенных обязанностей;

правонарушение влечет за собой юридическую ответствен-
ность, те вызывает неблагоприятные последствия для лица,
его совершившего;

правонарушение совершается лицом, достигшим определенно-
го возраста, при котором для него может наступить юридиче-
ская ответственность;

правонарушение совершается вменяемым лицом, способным
осознавать фактический характер и общественную опасность
своего деяния и руководить своим поведением.

20.2.	Виды правонарушений

Правонарушения по степени социальной опасности и вредно-
сти, а также по характеру совершенного деяния делятся на преступ-
ления и проступки.

Преступлением является уголовно наказуемое деяние. Выделение
преступления как особого вида правонарушения исторически свя-
зано с его угрозой самому существованию общества. Итальянский
просветитель Чезаре Беккариа (1738—1794) в своем классическом
произведении «О преступлениях и наказаниях» (1764) указывал на
то, что единственным истинным и настоящим «мерилом преступ-
лений является вред, причиняемый ими обществу Это одна из тех
очевидных истин, для познания которой не требуется ни квадран-
тов, ни телескопов и которая доступна любому заурядному уму»
Рудольф Меринг определял преступление как «констатированное за-
конодательством вредоносное посягательство на жизненные усло-
вия общества». Соответственно, реакция общества и создаваемой
им государственной власти проявляется в особых мерах воздейст-
вия, применяемых к преступниц. 14 таковыми становятся наказа-
ния как юридические последствия преступных деяний


Уголовный закон официально признает преступлением «виновно
совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Ко-
дексом под угрозой наказания» (ч. 1 ст. 14 УК РФ). Опасность деяния
определяется важнейшим критерием признания противоправного
поведения лица преступлением, поскольку если деяние в силу мало-
значительности не представляет общественной опасности, то зако-
ном оно не считается преступлением, хотя формально и содержит
его признаки (ч. 2 ст. 14 УК РФ)

За совершение преступлений полагаются уголовные наказания
как наиболее строгие меры государственного принуждения, которые
значительным образом ограничивают положение правонарушителя,
признанного судом виновным в совершении преступления. Видами
наквзшиз! в российском уголовном праве являются-

•	штраф как денежное взыскание, назначаемое в размере, со-
ответствующем определенному количеству минимальных раз-
меров оплаты труда, либо в размере заработной платы или
иного дохода осужденного за определенный период;

•	шипение права занимать опреде/енные дошазости на государст-
венной службе, в органах местного самоуправления или зани-
маться определенной профессиональной или иной деятельностью;

•	лишение специального, воинского или почетного звания, классно-
го чина и государственных наград за совершение тяжкого или
особо тяжкого преступления с учетом личности виновного;

•	обязательные работы, которые заключаются в выполнении
осужденным в свободное от основной работы или учебы вре-
мя бесплатных общественно полезных работ, вид которых
определяется органами местного самоуправления;

•	исправительные работы, которые отбываются по месту работы

осужденного;

ограничение по военной службе, во время отбывания которого
как наказания осужденный не может быть повышен в долж-
ности, воинском звании;

конфискация имущества, которая является принудительным
безвозмездным изъятием в собственность государства всего
или части имущества осужденного,

ограничение свободы, проявляющееся в содержании совершен-
нолетнего осужденного в специальном учреждении без изо-
ляции от общества в условиях осуществления за ним надзора;
арест как содержание осужденного в условиях строгой изо-
ляции от общества на срок от одного до шести месяцев,
лишение свободы как изоляция осужденного от общества на
срок от шести месяцев до двадцати лет путем его направле-
ния в колонию-поселение, помещения в воспитательную ко-
лонию, лечебное исправительное учреждение, исправитель-
ную колонию либо в тюрьму,

•	пожизненное лишение свободы, устанавливаемое только как аль-
тернатива смертной казни за совершение особо тяжких пре-
ступлений, посягающих на жизнь,

•	сметная казнь как исключительная мера наказания В порядке
помилования она может быть заменена пожизненным или два-
диатипятилетним лишением свободы В настоящее время
смертная казнь применению в Российской Федерации не под-
лежит в результате моратория, установленного в 1996 г.'

Преступления в зависимости от характера и степени общест-
венной опасности подразделяются:

♦	на преступления небольшой тяжести как умышленные и не-
осторожные деяния, за совершение которых максимальное
наказание не превышает двух лет лишения свободы;

•	преступления средней тяжести как умышленные деяния, за
совершение которых максимальное наказание не превышает
пяти лет лишения свободы, а также как неосторожные дея-
ния, за совершение которых максимальное наказание превы-
шает два года;

•	тяжкие преступления как умышленные деяния, за соверше-
ние которых максимальное наказание не превышает десяти
лет лишения свободы,

•	особо тяжкие преступления как умышленные деяния, за со-
вершение которых предусмотрено наказание в виде лишения
свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

Классификация по конкретным составам преступлений, осно-
ванная на структуре Особенной части УК, включает следующие их
виды

•	преступления против личности, вбирающие в себя преступле-
ния против жизни и здоровья, против свободы, чести и до-
стоинства личности; против половой неприкосновенности
и половой свободы личности, против конституционных прав
и свобод человека и гражданина; против семьи и несовер-
шеннолетних,

•	преступления е сфере экономики, в число которых входят пре-
ступления против собственности; в сфере экономической
деятельности, против интересов службы в коммерческих и
иных организациях;

1 Б ноябре 2009 г Конституционный Суд Российской Федерации определил, что
моратории на смертную казнь не может быть отменен и после окончательного


•	преступления против общественной безопасности ч обществен-
ного порядка, среди которых выделяют преступления против
общественной безопасности; против здоровья населения и
общественной нравственности, против безопасности движе-
ния и эксплуатации транспорта, в сфере компьютерной ин-
формации, экологические преступления,

•	преступления против государственной власти, в том числе пре-
ступления против основ конституционного строя и безопасно-
сти государств*; против государственной власти, интересов го-
сударственной службы и службы в органах местного само-
управления, против правосудия, против порядка управления;

•	преступления против военной службы;

•	преступления против мира и безопасности иеювеиества

Уголовные наказания могут быть назначены также за деяния,
признанные’

♦	покушением на преступление в виде умышленных действий
(бездействия) лица, непосредственно направленных на со-
вершение преступления, если при этом преступление не было
доведено до конца по не зависящим от этого липа причинам;

•	приго-повзением к совершению преступления, чем признаются
приискание, изготовление или приспособление лицом средств
или орудий совершения преступления, приискание соучастни-
ков преступления, сговор на его совершение либо иное умыш-
ленное создание условий для совершения преступления, если
при этом последнее не было доведено до конца по не зави-
сящим от этого лица обстоятельствам;

•	соучастием в преступлении как умышленным совместным
участием двух или более лиц в его совершении (причем наря-
ду с исполнителем признаются соучастниками организатор,
подстрекатель и пособник);

•	укрывате зьствои преступника, средств или орудия соверше-
ния преступления, его следов либо предметов, добытых пре-
ступным путем;

•	недонесением о преступлении

Наказание применяется для восстановления социальной справед-
ливости, а также в целях исправления осужденного и предупрежде-
ния совершения новых преступлений и отбывается в соответствии со
специальным законодательством. После отбывания накдзшия у ос-
вобожденного лица остается судимость. И лишь погашение или
снятие судимости аннулирует все последствия, связанные с ней
Судимость, в частности, учитывается при рецидиве преступлений и
при назначении наказания.
Уголовная политика государства зависит во многом от характера
государственной власти, исторически сложившихся традиций, уста-
новленного в стране политико-правового режима. В сравнительном
правоведении обращают внимание на следующие виды угоювно-
правовых систем (А.А. Малиновский):

♦	репрессивная, свойственная тоталитарным режимам, для кото-
рой характерны политизированность самого уголовного права
и процесса; допустимость применения уголовного закона по
аналогии, упрощенный порядок привлечения к уголовной от-
ветственности; несоответствие наказания тяжести содеянного;
возможность произвольного (расширительного) толкования
уголовно-правовых норм, чрезмерная жесткость санкций с
преобладанием смертной казни и каторжно-лагерных сроков
заключения;

♦	карательная, отражение которой находим в уголовной поли-
тике значительного числа современных стран, и характерны-
ми чертами для нее являются: рассмотрение наказания как
кары (воздаяния) за содеянное; устрашение и превенция как
основные способы предупреждения преступлений, длитель-
ные сроки тюремного заключения;

•	гуианистическая, которой придерживаются либерально-демок-
ратические режимы, рассматривающие наказание как средст-
во ресоциализации преступников, и в этих целях, отменяется
смертная казнь, существенно улучшаются условия содержа-
ния осужденных; широко применяются меры, не связанные с
лишением свободы, а также досрочное освобождение; ис-
пользуются наказания, не влекущие разрыва социальных свя-
зей (арест на выходные дни, общественные работы).

Проступки — правонарушения, характеризующиеся меньшей сте-
пенью общественной опасности в сравнении с преступлениями и пося-
гающие па отдельные стороны правопорядка

Проступки определяют и как правонарушения, не предусмот-
ренные уголовным законодательством, поскольку они не достигают
степени общественной опасности преступных деяний

Проступки делятся на административные, гражданско-правовые,
дисциплинарные, процессуальные, а также на другие виды в зависи-
мости от сферы регулируемых правом отношений, в которых они вы-
являются, характера нанесенного вреда и особенностей юридических
санкций, применяемых к совершившим правонарушения лицам

Административный проступок

противоправное, виновное

действие (бездействие) физического или юридического лица, нано-
сящее вред установленному порядку государственного управления,
за которое законом установлена административная ответственность.


Виновным назначаются административные наказания (гл 3 КоАП
РФ), среди которых.

•	предупреждение как официальное в письменной форме пори-
цание физического или юридического лииа;

♦	административный штраф как денежное взыскание в величи-
не, кратной минимальному размеру оплаты труды либо стои-
мости предмета правонарушения, либо сумме неуплаченных
налогов, сборов, либо сумме незаконной валютной операции;

•	возмездное изъятие орудий совершения или предмета админи-
стративного правонарушения,

•	конфискация орудия совершения или предмета административ-
ного правонарушения,

•	лишение специа итого права, предоставленного физическому
лицу, за грубое или систематическое нарушение порядка поль-
зования этим правом;

♦	административный арест, который заключается в содержании
нарушителя в условиях изоляции от общества и устанавлива-
ется, как правило, на срок до пятнадцати суток,

•	административное выдворение за пределы страны иностранного
гражданина или лица без гражданства, которое заключается в
принудительном и контролируемом перемещении таких лиц
через Государственную границу за пределы России;

•	дисквалификация как лишение физического лица права зани-
мать руководящие должности в исполнительном органе
управлении юридического лица, входить в совет директоров
(наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую
деятельность по управлению юридическим лицом и т п

Гражданско-правовое нарушение (деликт) — противоправное дея-
ние, наносящее вред урегулированным гражданским законодательст-
вом имущественным и личным неимущественным отношениям.

Способами защиты нарушенных или оспоренных гражданских
прав являются:

•	признание права;

•	восстановление положения, существовавшего до нарушения
права, и пресечение действий, нарушающих право или создаю-
щих угрозу его нарушения,

•	признание оспоримой сделки недействительной и примене-
ние последствий ее недействительности, а также применение
последствий недействительности ничтожной сделки;

•	признание недействительным акта государственного органа
или органа местного самоуправления;

•	самозащита права, способы которой должны быть соразмер-
ны нарушению и не выходить за пределы действий, необхо-
димых для его пресечения.
•	принуждение к исполнению обязанности в натуре;

•	возмещение убытков как расколов, которое лицо, чье право
нарушено, произвело или должно будет произвести для вос-
становления нарушенного права, утраты или повреждения его
имущества (реальный ущерб), а также неполученных доходов,
которые это лицо получило бы при обычных условиях граж-
данского оборота, если бы его право не было нарушено (упу-
щенная выгода),

•	взыскание неустойки;

•	компенсация морального вреда;

•	прекращение или изменение правоотношения;

•	неприменение судом акта государственного органа или органа
местного самоуправления, противоречащего закону;

•	иные способы, предусмотренные законом.

Диси/типшрный проступок — противоправное, виновное неис-
полнение рабочими и служащими правил внутреннего трудового
распорядка определенного коллектива (учебного, трудового, слу-
жебного, воинского) Трудовой кодекс РФ определяет дисципли-
нарный проступок как неисполнение или ненадлежащее исполне-
ние работником по его вине возложенных на него трудовых обя-
занностей (ст 192) Таковыми правонарушениями признаются’

•	отказ работника без уважительных причин от выполнения
трудовых обязанностей;

•	отсутствие работника без уважительных причин на работе в
пределах трех часов в течение рабочего дня;

•	нахождение без уважительных причин не на своем месте;

•	появление на работе в нетрезвом виде и тл.

Нарушение трудовой дисциплины и невыполнение служебных
обязанностей влекут санкции в виде замечания, выговора, строгого
выговора, перевода, увольнения.

Процессуальный проступок — противоправное, виновное деяние,
нарушающее правила осуществления правосудия по уголовным, ад-
министративным. гражданским и иным делам (неявка в суд, неявка
свидетеля на допрос к следователю, неподобающее поведение в зале
суда, превышение сроков содержания под стражей и т.п )

20.3.	Состав правонарушения

Состав правонарушения — совокупность взятых в единстве его эле-
ментов, необходимых для возижения юридической ответственности

Такими элементами правонарушения являются субъект право-
нарушения, объект правонарушения, объективная и субъективная
стороны правонарушения.


Субъект правонарушения — деликтоспособное лицо, достигшее
уставов шнного законом возраста, отдающее себе отчет о своих дей-
ствиях и способностях.

В частности, не подлежит уголовной ответственности лицо, кото-
рое во время совершения общественно опасного деяния находилось
в состоянии невменяемости, те не могло осознавать фактический
характер и общественную опасность своих действий (бездействия)
либо руководить ими вследствие хронического или временного пси-
хического расстройства, слабоумия либо иного болезненного со-
стояния психики (ч. I сг 21 УК РФ).

Субъект правонарушения закрепляется в гипотезе правовой
нормы

Объект правонаруые 1ия — явление окружающего мира, на ко-
торое напров юно противоправное деяние. В теории правонарушения
выделяют:

•	общий объект правонарушения, т.е. совокупность охраняемых
правом общественных отношений;

•	родовой объект правонарушения — ряд однородных отноше-
ний, на которые посягает правонарушитель;

•	непосредс поенный объект правонарушения — конкретные цен-
ности и блага, которым правонарушителем нанесен ущерб

Объективная сторона

— внешнее выражение дея-

ния, включающее в себя его противоправность, причиненные деянием
вредные последствия и необходимая причинная связь между ними

Субъективная сторона правонарушения — внутреннее, психоюги-
ческое отношение лица к содеянному, которому опреде шется виной
Вина выступает в виде умысла, проявляемого в том, что лицо пред-
видит и желает или сознательно допускает наступление обществен-
но опасных, вредных последствий своего поведения, неосторожно-
сти, которая, в свою очередь, делится на самонадеянность, когда
лицо предвидит, но легкомысленно рассчитывает избежать опасных
последствий, и небрежность, когда лицо не предвидит, но могло и
должно было предотвратить опасные последствия своего поведения

20.4.	Юридическая ответственность:
общая характеристика

Юридическая ответственность — предусмотренная нормами пра-
ва обязанность правонарушителя претерпевать опреде /енные неблаго-
приятные для него последствия

Основания для наступления юридической ответственности.

•	факт совершения противоправного деяния;
•	нормативный акт, положения которого устанавливают воз-
можность возложения юридической ответственности;

•	акт правоприменения, которым решается конкретное дело, свя-
занное с правонарушением

Юридическая ответственность основывается на следующих прин-
ципах'

•	законности, требующей осуществления юридическом ответст-
венности строго в соответствии с правовыми предписаниями,

•	неотвратимости наступления юридической ответственности для
лица, признанного виновным в совершении правонарушения;

•	социальной справедзивос-пк, связанной с необходимостью учета
при избрании конкретной меры юридической ответственно-
сти тяжести совершенного деяния, степени вины и личности
самого правонарушителя:

•	недопустимости повторной юридической ответственности за
одно правонарушение.

•	своевременности, обосновывающей необходимость скорейше-
го, максимально оперативного привлечения правонарушителя
к юридической ответственности,

•	гуманизма, требующего, чтобы цель юридической ответствен-
ности не была связана со стремлением причинить правонару-
шителю физические страдания или унизить его человеческое
достоинство;

•	индивидуализации юридической ответственности, требующей
подходить сугубо идентифицировано к рассмотрению конкрет-
ного дела и избранию меры наказания с учетом обстоятельств,
смягчающих и отягчающих вину1.

Виды юридической ответственности непосредственно связаны с
классификацией правонарушений по отраслевому критерию.

•	конституционно-правовая ответственность,

•	финансово-правовая ответственность;

•	уголовно-правовая ответственность;

•	гражданско-правовая отвстствснносгь;

•	административно-правовая ответственность;

•	дисциплинарная ответственность и т.п.

1 Попыткой реального воплощения лонною правового принципа икдивилуали-

называемой нижней планки наказаний по 65 составам преступлений, что должно

ват и что с ним делать. Интервью с министром юстиции РФ А.В Коноваловым //
Известия. 2010 29 октября
В юридической литературе обосновываются и иные классифи-
кации юридической ответственности, в том числе выделение мате-
риальной ответственности, а также ее рассмотрение в позитивном и
негативном аспектах. В положительном (активном) качестве рас-
сматривается ответственность за настоящее и будущее поведение, в
негативном — ретроспективная ответственность за прошлое проти-
воправное поведение. В настоящем разделе представлена традици-
онная точка зрения на юридическую ответственность как реакция
государства на противоправное деяние, что ведет к обязыванию
правонарушителя претерпевать определенные лишения.

Основаниями, исключающими юридическую ответственность лица,

могут быть'

•	недостижение установленного законом возраста;

•	невменяемость, доказанная в судебном порядке,

•	отсутствие в деянии состава правонарушения;

•	добровольный отказ от совершения правонарушения,

•	изменение обстановки, вследствие чего лицо или совершен-
ное им деяние перестало ко времени судебного разбиратель-
ства быть социально опасным,

•	необходимая оборона, выразившаяся в защите лицом собст-
венных прав, а также прав и законных интересов других лиц
от преступного посягательства;

•	крайняя необходимость как противоправное деяние, совер-
шенное для устранения опасности, угрожавшей интересам
личности, обшества, государства, если эта опасность не могла
быть устртнена другими средствами, а причиненный вред яв-
лялся менее значительным, чем предотврашенный;

•	истечение срока давности относительно привлечения липа к
юридической ответственности;

•	деятельное раскаяние (социально одобряемое поведение лица
после совершения правонарушения);

•	акт амнистии, носящий неперсонифицированный и безус-
ловный характер в отношении специально оговоренного кру-
га лиц, составов правонарушений, форм вины и тл;

•	акт помилования, носящий персонифицированный характер в
отношении конкретного лица

Контрольные вопросы по теме

1.	Возможно ли считать правонарушением чувства. мысли, убежде-
ния, воззрения или помыси/1

2.	В чем проявляется социальная опасность правонарушения?

3	Как рассматривает преступзение Уголовный кодекс*’
4.	Какие цели преследует угоювное наказаний

5	Назовите принципиальные различия между преступлением и про-
ступком.

6	Что означает термин ьделиктоспособное ища»''

7.	В чем различие между самонадеянностью и небрежностью как
разновидностями неосторожности в праве7

8.	Что служит основаниями для наступления юридической ответст-
венности7

9.	Раскройте содержание такого начала юридической ответственно-
сти, как принцип справедливости.

Дополнительная литература к теме

Азарян Е Р Преступление Наказание Правопорядок СПб , 2004

Брунцрва М.В. Понятие конституционной ответственности // Право:
теория и практика 2005 № 12

Васильев Э.А. Общественная опасность — основной критерий отгра-
ничения административных правонарушений от преступлений //
Государство и право. 2007. № 4

Витрук Н В. Общая теория юридической ответственности М., 2009

Иванов А.А От талиона к индивидуализации юридической ответ-
ственности Исторический очерк становления правового прин-
ципа М . 2009

Кешна С Г. Наказание и иные меры уголовно-правового характера //
Государство и право. 2007 № 6.

Матноескии А.А. Сравнительное правоведение в сфере уголовного
права М, 2002

Назарова Е.В Механизм юридической ответственности // Юриди-
ческий мир 2008 № 3

Тард де Г Преступник и преступление Сравнительная преступность.
Преступления толпы М., 2004.

Ягудина В.М Пределы подразделения системы юридической ответ-
ственности на виды // Юридический мир. 2009. № 4.
СРАВНИТЕЛЬНОЕ

ПРАВОВЕДЕНИЕ



Глава 21 Сравнительное правоведение: общая
характеристика

Глава 22 Правовая система в современном мире

Глава 23 Правовые системы современных государств

Глава 24 Правовые системы иных государственно-
организованных обществ

Глава 25 Правовая система современной России
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА



Возникновение и эволюция сравнительного правоведения

Понятие сравнительного правоведения

Принципы и структура сравнительного правоведения

Основные направления сравнительного правоведения

21.1. Возникновение и эволюция
сравнительного правоведения

Право представляет собой явление мировой цивилизации Его
развитие подвержено общим тенденциям, основанным на принци-
пах. которые носят общечеловеческий характер Однако известно и
то, что каждому государственно-организованному обществу свойст-
венно собственное право, в котором проявляются его принципи-
альные характеристики, отражается состояние правового развития
на данном историческом этапе, фиксируются свойственные данному
обществу юридические идеалы и философско-правовые построе-
ния, закрепляются верования народа и его традиции, особенности
правосознания и правовой культуры

Соответственно, различным государствам присущи и различные
правовые системы со своими особыми правовыми базовыми прин-
ципами, юридическими концепциями и категориями, правовыми
конструкциями, спецификой внутреннего строения права и его ис-
точников, особенностями правотворческого процесса и механизма
действия права

Постепенный процесс сознания наций-государств, формирования
и функционирования национального права вел к более пристальному
вниманию к исследованиям зарубежного права, к становлению срав-
нительного правоведения как самостоятельного направления обще-
теоретической юридической науки. Оно было призвано положить
конец национальной ограниченности правового мышления, сдер-
живаемого рамками собственного права (К Цвайгерт, X. Кётц)

И потому среди широкого круга приемов, форм и способов ис-
следования государственно-правовых явлений в обществе, к которым
прибегает юриспруденция для познания своего предмета, всегда на-
ходилось место для сравнения, с помощью которого сопоставляются
государственные институты и правовые системы различных стран
для определения общих свойств и специфических черт проявления.
Сравнение может предполагать исследование сопоставимых госу-
дарственно-правовых объектов, существовавших в прошлом или
действующих в настоящее время Для сравнения могут быть избра-
ны соизмеримые нормы и положения, более сложные компоненты
системы права на уровне правовых институтов, отраслей права или
отраслевых семей, а также государственные и правовые системы в
целом Сравнительно-юридическому анализу подвергаются субъекты
сложносоставного государства, страны, входящие в однородные пра-
вовые семьи, и правовые системы различных правовых семей.

Как метод юридической науки и практики, сравнение было
присуще всему развитию правогосударственности с древнейших вре-
мен и прослеживается на примерах дошедших до нас памятников
общей и правовой культуры

Так, в Законах царя Хаммурапи (XVIII в. до из.) исследователи
находят заимствование их положений, в частности, из законов
предшествующего ему царства Эшнуны. А иудейские «Законы Мои-
сея» (XII в. до н.э.) во многом несут на себе отпечаток влияния ва-
вилонских правоуставлений и в ряде случаев текстуально совпадают
с древнеегипетскими поучениями. В китайской «Книге правителя
области Шань» (IV в до н э) отстаивается деспотическая форма
правления на основе сопоставления с соседними странами: «В од-
них государствах поощряют порядок, в других смуту»; там, где нет
ясного закона и достойного правителя-деспота, который, обладая
умом и честью, будет творить порядок на благо всем подданным,
всегда налицо хаос и страдания народа

В древней Греции Платон в поисках государственного идеала
сравнивает законные и незаконные страны: «идеальное» государст-
во там, где закон «владыка над правителями, а они — его рабы».
Аристотель для выводов о политических преобразованиях в Афинах
собрал и сопоставил свыше 150 конституций греческих и иных го-
родов-полисов. остановившись на Спарте как образце наилучшей
формы правления, основанной на «смешении всех государственных
устройств». Плутарх осуждает Александра Македонского за «заим-
ствование законов у тех, кого побелил», поскольку тот перенял пер-
сидские нравы и обычаи, а недовольных нововведениями казнил.

В Риме при составлении Законов XII Таблиц (V в. до н э.) было
принято решение о направлении особого посольства на полуостров
Пелопоннес для ознакомления с греческим правом и, в частности,
с законами царя Солона И хотя римляне отрицали какое-либо за-
имствование чужеродных норм в собственных законах, определенное
влияние афинского законодательства прослеживается, например
в законотворческих процедурах комиций, в деятельности суда при-
сяжных и их отборе, и т.п. Известнейший юрист Гай отмечал: «Все
народы, которые управляются законами и обычаями, пользуются
частью своим собственным правом, частью общим правом всех на-
родов. .»

В Средние века сравнительно-юридический подход активно ис-
пользовался в процессе рецепции римского права. Постепенно от
его первоначального восхваления глоссаторами (Ирнерий и его по-
следователи) юридические школы и их выпускники переходят к ис-
пользованию правового наследия Рима в практике своих стран на
основе сопоставления классических основ права с его реальным от-
ражением в Европе. Но и здесь прослеживаются различия в подхо-
дах В Англии тенденциозное и необъективное проведение сравни-
тельного анализа британского и французского законодательства ве-
дет к утверждению о превосходстве одного над другим (Фортескью.
О похвале английским законам, 1453) Однако уже Френсис Бэкон,
лорд-канцлер при короле Якове I, в своем труде «О достоинстве и
приращении наук» (1623) высказывает мысль, достойную быть деви-
зом сравнительного правоведения: «Собственное право не лозкет
служить критерием оценки самого себя* Бэкон считается одним из
предшественников науки сравнительного права на своей родине,
он широко использовал юридическое сопоставление, разработал
собственный индуктивный метод — при составлении таблиц сход-
ства и различий.

Во Франции таковым может считаться Ш Монтескьё Солос-
тавляя законодательство различных стран в целях утверждения уче-
ния о разделении властей, он весьма примечательно называет свой
труд «О духе законов, или Об отношениях, в которых законы
должны находиться к устройству каждого правления, к нравам,
климату, религии, торговле и тл., к чему автор прибавил новые ис-
следования о законах римских, касающихся наследования, о зако-
нах французских и о законах феодальных» (1748). Он сопоставляет
различные факторы, лежащие в основе права, особенно те из них,
что сравнимы с различиями в обществе и государстве «Законы
должны находиться в таком тесном соответствии со свойствами на-
рода, для которого они установлены, что только в чрезвычайно
редких случаях законы одного народа могут оказаться пригодными
и для другого народа».

В Новое время с установлением новой государственности в Ев-
ропе, когда власть разрабатывает и внедряет в жизнь свои представ-
ления о государственно-правовой системе в стране, начинается ак-
тивное формирование сравнительно-правовой науки. Однако причины
и мотивы ее появления в различных европейских государствах были
также различными и основывались на собственных подходах и
обоснованиях.

В Германии интерес к сравнительно-юридическим исследованиям
вытекал из необходимости поиска и выработки обшенемецкой
идеологии в преддверии появления объединенного государства. Ис-
торическая школа права, в том числе Ф К фон Савиньи. ратовала за
то, что право одной страны не может быть использовано другим
народом В то время как представители южнонемецкой школы рас-
сматривали иностранное право как инструмент улучшения нацио-
нального права законодательным путем. По мнению некоторых ис-
ториков-компаративистов (А В Кресин), первым, кто сознательно
начал закладывать основы сравнительного правоведения как науки,
был Ансемм фон Фейербах («Взгляд на германскую правовую натку»,
(810). В любом случае, именно в Германии появляется первое перио-
дическое издание сравнительно-правового характера «Критический
журнал юридической науки и зарубежного законодательства» (1829)

Во Франции становление сравнительно-правовой науки прохо-
дит под знаком борьбы сторонников и противников пересмотра
первых национальных кодифицированных актов эпохи Наполеона.
В 1831 г. в Коллеж ле Франсез создается первая кафедра истории и
философии сравнительного законодательства Осмысление сравни-
тельного правоведения как теории находим в работах Ж.Л.Э Лерчинъе
«Преподавание сравнительных законодательств» и «Метод истории
сравнительных законодательств», изданных в 1834 г. А в [869 г. фран-
цузские компаративисты уже объединяются в первое такого рода
национальное Общество сравнительного законодательства, объявляя
предметом своих исследований нс историю права как нечто застыв-
шее и не подвергающееся изменениям, а действующие правовые
нормы и институты В конце века французские юристы начинают
пропагандировать идеи создания общего права цивилизованного
человечества (Р Силенль), а в [894 г. появляется Международное
объединение сравнительно-правовой науки и экономических учений.

В Англии интерес к новым начинаниям подогревался, с одной
стороны, распространением идей дарвинизма с его учением о про-
исхождении видов на основе сравнительных исследований, а с дру-
гой — расширением Британской империи и необходимостью выработ-
ки приемлемого управления колониями с использованием «туземного»
права. В 1861 г. в Оксфорде открывается кафедра сравнительной
юриспруденции, которую возглавил Генри Мэн, автор многотомного
«Древнего права»

В XIX столетии зарождается сравнительная юриспруденция и в
Соединенных Штатах Ее формирование происходит как в силу
изучения законодательства отдельных частей федерации по причине
существенных различий их правовых систем, так и преодоления
изоляционизма первых десятилетий после получения независимо-
сти, а также возрождения интереса к римскому праву и британскому
правовому наследию

Не осталась в стороне от тенденций юридического компарати-
визма и Россия, хотя проводимые в императорских университетах
сравнительно-юридические исследования и не были широко извест-
ны за ее пределами Основой интереса российских юристов к тео-
рии и практике права других народов были.

•	развитие высшего юридического образования в стране с обя-
зательным преподаванием римского и западноевропейского
права,

•	кодификационные работы под руководством М М Сперан-
ского, которые сопровождались процессами сопоставления рос-
сийского и соответствующего европейского законодательства;

•	правовые реформы времен Александра II, вводившие в рос-
сийскую реальность институты и положения, уже апробиро-
ванные в Европе;

•	популярные в это время обращения к истории государствен-
ности и права славянских народов и к византиеведению

Среди первых отечественных компаративистов по праву следует
назвать Н.К Ренненкампфа. автора одной из первых работ по дан-
ной тематике («О современной обработке сравнительного правове-
дения», 1869), Н П Загоакого и М.М. Ковалевского, обосновавших
сравнительно-исторический метод при изучении «русского права»,
Ф.В. Тарановского («Сравнительное правоведение в конце XIX ве-
ка», 1902), П Г Виноградова, почетного члена ряда зарубежных ака-
демий, сменившего в 1903 г. на посту заведующего оксфордской
кафедрой Г. Мэна, и др

Своеобразным итогом столетия поисков и выработки подходов
к компаративистике в праве стал / Международный конгресс сравни-
тельного права в Париже, проведенный в июле-августе 1900 г. Ре-
зультатом широкой дискуссии вокруг того, что собой представляет
сравнительное правоведение — метол правовых отраслевых наук,
вспомогательная научная дисциплина, самостоятельная отрасль юри-
дической науки или введение в сравнительный метод в праве, было:

•	формулирование основных понятий и категорий сравнитель-
ного правоведения;

•	создание его основных конструкций;

•	выделение предмета, задач и целей сравнительного правове-
дения;

•	составление первой классификации основных правовых сис-
тем государств на начало XX столетия.
Международный конгресс поддержал точку зрения французских
компаративистов (Э Ламберт, Р Салсйль) о самостоятельном зна-
чении сравнительного правоведения, тем самым определив направ-
ление его будущего развития

В последующем сторонники такого подхода к сравнительному
правоведению активизируют свою организационную деятельность,
создав Международную академию сравнительного правоведения
(МАСП), Международную ассоциацию сравнительного правоведения,
специализированные журналы, а также разветвленную сеть между-
народных институтов по изучению проблем сравнительного право-
ведения и его преподаванию в системе юридического образования

МАСП, созданная в 1924 г, в настоящее время объединяет сот-
ни компаративистов из семи десятков стран, которые регулярно
встречаются в рамках проведения международных встреч, конфе-
ренций и конгрессов. Так, XVIII Международный конгресс сравни-
тельного правоведения, состоявшийся в Вашингтоне в июле-августе
2010 г., был посвящен современным проблемам и перспективам
развития сравнительного правоведения, его месту в университет-
ском образовании, роли сравнительного права в судах и междуна-
родных трибуналах, в развитии культурного релятивизма.

Современному развитию сравнительного правоведения в нема-
лой степени способствуют-

•	существенное увеличение числа суверенных государств (1900 —
57, 2010 - 195);

•	появление современных межгосударственных союзов и объ-
единений с собственным правом,

•	многообразие основных правовых систем современности (го-
сударств, внутригосударственных образований, государственно
подобных формирований, зависимых территорий, государст-
венно-организованных сообществ);

•	расширение интеграционных связей на основе глобалистских
тенденций;

•	возвращение постсоветских государств (в том числе России) в
прежние правовые семьи и их группы и др.

21.2.	Понятие сравнительного правоведения

В настоящее время сравнительное правоведение заявляет о себе
со всей полнотой и как сложившийся метод правового познания на
основе сопоставимости предмета и/или явления, и как признанное
юридическим сообществом научное направление с собственной ха-
рактеристикой и особенностями проявления, и как практическая
компаративистика, и как самостоятельная учебная дисциплина. во-
шедшая в большинство программ обучения будущих юристов

О

как наука представляет собой сово-

купцы ть знаний о государственно-правовых явлениях современного мира
на основе их сопоставления

Предметам сравнительного правоведения являются общие н спе-
цифические закономерности возникновения, развития к функционирова-
ния правовых систем государственно-организованных обществ (сооб-
ществ) в их сравнительном познании

Объектом сравнительного правоведения являются правовые сис-
темы государственно-организованных обществ (сообществ), раскры-
ваемые через их сопоставимые компоненты (право, правопонимание,
правотворчество, источники права, правовые учреждения, система
права, механизм и результаты его действия).

Целью (назначением) сравнительного правоведения становится
получение целостной картины правового развития современного мира.

Сравнительное правоведение, широко используя веками ко-
пившийся арсенал общеправового языка, обладает и собственным
понятийно-категориальным и терминологическим аппаратом. Среди
сравнительно-правовых понятий обратим внимание на ряд специ-
фических:

•	компаративизм — сравнение на основе схожести или несов-
падения отдельных явлений или предметов,

♦	юридическая компаративистика — наука, объединяющая в се-
бе сравнительное государствоведение и сравнительное право-
ведение;

•	правовая система — исторически обусловленная и объективно
сложившаяся совокупность правовых явлений, институтов и
процессов, закрепляющих и поддерживающих нормативно
стабильные отношения в государственно-организованном об-
шестве (сообществе);

•	правовая семья — совокупность национальных правовых систем,
выделенная на основе общности тенденций развития, а также
свойственных им признаков и черт;

•	правовые массивы (группы) — объединения правовых семей
(например, правовые семьи континентального права);

•	юридическая география (правовая карта мира) — распределение
государств по сходству или различиям их правовых систем;

•	государство-идентификатор — страна, чья правовая система
может быть взята за критерий при сравнительном изучении
правовых семей,

•	западное право — группа правовых семей, критериями которых
стали европейская правовая традиция, воплощенная в идеях
естественно-правового учения; понятия справедливости и
свободы волеизъявления, автономия личности в обществе,
невмешательство государства в дела личности;

восточное право — группа правовых семей, основанных на
межличностном подходе, приоритете долга и обязанности, за-
висимости личности от общества, на подчиненности человека
государству, на учениях и верованиях, требующих самопо-
жертвования индивида ради общественных и государственных
интересов,

идеологическое право — группа правовых систем, основанных
на примате коммунистической идеологии и обеспечивающих
доминирующие интересы социалистического государства.

21.3.	Принципы и структура
сравнительного правоведения

Среди руководящих начал сравнительного правоведения выделим:
♦ принцип сравнимости рассматриваемых явлений, институтов и
процессов. Их связывает сопоставимость объекта сравни-
тельно-правового исследования, т.е. между ними должна быть
прямая и очевидная связь. — объекты должны принадлежать
к одному определенному роду правовых явлений, институтов
или процессов,'

•	принцип соответствия друг другу различных уровней, форм и
видов компонентов сопоставляемых систем;

•	принцип репрезентативности, требующий учета при исследо-
вании материнских (первичных) и производных (рецепиро-
ванных) правовых систем.

Структурно сравнительное правоведение включает в себя:

•	общую часть, в которой рассматриваются теория и история
становления и развития юридической компаративистики, а
также так называемая правовая карта мира, дающая представ-
ление о многообразии правовых систем и правовых семей со-
временности;

•	особенную часть, включающую анализ правовых систем со-
временных государственно-организованных обществ (сооб-
ществ) ц/или их групп (семей), обобщенных на основе сопос-
тавимых характеристик

Следует также отметить, что все более определенно заявляют о
себе отрос левые сравнительно-правовые науки, среди которых сравни-
тельное конституционное право, сравнительное тражданское право,
сравнительное уголовное право, сравнительное трудовое право,
сравнительное брачное право и т.п В последние годы также сделаны
попытки обоснования сравнительно-правовых институтов в рамках
отдельных отраслей (сравнительное право компаний).

В связи с указанным становится теоретически настоятельным
дальнейшее развитие положения о юридической компаративистике
как сфере научных исследований на стыке взаимосвязей государст-
ва и права, соединяющей изучение сопоставимых форм и типов го-
сударственности и соответствующих им видов и уровней правовых
систем. Обоснованно предполагается, что такое соединение дает
возможность получить многофакторную картину современной юри-
дической реальности, выделить и проанализировать то правовое
многообразие, которое как отличает, так и сближает страны, их со-
ставные части и их сообщества

Юридическая компаративистика должна рассматриваться как
соединение двух однопорядковых структур, обращенных к совре-
менным государствам и их праву на основе сопоставимости состав-
ляющих компонентов:

• сравнительное государствоведение, предполагающее исследо-
вание моделей государственности с учетом ттоюгпп (исто-
рической, идеологической, религиозной, формационной или
цивилизационной) и форм государства* правления (абсолют-
ной или ограниченной монархии, президентской, парламент-
ской или смешанной республики); внутригосударственного
разделения (унитарного, регионального или федеративного
государства) и межгосударственного соединения (конфедера-
ции, содружества, союза или сообщества государств), а также
государственно-политического режима (тоталитарного, авто-
ритарного, переходного и демократического)

Данные модели выделяются в зависимости от способов орга-
низации, устройства и функционирования государственной
власти на основе мирового опыта Сравнительное государст-
воведение ныне признается не только как составная часть
юридической компаративистики или вспомогательная при-
кладная наука в рамках теории государства и права, но и как
создаваемое коллективными усилиями специалистов ряда от-
раслей знания новое направление в исследованиях государст-
венности;

сравнительное правоведение, изучающее общие и специфиче-
ские закономерности в правовых системах различных госу-
дарств, государственно-подобных и прсдгосударственных об-
разованиях, а также в правовых семьях и их группах путем
сопоставления определенных юридических аспектов и их
проявления в целом.
21.4.	Основные направления
сравнительного правоведения

Основные направления сравнительного правоведения можно
объединить в несколько подходов.

•	функциональный подход, при котором выделяются.

—	аналитическое сравнение, проводимое в целях приращения
потенциала самой науки сравнительного правоведения (на-
пример, исследование становления и современного состоя-
ния правовых семей континентального права);

—	прагматическое сравнение, целью которого ставится практиче-
ское применение полученных результатов (исследование
деятельности правоохранительных органов в системах кон-
тинентального и англо-американского права — для совер-
шенствования правоохранительной системы России);

—	познавательное сравнение, проводимое в целях получения ин-
формации о качественном состоянии институтов и явлений
зарубежного права;

—	информационное сравнение, дающее возможность ознакомле-
ния с тенденциями развития зарубежного права;

—	интегративное сравнение, которое соединяет в исследовании
все приведенные выше виды.

разделяемый на:

—	макросравнение — сравнительный анализ обшей структуры
различных правовых систем (исторические аспекты станов-
ления, классификации, методология, правовая культура об-
щества и т п );

—	микросравнение — сравнительный анализ специфических по-
ложений отдельных институтов в правовых системах (на-
пример, исследование статуса главы государства в странах
Евросоюза);

•	уровневый подход, предусматривающий.-

—	историческое сравнение законодательств сопоставимых право-
вых систем (например, исследование процессов рецепции
французских кодексов в законодательстве стран Латинской
Америки и Африки);

—	мезклис печное сравнение нескольких правовых семей (иссле-
дование дальневосточного и мусульманского права с пози-
ции влияния религии и традиций);

—	внутрисистемное сравнение нескольких правовых систем, от-
носящихся к одной правовой семье (в частности, проведение
сравнительно-правового исследования ФРГ и Австрии как
стран германской правовой семьи),

— внутринациональное сравнение правовых систем нескольких
субъектов сложносоставных государств (штатов, провинций,
республик, кантонов).

—	межотраслевое сравнение правовых институтов и/или отрас-
лей права в рамках одного государства;

•	лронотогичеекгл подход, представленный как-

— диахронное сравнение — показ сопоставляемых явлений, ин-
ститутов и процессов в развитии (например, сравнительно-
правовое исследование развития института наказания в ев-
ропейских странах);

— синхронное сравнение — одновременное сопоставление право-
вых систем, схожих по основным признакам, взятых в на-
стоящих временных рамках;

— асинхронное сравнение — сопоставление отличных правовых
систем государств, имеющих определенные черты сходства
по иным сравниваемым аспектам развития (сравнительно-
правовое исследование института делегирования законода-
тельных полномочий в Великобритании и Бельгии),

— бинарное сравнение — анализ двух параллельно существующих
правовых систем (сравнительно-правовое исследование пра-
ва США и Мексики, России и Китая)

Контрольные вопросы по теме

1	Что может считаться девизом сравнительного правоведения’

2.	Когда начинается офоршение немки сравнительного правове-
дения?

3	В чем различия интереса, проявленного к сравнительно-право-
вым исспедовчниям в Германии и Англии в XIX столетии?

4.	Чем знаменит / Международный конгресс сравнительного права’

5.	Что собой приставляет собой коипаративюи как понятие, харак-
терное для самых различных наук?

6.	Возможно ли выделение в сравнительном правоведении общей и
особенной частей’

7.	Как структурно можно представить себе юридическую компарати-
вистику?

8.	Чем различаются фушаиюначыый и институциональный подходы
в сравнительном правоведении7

9	В чем суть выделения понятия государсп№а-идентификатор1р
Дополнительная литература к теме

Азоркин Н М Всеобщая история юриспруденции Курс лекций И .
2003.

Берман Г. Дж Западная традиция права, эпоха формирования: Пер.
с англ М . 2000.

Бехруз X. Сравнительное правоведение: Учебник. Одесса; М., 2008.

Богдановская И Ю Сравнительное правоведение начало века // Еже-
годник сравнительного правоведения 2001 год М , 2002.

Бойцова Л В.. Бойцова В В Будущее сравнительного права возмож-
ности двадцать первого века // Юридический мир. 2002. № 4.

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы совре-
менности* Пер. с фр М . 2009

Егоров А.В. К истории понятия сравнительного правоведения // Го-
сударство и право. 2009 № 3

Леже Раймон. Великие правовые системы современности: сравни-
тельно-правовой подход Пер. с фр М . 2010

Малъко А.В, Саламатин А Ю. Сравнительное правоведение Учебно-
метод комплекс М , 2008

Марченко М.Н Сравнительное правоведение. Общая часть: Учебник
М . 2001

Оксамытный В.В Сравнительное правоведение: Учеб, пособие. М..
2010

Осакве К. Сравнительное правоведение схематический коммента-
рий. М., 2008

Саидов А X Сравнительное правоведение (основные правовые сис-
темы современности) Учебник М , 2007.

Савочатин А.Ю Объединяющий потенциал сравнительного право-
ведения как науки и учебной дисциплины. Открытая лекция.
Ивано-Франковск. 2010

Тихомиров Ю.А. Сравнительное правоведение, развитие концепций
и обшественной практики Ц Журнал российского права 2006.

Цвайгерт К.г Кёти X Введение в сравнительное правоведение в сфере
частного права- В 2-х т.* Пер с нем М , 2000.

Чернаков А.Э Введение в сравнительное правоведение Учеб, посо-
бие СПб, 2007

Чиркин В.Е. Сравнительное правоведение и сравнительное государ-
ствоведсние взаимосвязи, общее, особенное Ц Ежегодник срав-
нительного правоведения. 2001 год. М., 2002
ПРАВОВАЯ СИСТЕМА
В СОВРЕМЕННОМ МИРЕ

Поминание правовой системы в юридической теории

Содержание и функции правовой системы

Уровни правовых систем в современных государствах
Проблемы типологии правовых систем и поиски критериев
их классификации

22.1. Понимание правовой системы
в юридической теории

Современную правовую реальность весьма сложно отражать с
помощью старых, иногда довольно узких конструкций И тогда
приходит осознание необходимости введения в юриспруденцию
комплексных категорий, вбирающих в себя подвижные и адекват-
ные научные операции, ведущие к достижению более высоких
уровней обобщения Одной из них и является правовая система.
Она способна дать возможность анализировать и оценивать всю
правовую реальность в целом, а не отдельные ее компоненты.

Со временем компаративисты стали разделять широкое и узкое
понимание правовой системы В первом значении данный термин
употребляется как тождественный понятию «исторический тип пра-
ва» — это совокупность правовых систем государств, объединенных
общностью происхождения источников права, основных правовых
понятий, методов и способов развития В узком значении — это
право определенного государства, терминологически обозначаемое
как «национсньная правовая система» (А.Х Саидов)

Самые различные концепции правовых систем, разрабатывае-
мые в современную нам эпоху, во многом имеют в качестве основы
понятия, идеи и положения, впервые введенные в научный аппарат
французским компаративистом Рене Давидом (1906—1990). сыграв-
шим в 50—70-е голы прошедшего столетия значительную роль в
развитии европейского сравнительного правоведения Он рассматри-
вал правовую систему как однопорядковое (по признаку системно-
сти) явление, свойственное государству и взаимосвязанное с другими
соединяющимися системами Р Давид предлагал концентрировать
внимание исключительно на тех процессах, что происходят в серд-
цевине правовой системы государства, и особенно на взаимодейст-
виях, связанных с правотворчеством и правореализацией, направ-
ленных на достижение общественно значимых целей.

Отождествление правовой системы исключительно с государст-
вом, характерное для сравнительного правоведения прошедшего
столетия, продолжает превалировать в большинстве трудов, посвя-
щенных правовым системам современности, как зарубежных, так и
отечественных авторов. В работе английского философа права Денниса
ЛмиЛа «Идея права», отличающейся юридическим плюрализмом,
тем не менее четко проводится мысль о государственной природе
правовой системы: «Ни одна правовая система, учитывая состояние
человеческого общества и человеческой психологии в прошлом, на-
стоящем да. возможно, и будущем, не может функционировать, если
она не опирается в конечном итоге на аппарат принуждения, кото-
рый и заставляет обеспечивать выполнение ее норм и предписаний».
И таким аппаратом предстает государственная власть Соответст-
венно, в определении правовой системы долгое время доминирует
узкий, этатистпский юдход, связывающий данное понятие исклю-
чительно с государством

Распространенным является следующее определение. «Правовая
система — совокупность внутренне согласованных, взаимосвязан-
ных, социально однородных юридических средств, с помощью ко-
торых государственная власть оказывает регулятивно-организующее
и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, по-
ведение людей и их объединения»1.

Близким по основным составляющим представляется социо ю-
гическнй подход, при котором правовая система, имеющая само-
стоятельный статус, связывается с обществом, отражая как собира-
тельное понятие все его правовые проявления и дающее комплекс-
ное представление о правовой действительности и уровне правового
развития общества Тех, кто связывает данную систему с правовыми
явлениями, в большей степени может объединить определение пра-
вовой системы как совокупности «внутренне организованных, со-
циально однородных и устремленных в конечном счете к общим
целям правовых явлений данного общества, каждое из которых вы-
полняет свою специфическую роль в правовом регулировании или
выходящем за его пределы правовом воздействии на общественные
отношения» (М.И Байтин)

Шире предстает понимание правовой системы, когда авторы не
связывают себя рамками государства или общества, «объединенного
в государство». Правовая система объявляется, например, «вырос-
шим из прошлого настоящим», которое проявляется «в правилах, в
текстах, где эти правила записаны, в людях, реализующих правовые
нормы, в органах власти, учреждениях, юридических лицах, иных
коллективных участниках правового оборота, в которых работают эти
люди, в огромном количестве самых различных решений, поступков,
вызванных реализацией правовых норм» (А Жашнский, А Рерихт)

Оригинальную характеристику правовой системы дал американ-
ский юрист Лоур'нс Фридмэн По его мнению, эта расширенная
сфера жизни сопровождает человека во всех его действиях Право-
вую систему можно представить как «демаркационную линию меж-
ду нормами и инструкциями как таковыми и их структурами, ин-
ститутами и процессами, которые вдыхают в них жизнь».

Из представленного анализа можно сделать вывод о том, что в
отечественной и зарубежной юридической науке понятие правовой
системы различными исследователями определяется по-разному.
И это объясняется не только отличием индивидуальных подходов
авторов к данной проблеме, но и их принадлежностью к разным
ответвлениям юриспруденции Объединяющим началом таких под-
ходов вплоть до конца XX в. выступает их использование почти
исключительно для характеристики правовых явлений, средств и
процессов, существующих внутри конкретного государства или ха-
рактерных для определенной группы стран.

Действительно, правовая система приоритетна и чаше всего
рассматривается в контексте связи с государством как с основным
носителем публичной власти И сравнительное правоведение, явля-
ясь составной частью общетеоретической юридической науки, об-
ращенной к государственно-правовым явлениям современного ми-
ра, на основе проводимого сопоставления выделяет по различным
основаниям сложившиеся вилы систем правовых систем государств
или их правовые семьи Представленные в трудах компаративистов
классификации весьма разнообразны, однако все они рассматрива-
ют сходства или различия в создании и действии различных компо-
нентов правовых систем именно государств, обращаясь к домини-
рующему в стране правопониманию, путям формирования источ-
ников права, к нормативному массиву государства, механизмам
действия правовых предписаний или к результатам такого действия

Однако сам Рене Давид отмечал множественность правовых
систем как внутри отдельного государства, так и между государст-
вами* «В современном мире каждое государство имеет свое право, а
бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколь-
ко конкурирующих правовых систем». Правовые системы, по сло-
вам французского компаративиста, имеют и негосударственные
общности, и международное сообщество.
Тем не менее в тени либо недостаточно исследованными оста-
ются иные аспекты, непосредственно вытекающие из сути правовой
системы как сложившейся совокупности правовых явлений, инсти-
тутов и процессов не только конкретного государства, но и иных
образований, имеющих место в современном мире.

Принципиально важно оговорить следующее* правовые системы
выделяют не только на уровне государства. Их следует рассматри-
вать конкретно-исторической совокупностью права, правовой куль-
туры и юридической практики как отдельного государства, так и
государственных образований.

Государственно-организованные образования самого различного
типа являются элементами публичного устройства обществ или со-
обществ на протяжении практически всего их развития в последние
пить с половиной тысячелетий

Они могли предшествовать первым признанным историей госу-
дарственным общностям, как, например, области Верхнего и Нижнего
Нила, объединившиеся впоследствии в Древнеегипетское государство.

Или быть

в управлении городами-полисами, со-

бравшимися в единую Грецию лишь при Александре Македонском
В Средние века характерным примером подобных государственных
образований были десятки королевств, герцогств, княжеств или
«вольных» городов со своим партикулярным правом, входивших сотни
лет в состав Священной Римской империи немецкого народа

Не менее половины современных государств были колониями,
протекторатами или доминионами под управлением европейских
государств, но имевшими различный уровень самоуправления. А
прошедшее, да и нынешнее столетня дают нам многочисленные
примеры государственных образований, не признаваемых междуна-
родным сообществом, но тем не менее обладающих собственными
правотворческими и правоприменительными органами Начало нового
века нельзя представить без активной интеграции стран, без межгосу
дарственных союзов, ставших доминантой современного миропорядка.

Что их объединяет в контексте нашего исследования? Все эти
государственно-организованные общества {сообщества} обладают сло-
жившейся в условиях их функционирования нормативно-органи-
зованной системой, основанной на собственном праве и правореа-
лизующей деятельности специальных учреждений

Если попытаться обобщить имеющиеся в теории государства
разновидности современных государственно-организованных об-
ществ (сообществ), то, на наш взгляд, практически ими являются.

•	государства. представляющие собой организации суверенной
публичной власти, распространяющие ее посредством права
на всю территорию и население страны;
внутригосударственные образования как пользующиеся опре-
деленной самостоятельностью части единого союзного госу-
дарства,
зависимые территории, находящиеся под властью так назы-
ваемых управляющих государств, но обладающие собствен-
ными властными структурами, которые организуют непосред-
ственное управление населением посредством нормативных
предписаний;

государственно-подобные

лк являются так на-

зываемыми непризнанными государствами, квазигосударстватг,

•	межгосударс поенные объединения как образования, основан-
ные на международном договоре государств, которые добро-
вольно уступают создаваемым наднациональным органам ряд
суверенных полномочий

Учитывая приведенные в данном разделе высказывания о мно-
гоаспектной сути правовой системы, неотделимой от особенностей
стран и обществ, ее обладающей, приведем собственную трактовку
правовой системы как исторически обусловленную и объективно сло-
жившуюся совокупность правовых явлений, институтов и процессов,
закрепляющих и поддерживающих нормативно стабильные отношения
в государственно-организованном обществе {сообществе}

22.2.	Содержание и функции правовой системы

Целью правовой системы, на наш взгляд, может считаться пре-
дусматриваемый, желаемый результат, а таковым предстает устанав-
ливаемый в государственно-организованном обществе правовой по-
рядок как состояние упорядоченности общественных отношений,
достигаемое в результате реализапии права на основе режима за-
конности и выраженное практически в правомерном поведении
субъектов права. Правопорядок формируется на основе функцио-
нирования всех составных частей механизма действия права (а в
него практически включаются как «неподвижные» элементы (на-
пример, источники права), так и процессы правотворчества, право-
реализации и правотолкования) И потому установление правового
порядка в качестве цели правовой системы предполагает рассмот-
рение последней и в статике, и в динамике, что ласт возможность
включать в содержание правовой системы совокупность ее элемен-
тов и связей между ними.

Предлагаемая ниже трактовка компонентов правовой системы,
учитывая проведенные в юридической науке сравнительно-правовые
исследования, обрзимет внимание на последовательность проявления
ее структурных частей и взаимосвязи между ними, рассматривая их
как универсальные категории*

•	право во всех его проявлениях в общественной жизни (естест-
венное и позитивное, легитимное и законодательное, субъек-
тивное и объективное, обычное и формальное, официальное
и теневое и т.п.);

•	правопонимаиие в совокупности доминирующих правовых
учений общества, уровня и особенностей правового мышления
народа,

•	правотворчество как познавательный и процедурно зафикси-
рованный способ подготовки, оформления и принятия обще-
обязательных правил поведения в обществе;

*	источники права как официальные юридические документы
и/или положения, содержащие общеобязательные правила
поведения в государственно-организованном обшестве;

•	юридический массив, включающий в себя действующее в госу-
дарственно-организованном обществе законодательство как
систему официально установленных и взаимосвязанных нор-
мативных актов общего значения,

•	юридические учреждения, созданные в государственно-органи-
зованном обществе для функционирования его правовой сис-
темы (правотворческие, правоприменительные, правозащитные,
правоохранительные);

•	механизм «существ /ения права, в котором сосредоточиваются
процессы его реализации (правовые отношения, юридические
факты, правореализация. решение пробельности в праве, раз-
решение юридических конфликтов, толкование права);

•	результаты действия права, заключаемые в установлении в
государственно-организованном обществе правопорядка, оп-
ределяемого режимом законности и правовой культурой его
субъектов.

Обращаясь к понятийно-содержательным аспектам правовой
системы, мы не можем обойти проблему выяснения ее предназна-
ченности в механизме регулирования общественных отношений,
т е того, какую роль правовая система выполняет в рамках государ-
ственно-организованного общества Тем самым констатируется не-
обходимость обращения к функциям правовой системы

На основе анализа различных подходов к правовой системе ос-
танавливаемся на следующей классификации ее функций:

•	функции высшего уровня, призванные обеспечить существова-
ние самой системы как целостного явления и потому пред-
ставленные интегрирующим направлением, которому должны
соответствовать основные, а также более частные, конкрети-
зирующие элементы правовой системы.
•	функции основного уровня, которые определяют процессы, осу-
ществляемые всей правовой системой в целом К ним следует
отнести-

—	аксиоюгииескую функцию, которая проявляется в установле-
нии целей правовой системы, среди которых главным явля-
ются правопорядок, справедливость, правомерное поведение,
т.е то, что ведет к формированию, сохранению и стабилиза-
ции существующей социальной общности;

— информационную функцию, коммуникативно связывающую ком-
поненты системы между собой, способствующую созданию
их стройного порядка, упорядоченности сознательной дея-
тельности субъектов, тем самым направляя правовую систему
к достижению необходимого результата,

—	регумпнивную функцию, получающую отражение в формиро-
вании нормативной основы, установлении позитивных пра-
вил поведения, соответствующих образцов деятельности, их
включении в правовую культуру личности и ее общностей;

—	охранительную функцию, назначение которой состоит в заши
те общезначимых, социально важных политических, эконо-
мических, культурных, этнонациональных и иных ценностей
и соответственно вытеснении явлений, признаваемых соци-
альноопасными, вредоносными и противоправными;

•	функции обеспечивающего уровня представлены теми, которые
непосредственно связаны с составными частями структуры
правовой системы и конкретно определяются:

—	направленностью правопонимания в государственно-органи-
зованном обществе, связанной с историческими, религиозными,
идеологическими или иными факторами правового развития;

—	путями формирования источников права, отвечающими спе-
цифике отдельных их видов, особенностям развития различ-
ных обществ и цивилизаций, формам государственности;

— закреплением основных институтов законодательства, куда
традиционно включают всю систему законов и основанных
на них подзаконных нормативных актов, регулирующих отно-
шения, которые имеют значение в масштабах страны в целом,

—	статусом и деятельностью юридических учреждений, т.е. ор-
ганизаций, обладающих властными полномочиями по при-
нятию правовых актов или применению права;

— практикой осуществления права, связанной с реализацией
правовых актов, их толкованием, преодолением пробелов в
праве и разрешением юридических коллизий;

— закреплением результатов осуществления права, что опреде-
ляется качественным правовым состоянием лица, уровнями
его правосознания и правового поведения.
22.3.	Уровни правовых систем
в современных государствах

Общенациональная правовая система далеко не всегда характе-
ризует многообразие правовых явлений, институтов и процессов в
государственно-организованном обществе. И потому можно гово-
рить о различной численности правовых систем в конкретных госу-
дарствах и о разнообразии их взаимосвязей в отношениях между
собой1. Количественные характеристики определяют предлагаемое
деление национальных правовых систем на~

•	одноуровневые правовые системы унитарного государств, пони-
мая под ними совокупность права, правовой культуры и юри-
дической практики отдельно взятого централизованного госу-
дарства, В таком государственно-организованном обшестве
вся территория делится на административные единицы (об-
ласти, графства, воеводства, департаменты), чей государст-
венно-правовой статус полностью определяется и регулирует-
ся правовой системой данного государства (таковыми явля-
ются, например, правовые системы стран Бтятии, Польши
или Белоруссии);

•	двухуровневые правовые системы сложного унитарного государ-
ства, которые возникают и оформляются в странах, допус-
кающих создание и функционирование самоуправляющихся
территориальных или национально-территориальных единиц,
пользующихся определенной самостоятельностью в рамках
централизованного государства В них учитываются, в част-
ности, юридические особенности одного или нескольких ав-
тономных образований (Дания с автономными Фарерскими
островами и Гренландией. Украина с Автономной Республикой
Крым) при отсутствии подобной самостоятельности всех ос-
тальных частей государства,

•	двухуровневые правовые системы региональных государств (полу-
федерацнй), которые рассматривают как переходные, последо-
вательно превращающиеся в федеративные государства. В ка-
честве примеров могут быть приведены: Великобритания, пре-

не всеми специалистами Высказывается мнение, что «при таком подходе вся

новится бытовой и никчемной» (Корттюе В Н Теория правовой системы об-

случае «рушится» конструкция, предложенная упомянутым автором, но никак

венно-организованиое общество», предположение о наличии в них различных


доставившая широкую самостоятепьность Уэльсу, Шотландии
и Северной Ирландии, Южно-Африканская Республика, опре-
деляемая Конституцией страны как унитарное государство с
элементами федерализма, в кагором его составляющие 9 про-
винций, наделены автономными полномочиями, в том числе
законодательными; Испания, где статус самостоятельных го-
сударственных образований приобрели не только сложившие-
ся исторические регионы проживания национальных мень-
шинств (Страна Басков, Каталония, Галисия), но и каждая из
муниципий и провинций;

двухуровневые правовые системы федеративных государств,
имеющих как федеральную правовую систему, которая опре-
деляется «компетенцией компетенций», т.е. правом федера-
ции путем конституционных новаций устанавливать и регу-
лировать свои полномочия, и верховенством федерального
права, его приоритетов над законами субъектов федерации,
так и региональные правовые системы. Ими могут обладать
такие субъекты федерации, как штаты (Мексиканские Соеди-
ненные Штаты), провинции (Аргентинская республика), тер-
ритории (Федеративная демократическая республика Эфиопия),
земли (Федеративная Республика Германия) или кантоны
(Швейцарская Конфедерация),

трехуровневые правовые системы федеративных государств, уни-
кальным и единственным примером которых служит Россий-
ская Федерация, где помимо федеральной и региональной
(в стране 83 субъекта Федерации) правовых систем функ-
ционируют двойственные системы ряда краев (Алтайский)
и областей (Тюменская), в которые входят автономные ок-
руга (Ханты-Мансийский, Ямало-Ненецкий, Усть-Ордынский,
Бурятский и др.);

параллельные (дуалистические) правовые системы государств,
представленные значительным числом стран, расположенных
в различных частях света. В этих государствах в силу истори-
ческих, идеологических, региональных и иных факторов по-
мимо официально оформленных и функционирующих право-
вых систем существуют и оказывают значительное воздействие
на национальное право системы, построенные на религиоз-
ных воззрениях, обычаях, традициях и образе жизни народа.
Такие системы (в странах Ближнего Востока, Тропической
Африки, Тихоокеанского бассейна и ряде других регионов)
как бы дополняют национальное право, регулируя главным
образом частноправовой статус коренного населения,
конкурирующие правовые системы государств, в которых исто-
рически сложившиеся обычные или религиозные обязываю-
щие правила поведения вступают в противоречие с требова-
ниями государственной правовой системы Примером могут
послужить светские государства Востока, где религиозные
догмы, действующие сотни лет, нередко препятствуют осуще-
ствлению официально закрепленных правовых предписаний
(Индия, Турция).

22.4.	Проблемы типологии правовых систем
и поиски критериев их классификации

В сравнительном правоведении существуют различные класси-
фикации правовых систем, отражающие развитие взглядов на спе-
цифику и многообразие правовых систем современных государст-
венно-организованных обществ (сообществ) Но любые подходы к
выбору критериев для выделения систематизирующих признаков
весьма субъективны. И как признают сами исследователи правовых
систем, действительно в реальной жизни «нет и не может быть за-
конченной правовой или любой иной классификации и что любая
выделяющаяся при этом правовая система с неизбежностью будет
иметь относительный характер» (М Н Марченко). И в первую очередь
сказанное относится к выбору критериев классификации государст-
венно-правовых систем

Национальная правовая система имеет свою специфику, структу-
ру, цели, формируется, развивается и функционирует в определен-
ный исторический отрезок времени, в конкретном географическом
регионе, характеризуется этнографическими особенностями населе-
ния, создается в обществах с различными традициями, верованиями,
отличается различиями в путях формирования источников права.

Дифференцированный подход к правовым системам различных
государств складывается в юридической науке на протяжении XX—
XXI столетий. Учитывая, что так называемая правовая карта мира
не может быть односторонней, она отражает многочисленные и слож-
ные многофункциональные процессы. И потому вопросы классифи-
кации правовых систем становятся одной из важнейший проблем
как теории права, так и сравнительного правоведения Классифи-
кационных критериев насчитывается сегодня десятки.

Более продуктивными оказались градации, основанные на объ-
единении правовых систем государств в определенные классифика-
ционные группы. Замечено, что, несмотря на сложившиеся разли-
чия, многие национальные Правовые системы имеют общие черты,
дающие возможность их объединения, по мнению ученых-компа-
ративистов, в понятия «семьи правовых систем» (Р Давид), «право-
вые круги» (К.-Х. Эберт, М Рейнстайн). «формы правовых систем»
(И Сабо), «структурные общности» (С.С. Алексеев), «системы пра-
вовых систем» (М. Мальстрём), «стиль права» (К Цвайгерт).
Для объединения правовых систем государств в определенные
общности чаше используется понятие «правовая семья», под кото-
рым понимается совокупность национатных правовых систем, выде-
ленная на основе общности тенденций развития, а также свойст-
венных нм признаков и черт, таких как источники права, его струк-
тура, исторические пути формирования и современные параметры
функционирования.

Правовые семьи выделяются под влиянием многих факторов,
среди которых обращают на себя внимание следующие.

•	общность исторической судьбы (например, семья скандинав-
ского права, семья латиноамериканского права),

•	добровольное воссоздание в стране основных схем построе-
ния и функционирования иных правовых систем (примкнув-
шие государства самостоятельно выбирают им приемлемые
структуры построения системы законодательства, правопри-
менения и т п;

•	прежняя колониальная зависимость, в результате которой
страны-метрополии навязывают свою правовую идеологию и
юридические учреждения (так, например, бывшие колонии
Франции восприняли основные институты законодательного
права, а зависимые от Британской империи территории — идеи
судебного права),

•	идеологическая зависимость, связанная с установлением в
стране режимов определенной направленности (например,
создание социалистического права и его экспансия в после-
военную Восточную Европу);

•	религиозная идентичность, определяющая приверженность
региона и отдельных стран определенным догматам и канонам
(примером может быть мировая распространенность ислама
и идущего вслед за ним мусульманского права)

Правовые семьи могут быть устойчивыми (ив таком качестве
существовать столетиями) или временными, зависящими, в частно-
сти, от формы государственно-политического режима в тех или
иных странах. В любом случае наличие правовых семей является
основой для их классификации. В качестве критериев могут быть
рассмотрены следующие.

•	общность правовой идеологии, в соответствии с которой стро-
ятся общие начала права в семье объединяемых государств;

•	близость правовой методологии как совокупности средств и
приемов воплощения права в жизнь, включающих, например,
источники права, его структуру. юридическую технику, юри-
дическую терминологию и т.п.;

•	сходство систем юридического образования и подготовки
юристов;
•	идентичная структура юридических профессий и сфер дея-
тельности практикующих юристов;

•	правовые традиции, общие для государств, входящих в право-
вую семью, и т.п

Если обратиться к истории проблемы, то в свое время к критериям
объединения правовых систем относили особенности исторического
формирования правовых систем (Э Глассон, 1880; Дж. Вигмор, 1928);
расовые и национальные критерии (Г. Созер-Холл, 1913), общую
структуру и отличительные признаки (А. Эсмен, 1905), роль разно-
образных источников права (Г Леви-Ульман, 1922); влияние междуна-
родно-правовых обычаев, римского и канонического права, а также
демократических традиций (Э Мартинез Паз, 1934); внутрисистемные
признаки (Р. Родьер, 1946), принадлежность к «великим цивилиза-
циям» или к нецивилизованным народам (АФ. Шнитцер, 1961);
степень подобности другому праву или происхождение от него
(П Армиджон, Б Нольде, М Вольф, 1950)

Французскими юристами, которые указаны последними, была
предложена классификация современных правовых систем, не за-
висящая от географических, национальных и других специфических
факторов, а опирающаяся на содержательный принцип, на соотно-
шение общего и особенного Их разделение правовых семей, доку-
ментально оформленное в середине прошлого столетия, включало
семь типов права: английский, французский, германский, сканди-
навский, российский, исламский и индийский

Рене Давид подверг критике предшествующие концепции за от-
сутствие убедительных критериев для определения различий между
правовыми семьями и предложил два, по его мнению, основания
для классификации правовых систем Первый из них — аЛпмьгмче-
ский, являющийся отражением религиозных и философских воззрений
данного общества, его политической, экономической и социальной
структуры А второй — юриджо-техническый, который играет вспо-
могательную роль. Соответственно, им была предложена так назы-
ваемая тричяпотя правовых семей; романо-германского права,
общего права (соттап !аи>} и социалистического права. Все осталь-
ные разновидности Р. Давид объединил под общим родовым поня-
тием «другие системы», куда отнес слабо связанные между собой
исламское право, иудейское право, а также право Дальнего Востока,
Черной Африки и Мадагаскара.

В советском правоведении долгие годы первенствовала так на-
зываемая енутрчтчповая классификация, означавшая деление право-
вых систем на социалистический, буржуазный и «колеблющийся»
между двумя антиподами типы права. Она могла ответить лишь на
вопрос, волю какой социальной группы могло отражать право, но
не объясняла, почему в рамках, например, буржуазного типа воз-
можно существование правовых систем общего и континентального
права, что определяет различия между североамериканским и лати-
ноамериканским правом, между германским и романским правом,
между индийским и японским правом И потому столь востребован-
ной несколько позже оказалась концепция Р. Давида, вводившая в
число признанных правовых семей именно социалистическое право.

Влияние доминировавшего в 1970—1980-е голы триадного под-
хода в настоящее время не янпяется столь же очевидным, поскольку
в современном российском сравнительном правоведении, избавив-
шемся от общеобязательных идеологических установок недавнего
прошлого, появилось немалое количество работ, основанных на став-
шем источниковедческим достоянием отечественном и зарубежном
компаративистском наследии

При выборе той или иной классификации более распростра-
ненными являются качественные характеристики правовых систем
государств, которые учитываются при их объединении в правовые
семьи, типы правовых систем или круги правовых семей

Таких качеств, как было показ 1но, выделяется достаточно много
Но любые подходы к выбору критериев для выделения систематизи-
рующих признаков весьма субъективны И как признают сами иссле-

дователи

1, действительно в реальной жизни нет со-

вершенной правовой или любой иной классификации, что неиз-
бежно делает относительной любую из выделяемых правовых семей.
И потому следует согласиться с компаративистами, выдвигающими
ряд требований относительно показателей воздействия на формиро-
вание общих признаков правовых семей, а также критерии их клас-
сификации. В частности, они должны отвечать следующим условиям:

•	в основе своей иметь постоянные, фундаментальные, а не
временные и случайные факторы;

•	по возможности быть более определенными признаками-
критериями;

•	иметь устоявшийся объективный характер;

•	в случаях, когда за основу классификации правовых систем
берется не один, а несколько признаков-критериев, то один
из них непременно должен быть основным, доминирующим,

•	при исследовании общих черт правовых систем-критериев их
классификации должны учитываться не только объективные,
но и субъективные факторы, оказывающие прямое воздейст-
вие на процесс их формирования.

Учитывая складывающиеся в теории права и сравнительном
правоведении тенденции, считаем приемлемым рассмотрение ос-
новных правовых систем государств через призму их устойчивых
групп на основе позиций цивич/зацчонного подхода к государствен-
но-правовой типологии.

Применительно к исследуемой проблеме цивилизационный
подход дает возможность представить и сопоставить разнообразие
государственно-правовых систем на основе многофакторных крите-
риев. Конечно же, и эта классификация не может быть признана
всеобщей или единственной, она достаточно условна

Среди первых обратившихся к положениям цивилизационного
подхода для обоснования собственной классификации правовых
семей был шведский юрист М Маммстрём, который в 1969 г пред-
ложил выделять западную (евро-американскую) группу правовых
семей, объединив в ней французскую, скандинавскую, германскую,
латиноамериканскую правовые семьи, и семью обшего права. Он
рационально считал, что западная цивилизация порождает и запад-
ное право, отличающееся общими чертами от остальных правовых
семей Кроме того, он выделил в особую группу страны социали-
стического права, а также страны азиатского и африканского пра-
вопорядка.

Приверженцами цивилизационного подхода можно считать и
немецких юристов К Цвайгерта и X Кётца^ которые в новых исто-
рических условиях (в конце XX столетия) отходят от ставшей клас-
сической в среде компаративистов триады Р. Давида как неполной и
необъективной и вводят понятие ^апргь правя? как отличительной
особенности той или иной правовой семьи Факторами, опреде-
ляющими стиль в рамках теории правовых семей, выделялись'

•	историческое происхождение и развитие правовой системы;

•	господствующая доктрина юридической мысли и ее специ-
фика;

•	выделяющиеся своим своеобразием правовые институты;

•	правовые источники и методы их толкования.

•	идеологические факторы

В соответствии с ними определяются восемь правовых семей*
четыре первых из них (романская, германская, скандинавская, об-
щего права) отнесены к западному праву, а вторая половина (семьи
социалистического права, права стран Дальнего Востока, исламско-
го права, индусского права) определяются их интерпретаторами как
«внезападное право».

Именно эти правовые семьи доминируют в настоящее время в
сравнительной юриспруденции, являясь основой для уточняющих и
конкретизирующих классификаций, в частности, по видам источников
права, моделям законодательной процедуры и иных правотворческих
особенностей, элементам общей и правовой культуры, правовым тра-
дициям, инфраструктуры права и структуры процессуального права.

Выводя на основе классификаций М Мальмстрсма, К Цвай-
герта и X Кётца собственную, американский правовед Кристофер
Осакее рассматривает в качестве основных типов права.

• западное право (романо-германское, англо-американское и
скандинавское), квазизападное право (социалистическое и пе-
реходное к романо-германскому);
• незападное (религиозные правовые системы, юго-восточное и
африканское обычное право).

В границах религиозной группы автор разделяет мусульманское
(исламское), еврейское (иудейское), каноническое (католической
церкви), право хинди (индусское) Он отмечает и иные подходы,
когда в рамках данной группы К Цвайгерт и X Кети разделяют
мусульманское (исламское) и индусское право; Р Давид — мусуль-
манское (исламское), еврейское (иудейское) и индусское право; а
Ю.А. Тихомиров — исламское (мусульманское) и индусское право.
На наш взгляд, к религиозной группе правовых систем логично до-
бавить конфуцианское (дальневосточное) право, исключив из этого
ряда каноническое право, давно уже «растворившееся» в светском
праве Европы и Латинской Америки

Ряд современных исследователей при составлении собственной
классификации обращается к понятию «тип правовой системы»
(Н Н Онищенко, Л А. Лунь, О Ф Скакун) В частности, в него
вкладывается «совокупность наиболее сущностных юридических
признаков, присущих группе правовых систем, которые находятся в
границах определенного пространства и времени». А основными
типологическими критериями признаются особенности институцион-
ной, функциональной, нормативной частей, определяющих сущност-
ные признаки конкретного типа и уровень нормативности механизма
правового воздействия. Дополнительными критериями выделяются
характер нормы права; соответствие способов и форм объективации
норм права; механизм обеспечения реализации норм права

На основе этих критериев Л А Луць, например, моделирует
следующие основные типы современных правовых систем мира:
(I) романо-германский (континентального права), (2) англо-амери-
канский (общего права); (3) смешанный (с подтипами дуалистиче-
ский: скандинавский, латино-американский; религиозно-обшинный*
мусульманский, индусский, традиционно-философский' японский,
китайский; обычно-общинный, (4) межгосударственно-правовой

В приведенной классификации, основанной на цивилизацион-
ном подходе, прослеживаются, во-первых, явная «дискриминация»
социалистического права, воздействию которого все еще подверже-
на почти четверть населения мира, во-вторых. Северная Европа
и Латинская Америка фактически оказываются в сфере влияния
азиатско-африканского правового круга; в-третьих, в типологию
правовых систем государств включаются правовые системы меж-
государственных союзов. И наконец, постсоветские государства, без
учета продолжающихся в них процессов, «скопом» введены в рома-
но-германский тип правовых систем. Процессы правовой адаптации
в бывших республиках Советского Союза далеко еще не завершены,
что дает основания для объединения их в отдельную правовую семью.
Можно ли найти альтернативу в кажущихся противоречащими
друг другу группировках правовых систем государств? Логически
оформляя сложившуюся тенденцию в теории права и сравнитель-
ном правоведении в отношении классификации основных правовых
систем государств, предлагаем выделить следующие устойчиво сло-
жившиеся в современном мире объединения правовых семей’

•	западное право {европейская и англо-американская группы пра-
вовых семей), критериями которого могут быть континенталь-
ная правовая традиция, воплощенная в идеях естественно-
правового учения и личностном подходе, понятия справедли-
вости и свободы волеизъявления; автономия личности в об-
шестве, невмешательство государства в дела личности;

♦	восточное право (религиозные ч традиционные правовые семьи и
системы), основанное на межличностном подходе, приорите-
те долга и обязанности, зависимости личности от общества,
на подчиненности человека государству, на учениях и веро-
ваниях, требующих самопожертвования индивида ради обще-
ственных и государственных интересов,

•	идеологическое право (социалистические и постсоциалистиче-
ские правовые системы), революционным путем и искусствен-
но возникшее между основными типами права в мире как
основанное на примате и принципах правящей в государстве
коммунистической идеи, которой подчинено правовое разви-
тие страны.

В рамках указанных объединений различаются группы правовых
семей и отдельные подгруппы — оригинальные правовые системы
государств и/или их частей, носящие в силу разных причин сме-
шанный характер (например, в стране классического общего права
Великобритании ее автономная составляющая — Шотландия при-
держивается принципов и институтов континентального права. А в
правовой системе Израиля можно найти элементы иудаистского,
мусульманского, английского и континентального права)

Контрольные вопросы по теме

I Каковы различия между широким и узким пониманием правовой
системы?

2	В чем суть этатистского подхода к определению правовой сис-

3.	Какие разновидности современных государственно-организованных
оыцеств вы можете назвать'

4.	Раскройте содержание правовой системы

5.	Выделите основные классификации функций правовой системы
6.	В чем проявляются особенности правовой системы России ввиду
ее сложной федеративной структуры9

7.	Что представляет собой правовая семья и каковы критерии ее
формирования?

8.	Каковы различия классификаций правовых систем, основанных
на принципах трихотомии и стат права?

9.	Чем различаются западное и восточное право?

Дополнительная литература по теме

Бойцова В. В. Панорама современных правовых систем // Юридиче-
ский мир 2002 № 8.

Давид Р. Жоффре-Спинози К Основные правовые системы совре-
менности Пер. с фр М * Междунар, отношения, 2009

Дудко НГК вопросу о «правовой системе» субъектов Российской
Федерации // Государство и право. 2003 № 9

Карташов В.Н Теория правовой системы общества’ Учеб, пособие

В 2 т Т 1 Ярославль. 2005

Леже Раймон. Великие правовые системы современности сравни-
тельно-правовой подход Пер. с фр М . 2010

ЛюйдД. Идея права репрессивное зло или социальная необходи-
мость?: Пер с англ. М., 2007

ЛуцьЛ.А. Типологизация современных правовых систем мира. От-
крытая лекция (на укр яз.). Симферополь. 2007

Марченко М Н Правовые системы современного мира: Учеб, посо-
бие. М , 2001

Оксамытный В В Правовая система как объект сравнительно-пра-
вового исследования // Россия в период реформ* задачи, пути,
решения Науч труды ИМ ПЭ 2006

Оксамытный В В Правовые системы современного мира проблемы
идентификации. Открытая лекция Симферополь. 2008.

Оксамытный В В, Мукиенко И.Н Правовые системы современных
государственно-организованных обществ. М.. 2008.

Осакве К. Сравнительное правоведение схематический коммента-
рий. Раздел II

Саидов А.Х Сравнительное правоведение (основные правовые сис-
темы современности)

Фридмэн Л Введение в американское право* Пер. с англ. М., 1992

Цвайгерт К, Кётц X Введение в сравнительное правоведение в
сфере частного права* Пер с нем Т I М . 2000

Чернаков А.Э Введение в сравнительное правоведение Учеб, посо-
бие СПб, 2007
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

СОВРЕМЕННЫХ ГОСУДАРСТВ

Континентальное (европейское) права исторические корни

и современность

Англо-американское право: особенности формирования
и специфика проявления

Восточное (религиозно-традиционное) право: общее и особенности

Правовые системы социалистических государств

23.1.	Континентальное (европейское) право:
исторические корни и современность

В рамках такого комплексного понятия как западное право кон-
тиненталыюе (европейское) право рассматривают совокупностью пра-
вовых семеи и отдельных правовых систем, сформированных на основе
и с активным испсчьзованием римского правового наследия и объеди-
ненных общностью принципов построения права, его структуры, ис-
точников и понятийно-юридического аппарата

Термин «континентальное право» условен, он указывает на кор-
ни, происхождение и первоначальный «ареале формирования и раз-
вития В силу исторических традиций сравнительного правоведения
и ведущих с самого начала позиций в нем французских и немецких
компаративистов его продолжают называть романо-германским типом
права, отдавая должное совместным усилиям, которые приложили
университеты латинских стран и государств Центральной Европы к
развитию обшей европейской юридической науки Хотя помимо
собственно романской (южно-европейской) и германской (централь-
но-европейской) правовых семей в континентальное право входят
скандинавская (северно-европейская) правовая семья и находящаяся
за границами Европы латиноамериканская семья В то же время в
англоязычных странах данную группу именуют «системой граждан-
ского права» («ст! 1ан> соитпеу»), связывая с римским прошлым ев-
ропейского права. Ныне нередко ассоциируют европейское право с
правовой системой Европейского Союза, что формально и факти-
чески неверно, поскольку ЕС является межгосударственным сою-
зом, объединяющим хотя и половину, но все же часть Европы
(27 государств из 50), и не может подменять собой общеевропей-
ские институты
В дальнейшем европейское право перешагнуло границы конти-
нента и благодаря многим факторам (поддержка католической церкви,
путем военных завоеваний, посредством колонизации, а также добро-
вольным восприятием идей, конструкций и институтов) превратилось
в самую распространенную и наиболее влиятельную группу право-
вых семей из всех существующих в мире

Если суммировать имеющиеся характеристики этой группы
правовых семей, то ее принципиальными чертами следует считать:

•	общие исторические основы, которые принято рассматривать
европейской или западной традицией права (Г.Дж. Берман),
определяемой римским правовым наследием и его рецепцией
(доктринальной и фактической) в Европе, каноническим пра-
вом католицизма, философией естественного права и истори-
ческой юриспруденцией, плюрализмом юрисдикции и право-
вых систем;

♦	сходство основных юридических понятий, которое, по словам
французского юриста Пьера Сандевуара, проявляется прежде
всего «при одинаковом обобщенном взгляде на понятие нормы
права, рассматриваемой здесь в первую очередь как преобла-
дающее правило поведения» Единая юридическая догматика,
т.е. понятийно-категориальный аппарат, постепенно складыва-
лась под влиянием изучения римского правового наследия в
европейских университетах, работ ученых-доктринистов и
юридической практики стран, определявших правовую поли-
тику отдельных правовых семей (так называемых государств-
идентификаторов),

•	общие нача ш профессиока /иного образования для юристов и ме-
тодики их обучения, предполагающие две стадии подготовки
к юридической профессии — общую и специализированную.
В частности, в Германии установлены следующие подсистемы
обучения юристов: (I) университетская, делающая упор на
научно-исследовательском изучении права и оканчивающаяся
государственным экзаменом, цель которого — проверка зна-
ния важнейших юридических дисциплин, что не завершает
обучения, но предоставляет определенные права, (2) оплачи-
ваемая практика в течение двух лет в юридическом учрежде-
нии. заканчивающаяся вторым государственным экзаменом,
завершающим подготовку юриста,

•	признание права как статутного (писаного), являющегося ре-
зультатом правотворчества от имени государства, а законодатель
(в широком понимании) определяется фактическим творцом
права;

•	дуализм права, который проявляется в сочетании в нем пуб-
личного права, защищающего общегосударственный интерес.
и частного права, обеспечивающего интересы гражданского
общества в лице индивидов и их объединений,
доминирование .материального права над процессуальным, иг-
рающим обеспечивающую роль в правовом регулировании;
совпадающее отношение к иерархии источников права, где ос-
новную роль играют обязательные нормативные источники
(законы, среди которых высший юридический авторитет при-
надлежит конституции (основному) закону, и подзаконные ак-
ты исполнительной власти), а также международные договоры;
возрастание обязывающей роли принципов и норм современного
международного права во внутригосударственной правовой
системе, начало которому положили Основной закон ФРГ
1949 г. и интеграционные (объединительные) процессы в Ев-
ропе (Совет Европы, Европейский Союз);

особая роль юридической доктрины {юриспруденции), при помо-
щи которой разрабатываются принципы построения правовой
системы, определяются основы и стадии правотворческого про-
цесса и осуществляется официальное толкование права,
отношение к судебному прецеденту как необязательныму источ-
нику права, поскольку, как подчеркивает французский теоре-
тик права Ж-Л Бержель, судебные решения «не являются
правилами, обладающими обязательной юридической силой
для кого бы то ни было помимо сторон, задействованных в
процессе». В то же время в континентальных правовых сис-
темах «фактически поощряется единообразие судебной прак-
тики, которая в основном формируется в процессе деятельно-
сти высших судебных инстанций» (А Э. Черноков);

наличие системы судебного контроля над конституционностью
юридических норм, проявляющееся в создании и функциони-
ровании специального конституционного суда, чьи решения
являются общеобязательными для субъектов права;

сходные тенденции в прои/гссах кодификации законодательства,
требующие наличия в основных отраслях законов в виде ко-
дексов;

единая схема построения системы права, где базовой отраслью
выделяется конституционное право, а профилирующими отрас-
лями признаются гражданское, уголовное и административное
право, а также корреспондирующие им процессуальные отрасли

23.2.	Англо-американское право: особенности
формирования и специфика применения

Вторую группу правовых семей западного права — англа-
американское право — объединяет приверженность английской доктрине
судебного прецедента, которую можно сформулировать следующим об-
разом' 'однажды сформулированное судебное решение обязатемгю как для
суда его принявшего, так и для всех нижестоящих судов в аналогичных
юридических ситуациях’».

В круг прецедентного права («сазе 1ак соитпез») в настоящее
время можно отнести*

•	страны европейского общего права (Великобритания, Ирлан-
дия, Мальта, Кипр. Гибралтар);

•	страны — бывшие доминионы Британской империи, так назы-
ваемые квази монархии (Канада, Австралия, Новая Зеландия и
еще примерно 15 государств), где многие английские консти-
туционные традиции, судебные прецеденты и законодатель-
ные акты (начиная от Великой Хартии Вольностей 1215 г.)
считаются действующими и на их территории,

•	государства — члены Сообщества (межгосударственного объ-
единения стран — бывших колоний Великобритании или
ранее зависимых от нее территорий), в которых судебный
прецедент признается источником права, а судьям предос-
тавлены значительные полномочия, в том числе правотвор-
ческого характера;

•	Соединенные Штаты Америки, их бывшие колонии (Федератив-
ные Штаты Микронезии, Республика Маршалловы Острова,
Содружество Северных Марианских Островов и Республика
Палау) и остающиеся зависимыми территории (в их числе
Пуэрто-Рико со статусом «свободно присоединившегося госу-
дарства», а также Гуам, Восточное Самоа, часть Виргинских
островов и Микронезии, которые являются «свободно ассо-
циированными с США государствами с правами самоуправ-
ления»), чьи правовые системы рассматриваются самостоя-
тельной ветвью, обладающей спецификой, в том числе и в
применении принципа судебного прецедента

Будучи следствием своеобразного формирования непосредст-
венно британского общего права (соттоп англо-американская
группа правовых семей существенно отличается от континентальной
системы, что определяет наличие следующих характерных черт:

•	историческое своеобразие в формировании права, которое про-
явилось, в частности, в отказе от рецепции римского права,
несмотря на четырехсотлетнее вхождение Англии в Римскую
империю;

•	собственный подход к правопониманию, на основании которого
выработана особая концепция права, основанная на принци-
пах «верховенства права», согласно которому все равны перед
правом, поскольку закон не является единственным (или пре-
имущественным) источником правовых норм. А последние
рассматриваются не столько как общее абстрактное правило
поведения, сколько в качестве средства разрешения права,
собственная юридическая термина югия, по многим позициям
существенно отличающаяся от европейского (континенталь-
ного) юридического языка;

особая роль судов в формировании и развитии права, облада-
ние ими правотворческих функций;

выделение права как статутного {законодательного) и преце-
дентного (судебного), которое рассматривается как право со-
стоящее из норм и принципов, созданных и применяемых
судьями в процессе вынесения ими судебных решений, а
также как методы, которыми пользуются судьи при создании
прецедента и как особая правовая судебная культура,
своеобразие источников права, где на ведущих позициях закре-
пляется судебный прецедент,
казуистический (индивидуальный) характер судебного прецедента,
в силу чего последний может быть применим только в случае
разрешения аналогичных ситуаций Если факты, обнаруженные
судом по делу, которое он рассматривает, достаточно схожи, а
также если предыдущее решение вынесено вышестоящим судом
или (в порядке исключения) судом равной юрисдикции, суд
обязан следовать предыдущему судебному решению.

признание «убедительности* зарубежных судебных прецедентов,
если таковые созданы в странах общего права. Так, половина
прецедентного права Новой Зеландии заимствуется из Вели-
кобритании, 10% — из Австралии, некоторая часть — из Ка-
нады. В Австралии треть прецедентов основывается на «убе-
дительности» английских судебных решений, около 1% — но-
возеландских Само Соединенное Королевство заимствует
некоторое число прецедентов из Австралии, Канады, Новой
Зеландии (в общей сумме около I %);

непризнания дуализма в праве, т.е. его деления на публичное и
частное. Государство выступает на правовом поле лишь как
один из субъектов права наряду с частными лицами Тем самым
и государству, которое должно преследовать публичный инте-
рес, и отдельным лицам, которые должны иметь возможность

преследовать частные интересы.

гь в суде

свою правоту всякий раз, когда они обращаются за правосудием;
приоритет процессуа юного права перед материальным правом,
отражающийся в том, что данные системы имеют преиму-
щественно процедурный и прагматический, нежели законо-
дательно-систематический характер. Подобная система «в боль-
шей степени индуктивная, чем дедуктивная, скорее опытная,
чем логическая» (П. Сандевуар). Ее также отличает высокий
уровень независимости и гарантированности судебной власти,
особая роль процедуры, престижность адвокатской профес-

сии и т п;

особенности системы кц

предпочитающей

специализацию студентов с первых курсов обучения, и юриди-
ческих профессий в странах англо-американского права

Двойное название данной группы свидетельствует, что американ-
ской правовой системе свойствен ряд отличительных особенностей
по сравнению с системой английского общего права, в частности,
таковыми являются:

•	приоритет писаного права, начало закрепления которого по-
ложила Конституция США 1787 г., определяющая основы
американского общества и государства и всего действующего
права. В Англии до сих пор отсутствует закон или совокуп-
ность законов, которые могли быть официально провозгла-
шены основным законом страны,

•	двухуровневый характер правовой системы, связанный с феде-
ральным устройством Соединенных Штагов и предполагаю-
щий широкую правотворческую компетенцию субъектов фе-
дерации, |3 из которых были первоначально независимыми
государствами,

•	контроль Верховного Суда США за конституционностью зако-
нов и иных нормативных актов;

•	более мягкая трактовка правила судебного прецедента, позво-
ляющая, например. Верховному Суду не быть связанным им
же созданным прецедентом или вносить в него коррективы;

•	жесткий характер Конституции США, что ограничивает воз-
можность внесения в нее частых изменений. В Англии, по-
скольку в состав так называемой гибкой юридической кон-
ституции входят как прецеденты, так и статуты, подобные
изменения могут происходить постоянно,

•	частичная кодификация законодательства, в частности уго-
ловного, гражданского и процессуального,

•	выборность судей в штатах на основе избирательного права.

Однако и сама родоначальница общего права и государство-
репрезентатор современной группы правовых семей прецедентного
права — Великобритания, став в 1972 г членом Общего рынка
(затем Европейского Союза), реформирует собственную правовую
систему, приспосабливая ее к юридической технике, принципам и
логике континентального права Так, одной из новаций в английской
правосудии стал Закон о конституционной реформе (Соп51йи11опа1
КеГогт Ас: 2005), которым создан Верховный Суд Соединенного
королевства. Ему переданы судебные полномочия, до этого столе-
тиями осуществлявшиеся Палатой лордов британского парламента.
Намечены и иные изменения, которые представлены в проектах
либо реализуются и постепенно меняют сложившиеся представле-
ния о традиционном английском праве1

Фиксируя особенности двух групп правовых семей западного пра-
ва, обратим внимание на современные процессы их сближения, в ос-
нове которых лежит прежде всего сходство фундамента, на котором
строятся и функционируют континентальное и англо-американское
правовые объединения Общие экономические (рыночная, капитали-
стическая экономика), социально-политические (однотипный соци-
альный и политический строй), идеологические (либеральные и нели-
беральные идеи и концепции), культорологические (в их числе и пра-
вокультурная однотипность) основы выделяемого права определяются
западной цивилизацией. Именно она не только сформировала сход-
ные в основе своей государственные и правовые системы, но и оказа-
ла огромное влияние на другие, существующие параллельно с ней ци-
вилизации и возникшие в их рамках типы права и государства

Среди основных путей развития и форм проявления процесса
конвергенции двух ветвей западного права М Н Марченко, в част-
ности, выделяет’ признание континентальным правом судебного
прецедента как фактического и нередко закрепляемого юридически
источника права, усиление влияния закона (статута) в англоязыч-
ных странах; повышение роли правового и неправового обычая;
усиление сходства структуры и содержания континентального и
англо-американского права (например, в расширении старых и по-
явлении в обеих группах правовых семей новых отраслей, подот-
раслей и институтов права); в расширении и углублении в нацио-
нальных правовых системах практики судебного надзора и контро-
ля за соответствием принимаемых и принятых законов букве и духу
действующей конституции, в растущей универсализации и расши-
рении сферы применения обших принципов построения и функцио-
нирования рассматриваемых правовых семей (в частности, распро-
странения и адаптации романо-германского варианта принципа «гос-
подства права» к англо-американскому) и т.д. Подобные тенденции,
конечно же, нуждаются в глубоком осмыслении современными
компаративистами

23.3. Восточное (религиозно-традиционное) право:
общее и особенности

В характеристике правовых систем стран восточного права также
используется термин едуазнзм», однако его понимают как двойст-
венность в нормативно-правовом воздействии на общественные от-

1 Леже Р Великие правовые системы современности* сравнительно-правовой
подход. Пер. с фр. М., 2010 С 5.
ношения и поведение людей в этих государствах. Их юридические
составляющие также называют религиозно-традиционными право-
выми системами, относя к таким государствам страны с мусульман-
ским, иудаистским, индуистским, конфуцианским правом, а также
страны Юго-Восточной Азии, Тропической Африки и Тихоокеанско-
го бассейна, где сильны племенные и общинные обычаи и традиции

В таких государствах вместе с официально действующим правом
(зачастую рецепирующим внешние формы западного права — по-
нятийный аппарат, юридические учреждения и институты, источ-
ники права, выделение правовых функций по принципу разделения
властей, внешние законодательные атрибуты и процессуальные ри-
туалы) широко и нередко приоритетно используются собственные
социальные регуляторы, включающие в себя и нормы права, и ре-
лигиозно-нравственные правила поведения, определяемые образом
жизни большинства населения, обычаями и традициями народа По
сути, как отмечается в специальных источниках, такие правовые
системы продолжают «своебытие на уровне мононорм, не преду-
сматривающих строгого разграничения на право, религию и нравст-
венность» (А Э Черноков)

Помимо правовой семьи мусульманского права, правовые сис-
темы стран так называемого Востока (понимаемого шире своего
геофафического значении) не образуют единые труппы, что. однако,
не препятствует присутствию в дуалистических правовых системах
общих черт-

•	наличие так называемых сакральных (праведных) учений или
верований, указывающих на традиционный приоритет обязан-
ностей верующего и подданного (гражданина) при второсте-
пенном значении признаваемых за ними социальных преро-
гатив. Принципиальным моментом в понимании восточной
концепции прав человека является ориентация религиозно-
традиционного права на коллективные начала, на сформули-
рованность всех прав через собственные обязанности или
обязанности других лиц. Понятие субъективных прав отсутст-
вовало и появилось лишь вследствие так называемой юриди-
ческой вестернизации Востока;

•	синкретизм (от греч вупкгейчтоз — соединение) права, религии
и нравственности в нормативной системе общества, оказы-
вающий принципиальное влияние на поведение его членов,

•	понимание закона в большей части как запрета и инструмента
кары, чем средства позитивного регулирования общественных
отношений;

•	разделение сферы прав верующих и прав неверующих с домини-
рованием прав первых Так, «исламская позиция в отноше-
нии прав человека связана с убеждением в том, что в силу
разделенности субъектов на немусульман и мусульман обес-
печение права последних является задачей исключительно
исламской общины» (X Бехруз);

•	разделение прав коренного населения одного вероисповеда-
ния между кастами господствующими и подчиненными на
принципах кастово-иерархического строя. Так, в индуизме,
как и в конфуцианстве, люди от рождения поделены на кас-
ты, каждая из которых имеет собственную систему прав и
обязанностей,

•	субсидиарный характер позитивного (установленного и обеспе-
чиваемого государственной властью) права, что, в свою оче-
редь, обусловлено теми представлениями о государстве и праве,
которые сложились в упомянутых регионах

Так, в мусульманских странах распространена концепция тео-
кратического государства и общества. В Индии и странах Юго-
Восточной Азии существенна роль брахмацентристских взглядов на
государево и общество В Китае, Японии и других странах Дальнего
Востока доминирует даоцентристская идея государственно-право-
вого устройства По этому поводу уместно сослаться на мнение Га-
рольда Бермана Рассматривая рецепцию западного права в Японии
и Китае в конце XIX — в начале XX в , американский историк пра-
ва утверждал, что это право регулировало некоторые отношения в
официальных и высших кругах, но практически не воздействовало
на традиционное правоустройство народов в целом. Следует отме-
тить, что минувшие и современные государственно-правовые моди-
фикации в этих странах далеки от того, чтобы привести к отказу от
тысячелетних традиций Структуры и институты западного права,
внедренные на Востоке, в большинстве случаев остаются простым
фасадом, >а которым регламентация общественных отношений
происходит соответственно традиционным моделям. Помимо этого
руководители них государств должны считаться со стереотипами
общественного сознания (Р. Давид).

Если же попытаться типизировать подходы государственного
восприятия мусульманского права на Востоке, то можно констати-
ровать наличие трех современных моделей его отражения в нацио-
нальных правовых системах*

•	модель секу иризации, характерная для стран, которые кон-
ституционным путем отделили религию от государственной
жизни (Турция, страны СНГ с мусульманским населением)
Провозглашенный светский характер государства требует от
всех граждан соблюдать официальные правила поведения,
однако верующие могут следовать нормам мусульманского
права в личной жизни, если их поступки при этом не будут
противоречить светским законам,

•	модель гармонии, в соответствии с которой страны провоз-
глашают ислам государственной религией, а шариат допуска-
ется в правовую систему в качестве одного из источников
права, следующим за конституцией, законами и правовыми
обычаями (Египет, Сирия, Тунис);

•	модель коранизацчч, при которой государство провозглашает
нормы шариата официальным законодательством и распро-
страняет их действие на всех, кто находится на территории
страны (Саудовская Аравия, Иран)

Подобные модели возникают, в частности, и в странах с тради-
ционными (обычными) правовыми системами. Так, американский
юрист Г Вудмэн, обобщая практику фактических взаимоотноше-
ний между параллельными правовыми системами, выделяет сле-
дующие позиции, занимаемые официальным правом по отношению
к обычному праву.

•	политика конфликта или отрицания обычного права, нацелен-
ная на прекращение его соблюдения и, следовательно, сущест-
вования Она характерна для латиноамериканских стран, стре-
мящихся утвердить неограниченный авторитет официального
права во взаимоотношениях с обычным правом племен и эт-
нических групп;

•	политика раздегения, имеющая целью прекращение ситуации
правового плюрализма в стране путем закрепления различий
между группами населения, соблюдающими различные виды
обязующих эти группы правил поведения (подобная политика
характерна для полиэтнических стран Африки),

•	политика агломерации, допускающая неупорядоченное суще-
ствование различных видов права (случаи, когда средства го-
сударственного права ни запрещают, ни требуют соблюдения
определенных норм культового почитания, ни запрещают ин-
ститутам обычного права добиваться такого поведения или
воздерживаться от него);

•	политика обгединенця, имеющая целью сделать обычное право
(или его часть) частью официального права Результатом
нормативного объединения обычно является создание много-
составного права, в котором новый комплекс норм, взятых из
обычного права, сосуществует с нормами созданного ранее
государственного права (так. ст 66 Конституции Намибии
1990 г. гласит «Как общее право, так и обычное право Нами-
бии, существующие на момент объявления независимости,
остаются в силе в той мере, в какой нормы обычного права
не противоречат настоящей Конституции или любым другим
законодательным актам»),

•	политика интеграции, добивающаяся упорядоченного сосуще-
ствования различных правовых систем в стране в целях обес-
печения правового комплекса, соблюдаемого всем населением
(Танзания, Сенегал).
23.4.	Правовые системы социалистических государств

В XX столетии в пространство между двумя исторически сло-
жившимися типами правовых систем в юридическом мире вторга-
ется идео логическое право, отрицающее правопреемственность и
взаимосвязь с иными правовыми системами Такое право — это
прежде всего орудие государственной власти, в основе которого
примат коммунистической идеологии Первоначально созданное
революционным путем в одной стране в рамках советской правовой
системы, оно резко отличалось как от западной, так и от восточной
традиций права.

Теоретически новое право ставило перед собой и новые поли-
тические цели — построение социализма и коммунистического об-
щества и для этого обосновывало необходимость использования ор-
ганизационных и политических средств на основе принудительной
силы государства На практике социалистическое право обеспечивало
доминирующие интересы партийного руководства, способствуя цен-
трализованному управлению экономикой, обобществлению собст-
венности, национализации земли, предприятий, банков, жесткому
регулированию меры труда и меры потребления В праве домини-
ровали не закон, а партийно-административные решения В отно-
шении населения проводилась политика государственного патерна-
лизма, обеспеченная правом и направленная на формирование так
называемой новой личности социалистического типа

Сформировавшиеся на основе коммунистической идеологии в
различных регионах после Второй мировой войны государства и их
правовые системы стали относить к особой группе — социалистиче-
ской правовой семье И хотя их число на сегодняшний день ограни-
чивается лишь несколькими странами (Китайская Народная Респуб-
лика, Корейская Народно-Демократическая Республика, Социали-
стическая Республика Вьетнам, Лаосская Народно-Демократическая
Республика и Республика Куба), в данной семье проживает свыше
четверти населения мира, что сохраняет аюуальным анализ особен-
ностей данного историко-правового феномена Социалистические
правовые системы характеризуются следующими чертами:

•	отрицание какой-либо преемственности с правом предыдущих
эпох, прежними государственно-политическими режимами,
национальными особенностями, исторически сложившимися
традициями народов.

•	объявление социалистического права высшим типом права, юри-
дически закреплявшим новые государственно-правовые цен-
ности — так называемое социалистическое народовластие,
«подлинную» (в отличие от буржуазной) свободу' личности,
якобы присущие данной правовой семье социалистическую
демократию и социалистическую законность;
•	классовость социалистического права, строившегося на прин-
ципе «диктатуры пролетариата» и возводившего в закон волю
«рабочих и крестьян»;

•	всевластие правящей коммунистической партии в государст-
венно-политической сфере, определяющее идеологическую
основу права;

•	собственный юридический язык, на основе которого правовым
явлениям, происходящим в социалистических государствах,
придается особое понимание, отличное от общепринятого в
цивилизованных обществах («диктатура пролетариата», «со-
циалистическая демократия», «социалистическая законность»,
«общенародное государство» и т п_);

•	социалистическое право может быть охарактеризовано как
«коиективиспккое», чья важнейшая задача, по мнению
П Сандевуара, «отнюдь не состоит в учреждении общественно-
го порядка путем определения принципов разрешения споров, в
достижении справедливости в отношениях между индивидами
или в установлении социального равновесия; коллективистское
право рассматривается как инструмент экономической орга-
низации общества и воспитания граждан». Такой коллективи-
стский правовой порядок носит харчктер политизированный,
централизованный и принудительный;

•	среди фактических источников социалистического права доми-
нируют не фиксируемые как нормативные акты решения органов
правящей партии различных уровней (съездов, пленумов, руко-
водящей партийной элиты), чье значение гораздо шире и ве-
сомее, чем формально принимаемые законодательные акты, в
том числе и конституции;

•	преобюдание в системе социалистического права пубшчно-пра-
вовых институтов и соответственно пренебрежение частно-
правовыми интересами граждан;

•	упрощение процедурных форм и ограничение прав обвиняемых и
подсудимых на защиту, что является следствием рассмотрения
правовых нарушений не как проявления индивидуализма или
актов негражданского поведения, а как действий, направлен-
ных против строящегося коммунистического общества

В настоящее время в полной мере такое право продолжает дей-
ствовать в единичных государствах, в частности в Северной Корее.
По Конституции КНДР, принятой в апреле 2009 г., необъявленной
народу лишь спустя полгода, страна строит суверенное государство
на идеях чучхе (самостоятельности, т.е в рамках практически пол-
ной изолированности от мира) В КНДР сложился устойчивый и
консервативный тоталитарный режим, подчеркиваемый культом
вождя, идеологизированным законодательством и отсутствием ме-
ханизмов зашиты прав граждан.
В иных странах, относимых к социалистической правовой се-
мье, правовые инструменты идеологического содержания активно
используются в целях преобразования экономики, в чем, например,
Китай и Вьетнам во многом преуспели, практически перейдя на
рыночные отношения. В последнее время и на Кубе провозглаша-
ется новый экономический курс, связанный со стимулированием
частного предпринимательства Однако в отношении либерализа-
ции политики в сфере прав человека эти страны сохраняют преж-
ние позиции, в соответствии с которыми власть должна направлять,
управлять и контролировать своих граждан в целях построения «со-
циалистического правового государства»

23.5.	Правовые системы постсоветских государств

В конце ушедшего века бывшие социалистические страны Вос-
точной Европы и бывшие прибалтийские советские республики
вступили в новый, постсоциалистический период своего развития,
для которого характерными стали радикальные экономические, по-
литические и правовые реформы Успехи на правовом поприще,
качественные изменения в законодательстве, переход к демократи-
ческим стандартам в области прав человека, утверждение в право-
вых системах принципов цивилизованного права сопровождаются
активным участием этих стран в процессе европейской интеграции
и состоявшимся возвратом в семьи континентального права.

В то же время на территории бывшего Советского Союза после
его распада создаются государства, в которых хотя и утверждаются
новые, собственные национальные приоритеты, но продолжают
действовать силы, соединявшие их на протяжении столетий. Пра-
вовая система, существовавшая в нашей стране более чем семь де-
сятилетий XX в, отражала основные правовые идеи, институты и
процессы так называемой социалистической правовой семьи, а по
сути, советского права. В развитии СССР воплощались самые су-
щественные признаки объединения государств на основе идеологи-
ческого принципа

Правовые системы бывших союзных республик можно устоено
объединить понятием «постидеоюгическое право» и отнести к постсо-
ветской правовой семье, которая формировалась на основе сравнитель-
но однородного правового пространства Содружества Независимых
Государств. Эта группа в силу своего недавнего прошлого и не столь
последовательного разрыва с ним находится в переходном режиме ме-
жду основными объединениями правовых систем с постепенно укреп-
ляющейся тенденцией сближения с континентальным правом

Правовые системы постсов-гских государств продолжают сближать.

•	правопрееиственность, определяемая длительным нахождени-
ем в едином государстве в условиях идеологической изоляции
на основе строжайшего подчинения центральной власти, в
том числе и в области правотворчества и правоприменения;

•	идентичные основы построения правовых систем формально
провозглашенных в советское время равноправных «госу-
дарств в государстве»,

•	одщпе основы правопонимания, базирующиеся на юридическом
позитивизме в традиционном стиле,

•	действующий массив прежних нормативных актов, которые
принимались в соответствии с союзным законодательством и
политикой правового унитаризма,

•	координация правовой деятельности (или попытки такого со-
трудничества) в рамках межгосударственных объединений
(СНГ, ЕврАзЭС, Договора о коллективной безопасности.
Таможенного союза. Союзного государства Белоруссии и
России и др)

В настоящее время в рамках постсоветской правовой семьи
страной-идентификатором этой группы сохраняется российская пра-
вовая система, которая уже настолько отличает себя от социалисти-
ческого права, что и не может идти речи о ее возврате в рамки
прежней семьи Что же касается тенденций в правовом развитии
стран «ближнего зарубежья», то с определенными оговорками воз-
можно выделение следующих моделей правовых систем

•	правовые системы стран, традиционно ориентированных на
близкое сотрудничество с Россией, входящих вместе с ней в
совместные военно-политические и политико-экономические
союзы, координирующие на практике правовые проекты
(Россия, Казахстан, Белоруссия, Киргизия);

•	правовые системы стран, однозначно избравших путь на тес-
ное сближение с Западной Европой, на вхождение в Евро-
пейский Союз, подчиняясь его жестким политико-правовым
требованиям (Украина, Молдавия, Армения и вышедшая из
состава СНГ Грузия);

•	правовые системы стран с преобладающим мусульманским
населением, ориентированных на светскую модель права ту-
рецкого типа (Азербайджан, страны Центральной Азии).

Контрольные вопросы по теме

1.	В чем проявляется дуализм континента много права''.

2	В какую группу правовых систем входит ютаноанериканская пра-
вовая семья?

3.	В чем суть английской доктрины судебного прецедента?

4.	Какой судебный орган Соединенных Штатов осуществляет кон-
ституционный контропИ

5	Какая недель восприятия мусумиансколо права характерна для
теократического государства?

6.	Существует ли ныне социалистическое право?
7.	Что продолжает ьбшжать правовые системы стран СНГ?

8.	Какое государство считают «страной-иденгпификагпорот постсо-
ветской правовой системы’

9.	В чем проявляется дуашхм решгиозно-традчцчонного права1

10	Что собой представляет собой кийяс как источник мусульман-
ского права?

Дополнительная литература по теме

Аляутдинов Ш Мусульманское право Первый и второй уровни
СПб. 2010

Богдановская И.Ю Правовые системы Канады, Австралии и Новой
Зеландии особенности развития // Право и политика. 2002. № 8.

Берман Г Дж Западная традиция права эпоха формирования

Беркам У Правовая система Соединенных Штатов Америки- Пер с
англ. М, 2007.

Вайсс Бернард Дж. Дух мусульманского права: Пер. с англ. СПб,
2008

Ван ден Берг, ЛВ С Основные начала мусульманского права соглас-
но учению имамов Абу Ханифы и Шафии: Пер с гол. М , 2006

Виноградов В А Основы конституционного строя Австралии // Жур-
нал российского права 2004. № 11

Воеводина Н В. Иудейская государственно-правовая система // Совре-
менное право 2006 №11.

Воробьев В.П., Воробьева Е В. Верховный суд в конституционно-пра-
вовой системе Государства Израиль. М , 2008

Крашенинникова Н А Правовая культура современной Индии инно-
вационные и традиционные черты М , 2009

Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001.

Иванова И.К Новый Верховный суд Соединенного королевства Ц

Журнал российского права 2006. № 11

Лафитскии В.И Конституционный строй США. М , 2007

Марченко М Н Конвергенция романо-германского и англо-саксон-
ского права: Открытая лекция. Симферополь. 2007.

Михаилов А.М Судебная власть в правовой системе Англии М ,
2009

Оксамытный В В, Мукиенко И И Правовые системы современных
государственно-организованных обществ. М., 2008.

Правовые системы стран мира. Энциклопедический словарь / Отв.
ред. А.Я Сухарев. М , 2003

Романов А К Право и правовая система Великобритании- Учеб, по-
собие М , 2010.

Чекин А Н., Акимов А.Н. Правовая культура на примере стран рома-
но-германской и англосаксонской правовых семей // История
государства и права 2006 № 10

Шумите В.М. Правовая система США: Учеб пособие. М., 2006
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

ИНЫХ ГОСУДАРСТВЕННО-

ОРГАНИЗОВАННЫХ ОБЩЕСТВ

24

Правовые системы непризнанных государственных образований

Правовые системы внутригосударственных образований

Правовые системы зависимых территорий

Правовые системы межгосударственных союзов

24.1.	Правовые системы непризнанных
государственных образований

В настоящее время признание либо непризнание мировым со-
обществом той или иной территории в качестве независимого госу-
дарства нельзя игнорировать — это принципиальный показатель со-
стоявшегося процесса суверенного закрепления публичной власти в
государственно-организованном обществе.

Тем не менее к реалиям современного мира относят ситуации,
при которых ряд образований с элементами государственности, ос-
паривающих свою принадлежность к «материнским странам», пре-
тендуют на создание собственных государств и таковыми себя счи-
тают. Среди современных государственно-подобных образований,
не входящих в ООН, но претендующих на официальный государст-
венный статус, выделяются:

•	частично признанные государства, фактически контролирую-
щие свою территорию (Абхазия, Косово, Южная Осетия,
Тайвань, Северный Кипр);

•	частично признанные государства, контролирующие часть сво-
ей территории (Палестина. Сахарская Арабская Яемократиче-
ская Республика);

•	непризнанные государства, фактически контролирующие свою
территорию (Приднестровская Молдавская Республика, На-
горно-Карабахская Республика, Сомалиленд)

Такие государственно-подобные структуры обладают практиче-
ски всеми атрибутами государственной власти, в том числе законо-
дательно-представительными и правоприменяющими учреждения-
ми Нередко их правовые системы качественно отличаются от госу-
дарств, в состав которых они формально должны входить, и этот
разрыв продолжает усиливаться.
Так, до фактического самовыявления Приднестровской Молдав-
ской Республики из состава Молдавии на территории ПМР действо-
вало законодательство Молдавской ССР, позже — ССР Молдова.
Со 2 сентября 1990 г (день одностороннего провозглашения неза-
висимости Приднестровья) их системы законодательства начали
развиваться вне зависимости друг от друга и различие между «мате-
ринской» и отколовшейся правовыми системами все более возрас-
тает. Если новое право Республики Молдова ориентируется на тра-
диции романской правовой семьи континентального (европейского)
права, то законодательство Приднестровья с момента провозгла-
шенной государственности следовало в целом российскому образцу
В литературе констатируется, в частности, что «особенностью пра-
вового режима территории ПМР являются значительное ограниче-
ние (почти отсутствие) влияния правовой системы Молдовы и дей-
ствие на территории Левобережья Приднестровья, помимо законов
ПМР, законов СССР и преломленных через акты органов ПМР зако-
нов РФ (без какой бы то ни было официальной инициативы России)».

В ноябре 1983 г в северо-восточной части острова Кипр, ок-
купированной турецкими вооруженными силами, была провоз-
глашена Турецкая респубтка Северный Кипр, признанная в на-
стоящее время только Турцией. Несмотря на международную изо-
ляцию, эта территория пытается осуществлять собственную
государственно-правовую политику, создав структуры собственной
законодательной, исполнительной и судебной власти в рамках
замкнутой правовой системы, ориентированной на принципы и
институты турецкого права.

Подобные непризнанные государства с собственными право-
творческими органами и законодательством могут существовать де-
сятилетиями. В частности, нынешняя правовая система Тайваня —
острова, который его власти официально называют «Китайской
Республикой», уже почти 60 лет является «наследницей» правовой
системы континентального Китая, имея основой принципы и инсти-
туты германской правовой семьи континентального (европейского)
права, при наличии некоторых элементов англо-американского пра-
ва. Исторически на правосознание и правовую культуру населения
острова в определенной степени влияют конфуцианские традиции
китайцев

В материковом Китае считают, что Тайвань должен признать
КНР и по формуле «мирное объединение и одно государство — два
строя» стать особым административным районом Китая под юрис-
дикцией единого правительства, получив право на высокую степень
самоуправления с сохранением своей социальной системы. Однако,
как отмечают авторы современного исследования политической
системы и права КНР, Тайвань, оставаясь юридически провинцией
Китая, является «фактически независимым государственным обра-
зованием, присвоившим себе название, конституцию и атрибуты
государственной власти Китайской Республики 1912—1949 гг»
В свою очередь, власти Китайской Республики предлагают свою
формулу объединения — «одна страна, два правительства», настаи-
вая на ведении разговора между «двумя равными партнерами»,
осуществляющими эффективный контроль над «соответствующими
территориями»

В то время как Китайская Народная Республика, исходя из
идей Мао Цзэдуна и Дэн Сяопина, строит «социалистическое пра-
вовое государство с китайской спецификой», на Тайване продол-
жает действовать Конституция Китайской Республики 1946 г
В соответствии с ней высшим представительным органом является
Национальное собрание, решающее конституционные вопросы и
избирающее президента и вице-президента Также отдельно дейст-
вуют Законодательная и Судебные палаты, занимающиеся разра-
боткой новых законов и дополнений к Конституции, и Исполни-
тельная палата — правительство Многие кодексы разработаны под
сильным влиянием германского, швейцарского и японского права и
введены в действие еще в 20—30-е годы прошлого столетия. Впо-
следствии эти законы были модифицированы и сведены в Люфа
цюаньшу — «Полную книгу' шести законов», в которую вошли за-
конодательные нормы, сгруппированные по следующим отраслям*
консгитушюнное, гражданское, гражданско-процессуальное, уго-
ловное, уголовно-процессуальное и административное право.

Как Конституция, так и основные кодексы Тайваня подверг-
лись в конце минувшего столетия определенным изменениям, по-
следовавшими за переменами в этом образовании после изоляции
на международной арене Военно-авторитарный режим с середины
1980-х годов начал постепенно размываться, стали возникать оппо-
зиционные правившему Гоминьдану партии, и в настоящее время
политическая система Тайваня приобрела более демократические
черты В частности, возрастают полномочия президента при одно-
временном повышении роли Законодательной палаты, получившей
функцию контроля над деятельностью правительства

24.2.	Правовые системы

внутригосударственных образований

Правовые системы в силу своей универсальности, как было пока-
зано в предшествующих главах, формируются не только в масштабах
всего государства, но и в их составе В мире, отражая реальность
административно-территориального устройства современных стран,
насчитывается свыше 300 региональных структур, входящих на пра-
вах самоуправляющихся единиц (республик, провинций, штатов,
областей, краев, округов) в состав унитарных, региональных или
федеративных государств.

Все эти образования объединяет проведение в определенной сте-
пени самостоятельной и в то же время согласованной с центральной
властью правовой политики в пределах региона, наличие собственных
законодательных, исполнительных и судебных органов, принимающих
и/или реализующих правовые акты на территории образования

Внутригосударственные образования включают в себя опреде-
ленные конструктивные элементы региональной правовой системы,
такие как.

♦	совокупность правовых ценностей, отражающих культурно-
исторические, религиозные, национальные, бытовые и иные
особенности того или иного региона;

•	региональное правотворчество как нормативно урегулирован-
ный процесс создания, изменения или отмены правовых ак-
тов данного образования, учитывающее перечисленные выше
особенности образования,

•	иерархически организованный нормативно-правовой массив
территориально действующих актов общерегионального зна-
чения,

•	региональные правовые учреждения, организованные по прин-
ципу разделения властей (законодательные, исполнительные,
судебные, контрольно-надзорные) с учетом традиций и реаль-
но сложившихся отношений в тех или иных частях страны;

•	реальный процесс соблюдения, исполнения, использования и
применения права на территории региона;

•	правоохранительная система как совокупность используемых
самоуправляющимся субъектом правовых и социальных средств,
способов и методов, направленных на поддержание правопо-
рядка и реализации правовых актов.

Характерными чертами региональной правовой системы являются:

•	учет при их формировании культурно-исторических, религи-
озных, национальных, бытовых и иных особенностей, отли-
чающих население определенного региона;

•	учет географических и природных специфик соответствую-
щих территорий,

•	самостоятельность и динамизм развития;

•	совместная законодательная компетенция с центром;
•	самостоятельное законодательствование, расширение и углуб-
ление правового регулирования в сфере исключительной ком-
петенции региона;

•	осуществление собственного правового регулирования до при-
нятия законодательных актов государства по вопросам, отне-
сенным к предметам совместного ведения центра и регионов
(так называемое опережающее правотворчество),

•	создание и функционирование механизма преодоления про-
тиворечий между центральным и региональным законода-
тельством

Во внутригосударственных образованиях, сложившихся в совре-
менных государственно-организованных обществах, возможно за-
фиксировать различные правовые системы.

(а)	Правовые системы самоуправляющихся территориальных еди-
ниц в рамках централизованного унитарного государства, ко-
торым представляется самостоятельность, регулируемая кон-
ституцией страны и общегосударственными законами

Среди таких государств могут Быть выделены страны, которые
представляют самоуправление отдельным своим территориям, как
правило, отдаленным, нередко островным либо полуостровным час-
тям, в остальном оставаясь весьма централизованной формой госу-
дарственного устройства

Подобные территориальные образования не считаются способом
разрешения национально-этнических проблем в унитарном государ-
стве Их автономизация — во многом дань сложившимся в регионе
традиций и желание учесть исторические, культурные и языковые
особенности населения, компактно проживающего в течение долгого
времени вместе.

В иных простых унитарных государствах за определенными час-
тями государства признается право образования национально-
территориальной автономии, отражающей национальный состав ре-
гиона (Республика Каракалпакстан в Узбекистане, Нахичеванская
Автономная Республика в Азербайджане, Гагаузия в Молдавии)

Интерес представляет практика взаимодействия национальной и
региональной национально-территориальной правовых систем на
примере простого унитарного государства, каковым является Фин-
ляндия, и входящего в его состав внутригосударственного образова-
ния — Аландских островов. Статус последних имеет свою специфику,
определяемую особенностями исторического развития и борьбой за
обладание ими со стороны соседних государств.

Конституция Финляндии 2000 г в специальной главе об авто-
номии Аландских островов ограничивает органы государственной
власти страны в принятии ими решений, затрагивающих интересы
автономии, отсылая к особому закону об автономии Аландских
островов. Проекты таких решений должны предварительно согласо-
вываться с органами законодательной и исполнительной власти
Аландов. Они формально являются губернией (губерния Ахвенанма),
но наряду с губернским правлением существует совет с исполни-
тельными функциями А непосредственно губернатора островов на-
значает президент Финляндии по предложению Ландстинга (парла-
мента автономии) из местных кандидатов Формально он должен
представлять интересы центра в автономии, наблюдая за исполне-
нием нормативных актов Финляндии на островах (законов, указов
президента, постановлений Государственного совета), но поскольку
он является жителем Аландских островов, то, естественно, не мо-
жет абстрагироваться от местных интересов.

Ландстинг обладает правом принимать законы и другие решения
по вопросам, входящим в компетенцию автономии, а также правом
законодательной инициативы в отношении Эдускунты (финляндско-
го парламента), когда речь идет об интересах автономии Помимо
законодательных прав Ландстингу принадлежат также права на
принятие и исполнение бюджета Аландов, поскольку автономия
решает вопросы своей деятельности на собственной бюджетной осно-
ве. Местный парламент сам устанавливает местные налоги и сборы,
составляющие финансовую базу автономии

Ландстинг образует местное правительство — Ландстюре, со-
стоящий из семи министров, возглавляющих тот или иной орган
местной администрации. Создаваемая таким образом правовая сис-
тема островов служит интересам компактно проживающего на них
коренного населения — шведов, которые обладают всей полнотой
политических и экономических прав (М.А. Могунова) Иные лица
не могут, в частности, обладать собственностью на землю без полу-
чения статуса постоянно проживающего жителя и без специального
разрешения законодательного органа автономии То же самое ка-
сается избирательных прав А чтобы получить статус постоянно
проживающего жителя, необходимо не менее пяти лет проживать
на островах, быть гражданином Финляндии и «удовлетворительно
знать шведский язык- В отличие от собственно Финляндии в ав-
тономии все делопроизводство и судоговорение осуществляется
только на шведском языке. То же самое касается избирательных
прав на местном уровне.

(6)	Правовые систены автономии региональных государств, кото-
рых считают как унитарными государствами с элементами
федерации, так и переходными, полуфедерациями, посте-
пенно превращающимися в федеративные союзы.


Так, в Испании граничащие между собой провинции, имеющие
общие исторические, культурные и экономические черты, а также
островные территории и провинции, которые представляют собой
единую историческую общность, вправе в соответствии с главой
третьей Конституции Испании «Об автономных сообществах» по-
лучить самоуправление и образовать подобные сообщества (ст 143)
Важнейший закон автономного сообщества — статут признается и
охраняется государством как основная часть национального зако-
нодательства (ст 147). А к ведению автономных сообществ отно-
сится широкий круг перечень полномочий (22 пункта ст. 148): от
создания собственных органов самоуправления и до «экономиче-
ского развития автономных сообществ в соответствии с целями,
определенными общенациональной экономической политикой»

В Великобритании, стране, которая была образована 300 лет на-
зад, в 1707 г, когда в ее состав вошли Англия, Шотландия и Уэльс
(впоследствии к ним присоединилась Северная Ирландия), наблю-
даются значительные перемены в отношениях между составными
частями Соединенного Королевства Им делегированы широкие
властные полномочия, в том числе и законодательного, и иного
правотворческого характера. Эти перемены называют дееыюциеи,
что, по сути, является процессом федерализации страны

В сложносоставном Китае особо выделяются оформленные
сравнительно недавно правовые системы специальных администра-
тивных районов Сянган (Гонконг) и Аомынь (Макао). В результате
осуществляемого в КНР курса «одна страна — две политические
системы» бывшие колонии Великобритании и Португалии приоб-
рели с момента вхождения в Китай (Гонконг — с 1 июля 1997 г,
а Макао — с 31 декабря 1999 г.) статус, не сравнимый с какой-либо
автономной территорией как в самой стране, так и за ее пределами
Так, в Основном законе Гонконга (Сянгана) 1990 г. изложены прин-
ципы, которые должны остаться неизменными в течение 50 лет:

•	высокая степень самоуправления, за исключением сфер внеш-
них сношений и обороны,

♦	право иметь собственные исполнительную, законодательную
и судебную системы, в том числе с правом вынесения окон-
чательных судебных решений;

•	подтверждение (локализация) Китаем действия около 140 за-
конов Великобритании, до середины 1977 г распространяв-
шихся на Гонконг;

•	проведение самостоятельной иммиграционной и налоговой
политики,

•	гарантированность неизменности социально-экономической
системы и «местного образа жизни»;


•	сохранение статуса Гонконга как международного финансо-
вого центра с собственной валютно-финансовой системой;

•	сохранение статуса свободного порта (порто-франко) и от-
дельной таможенной территории,

•	свобода экономических и культурных связей со всем миром с
сохранением членства территории в более чем 1000 между-
народных организаций и правом заключения двусторонних
международных соглашений с третьими странами в сферах
экономического и культурного сотрудничества.

КНР неоднократно подтверждала свою приверженность этим
принципам, тем самым сохраняя и высокую степень самостоятель-
ности правовой системы специального административного района

(в) Правовые системы субъектов федераций как формы террито-
риального устройства, представленной отдельными государ-
ственными образованиями, которые в целом составляют
единое союзное государство Со временем в таких объеди-
нениях дают о себе знать различные центробежные силы,
что сказывается на их прочности и временных параметрах
объединения

Так, признается, например, что к развалу федеративной Юго-
славии привела, помимо непринятия социалистических догм по-
строения единой государственности южных славян, конкуренция
между сторонниками двух концепций формы государства — серб-
ской, основанной на централизме, и хорватской, направленной на
децентрализацию власти. Чрезмерная децентрализация югославско-
го государственного аппарата, приведшая к приобретению респуб-
ликами и автономными краями значительной политической, эко-
номической и правовой самостоятельности, явилась фактором,
обеспечившим возможность распада федерации.

Как оказалось, именно территориальные федерации оказались
долговечнее иных видов (национальных или национально-террито-
риальных). а правовые системы их субъектов, построенные на прин-
ципе равноправия между собой и в отношениях с федеральной пра-
вовой системой, явились примером стабильности.

Как бы ни были различны пути создания, оформления и функ-
ционирования региональных правовых систем, а также их взаимо-
связи с федеральными властями и федеральной правовой системой,
сложились определенные общие закономерности Они в совокупно-
сти составляют комплекс характерных черт, определяющих право-
вые системы внутрифсдсральных регионов и их взаимоотношения с
федеральными органами, среди которых отметим следующие

• наделение субъектов федерации учредительной властью, т.е.
обладанием правом на собственное законотворчество, на при-
нятие региональной конституции или иного основного закона
(хартии, статута, устава, положения) внутригосударственного
образования;

право контроля федерации за соответствием основных зако-
нов ее субъектов федеральной конституции. Соответствие тех
или иных региональных законов или иных правовых актов
субъектов конституции страны определяет в спорных случаях
федеральный конституционный суд;

право создавать собственные законодательные, исполнитель-
ные и судебные органы,

компетенция компетенции, т е. право федерации путем изме-
нения конституции устанавливать и регулировать общегосу-
дарственные полномочия,

установление федеральной конституцией компетенции между
федерацией и ее субъектами, в том числе предметов исклю-
чительного ведения федерации, совместного ведения федера-
ции и субъектов, а также объема собственного правового ре-
гулирования субъектов,

верховенство федерального законодательства, его приоритет
над законами субъектов федерации, выражающийся в том,
что в случае коллизии регионального и федерального закона
действуют положения последнего,

право федерации на представительство ее субъектов в между-
народных отношениях Такое право не считается эксклюзив-
ным, поскольку ряд зарубежных федераций представляют
своим субъектам право вступать по ряду вопросов в сношения
с другими государствами, подписывать договоры и соглаше-
ния, обмениваться полномочными делегациями, те. быть
субъектами международно-правовых отношений с соответст-
вующими правотворческими полномочиями (в частности,
Австрия, Австралия, Бельгия, Канада, Германия),
двойственное (как стимулирующее, так и сдерживающее) воз-
действие федерального законодательства на региональное,
вследствие чего законодательство субъектов федерации может
развиваться динамично, обеспечивая достижение социально
полезных целей правового регулирования в регионе, либо на-
ходиться в застое (регрессе), препятствуя его нормальной
жизнедеятельности,

равноправие (как правило) субъектов федерации между собой
и в отношениях с федеральной властью;

представление каждому гражданину федерации на территории
всех субъектов федерации тех же прав, что имеют граждане
каждого отдельного субъекта федерации,

создание в федеральном законодательном органе (парламен-
те) специальной (верхней) палаты, представляющей интересы
членов федерации.
(г) Межсубы

"им федерации. объединяющие

несколько регионов в одном государстве.

Как современный феномен, межсубъектные правовые системы ре-
ально сложились в ряде современных федераций. Так, в Российской
Федерации помимо федеральной и региональных правовых систем
функционирую! двойственные системы ряда областей (Иркутская,
Тюменская, Архангельская), в которые входят автономные округа Пе-
реплетение правовых полномочий, их соподчиненность и взаимосвя-
занность в таких образовчниях и между ними создает немалые трудно-
сти для новой российской государственности, вследствие чего в на-

стоящее время утверждается тенденция к соединительным процессам,
в том числе и в отношении межрегиональных правовых систем При-
мерами служат появление Пермского края на базе Пермской области
и Коми-Пермяцкого автономного округа, а также Камчатского края,
объединившего в единое целое Камчатскую область и Корякский ав-
тономный округ, и Забайкальского края, объединившего Читинскую
область и Агинский Бурятский автономный округ.

В конце прошлого столетия на Балканском полуострове создано
государство Босния и Герцеговина, конституция которого закрепила
особую форму государственно-территориального устройства — «мяг-
кую федерацию». Эта страна представляет собой соединение двух об-
разований Федерации Боснии и Герцеговины (мусульмане и хорваты)
и Республики Сербской Оба образования обладают высокой степенью
самостоятельности в политической, экономической и военной сфе-
рах Они сформировали самостоятельные государственно-правовые
системы, основанные на провозглашении индивидуального сувере-
нитета, закрепленного в собственных формах правления, конститу-
циях, законодательных, исполнительных и судебных органах По-
мимо этого в Федерации Боснии и Герцеговины сосуществуют от-
дельно складывающиеся двойственные государственно-правовые
структуры компактно проживающих религиозных общностей. В це-
лом же в правовых системах практически не взаимодействующих
между собой частей формально единого государства проходят во
многом параллельные процессы обновления и постепенной замены
прежнего югославского законодательства

24,3.	Правовые системы зависимых территорий

За время существования Организации Объединенных Наций
с 1945 г более 80 территориальных образований, народы которых
ранее находились под колониальным правлением, стали суверенны-
ми государствами и получили членство в ООН. Кроме того, многие
другие территории добились самоопределения благодаря политиче-
скому объединению или интеграции с независимыми государствами
В то же время, несмотря на значительный прогресс, достигну-
тый в процессе деколонизации, в мире насчитывается около 40 тер-
риторий, находящихся под внешним управлением ряда государств
Их также называют территориями с переходным или временным,
«поскольку речь заранее идет о неизбежном прекращении сущест-
вующего статуса» (С В Бабурин), правовым режимом

Большая часть территорий не имеют собственной государствен-
но-организованной структуры и отнесены, по классификации Орга-
низации Объединенных Наций, к нвсамоуправлякяццмся территориям.
Среди них: Американское Самоа, Новая Каледония, Гибралтар,
Фолклендские (Мальвинские) острова, Гуам. Каймановы острова.
Виргинские острова. Бермудские острова и др Над ними публично-
властные полномочия осуществляют так называемые управляющие
государства, которыми в настоящее время являются Великобритания,
Новая Зеландия, Соединенные Штаты и Франция

Однако есть и примеры зависимых территориальных структур,
обладающих собственными представительно-управленческими учреж-
дениями, в том числе законодательными и судебными, принимаю-
щими нормативные решения и осуществляющими их реализацию на
всем пространстве образования и в отношении всего населения. Среди
них, в частности. Пуэрто-Рико и Палестина. Бывшая испанская ко-
лония Пуэрто-Рико в конце XIX в. становится владением Соединен-
ных Штатов. Впоследствии этот остров в Карибском море де-факто
утрчтил режим несамоуправляюшейся территории, получив от мет-
рополии статус «государства, свободно присоединившегося к Соеди-
ненным Штатам Америки» Данное положение было закреплено в
Конституции Пуэрто-Рико, принятой 25 июля 1952 г. В соответст-
вии с ней верховная законодательная класть принадлежит Конгрессу
США, в ведении которого находятся вопросы внешней политики,
обороны, одобрения законов и т.п. Региональную власть в рамках
автономии осуществляет двухпалатное Законодательное собрание,
избираемое прямым голосованием сроком на 4 года Пуэрторикан-
ский парламент представлен в палате представителей конгресса
США комиссаром-резидентом с правом законодательной инициати-
вы, но без права голоса Исполнительная власть осуществляется гу-
бернатором, избираемым с 1948 г пуэрториканцами также на 4 года.
Губернатор является главнокомандующим вооруженной милиции и
возглавляет Консультативный совет правительства, куда входят на-
значаемые им 15 министров. Населению Пуэрто-Рико предоставлено
широкое самоуправление, осуществляемое собственным и законо-
дательными, и судебными органами. Это указывает на функцио-
нирование в данном территориальном образовании собственной
правовой системы, к тому же по многим показателям отличной
от правовых систем стран общего права, к которому принадлежат
Соединенные Штаты. Действующие в «присоединившемся государ-
стве» нормы гражданского права составлены по испанскому образцу,
а процессуальные и большая часть иных правовых норм соответст-
вуют латиноамериканским моделям

Характерным примером территории с переходным режимом
служит Палестинская национальная автономия, которая сравнительно
давно находится в стадии обретения независимости. После Первой
мировой войны Палестина была территорией, управление которой
осуществляла Великобритания на основе мандата, полученного от
Лиги Наций (1922—1948 гг). Генеральная Ассамблея Объединенных
Наций 29 ноября 1947 г. приняла резолюцию о создании на терри-
тории Палестины двух государств — еврейского и арабского. Послед-
нее в силу ряда причин так и не было создано

В 1988 г Национальный совет Палестины провозгласил образо-
вание на контролируемых Израилем территориях Западного берега
реки Иордан и сектора Газа Палестинского государства Генеральная
Ассамблея Объединенных Наций признала это заявление и приняла
решение именовать Организацию освобождения Палестины «Пале-
стиной» без ущерба ее статусу наблюдателя при ООН. Через пять лет
Израиль, и Организация освобождения Палестины подписали в
Вашингтоне Декларацию о принципах промежуточного урегулиро-
вания, предусматривающую создание временного палестинского са-
моуправления. Последнее стало реализовываться (непоследовательно
и с большими преградами) в последующие годы в рамках Палестин-
ской национальной автономии.

Создание в этом образовании поста президента как главы само-
управляющейся территории, правительства как органа исполни-
тельной власти, парламента — Палестинского законодательного со-
вета (Совета палестинской автономии) как органа, обладающего
определенными законодательными полномочиями в районах, пере-
шедших пол контроль палестинцев, свидетельствуют о формирова-
нии собственных органов власти и управления и, как следствие,
правовой системы. Ее основы базируются на исламских концепциях
и классических институтах современного мусульманского права.

Последние события (имеется в виду мятеж мусульманских фун-
даменталистов и захват ими власти в Газе), названные чрезвычай-
ным совещанием министров иностранных дел стран — членов Лиги
арабских государств «государственным переворотом», могут грозить
отделением сектора от остальной территории Палестинской авто-
номии и отложить на неопределенное время (если не навсегда) воз-
можность создания суверенного палестинского государства Более
того, прогнозируется реальная возможность закрепления в этом
ближневосточном регионе уже двух самоуправляющихся территори-
альных образований, контролируемых идеологически непримиримы-
ми группировками ХАМАС (Движение исламского сопротивления) и
ФАТХ (Движением за национальное освобождение Палестины), со
своими собственными государственно-правовыми системами

24.4.	Правовые системы

межгосударственных союзов

Послевоенная эпоха характерна значительным ростом числа
международных организаций, что отражает объективную законо-
мерность прогресса мировой цивилизации. На современном этапе
насчитывается около 7 тысяч международных организаций, среди
которых почти 300 — межправительственные Государства могут
объединяться в многочисленные ассоциации, лиги, советы, союзы,
собственно организации, создаваемые на основе различных прин-
ципов и целей, с учетом расширения объема глобальных, межре-
гиональных, региональных и партикулярных задач, возникающих в
отношениях между ними В числе международных организаций
принято выделять, универсальные, открытые для всех стран мира
(ООН — Организация Объединенных Наций), специализированные
(ВОЗ — Всемирная организация здравоохранения), межрегиона«ь-
ные (ШОС — Шанхайская организация сотрудничества), региона и>-
ные (Африканский Союз), субрегиональные (МЕРКОСУР — общий
рынок пяти южноамериканских государств), торгово-экономические

(ОПЭК

Организация стран-экспортеров нефти), военно-

политические (НАТО — Организация Североатлантического догово-
ра). этнические (ЛАГ — Лига арабских государств), религиозные
(ОИК — Организация Исламская конференция), лингвистические
(Иберийский союз — ассоциация испанояэычных государств), пра-
возащитные (Совет Европы) и тому подобные образования

В рамках родовой категории «международная организация» в на-
учных исследованиях используются ряд конкретизирующих поня-
тий, связанных с современным объединением государств, такие
как «международно-правовые объединения», «государственно-правовые
объединения», «межгосударственные союзы», «межправительственные
организации», -региональные сообщеспва», «государственные объедине-
ния», «межгосударственные общности», «консолидации государств» и
иные Полемика в отношении трактовок, взаимосвязи и различий
данных понятий в международном праве имеет свою подоплеку и
уже сложившиеся традиции, связанные с влиянием определенной
научной школы или направления.

Формы межгосударственных союзов имели место и в прошлом в
практике международного общения, становясь предметом теорети-
ческих обобщений. На это обращал внимание известный немецкий
юрист и социолог Г. Еминек, когда характеризовал известные ему
союзы между государствами как государственные соединения Их
правовые формы, обуславливаемые договорами, создают многооб-
разные, длящиеся отношения между государствами, всегда имеющие
международно-правовой характер. Они основаны либо на принци-
пиальном равенстве соединенных государств, которых это соедине-
ние не подчиняет иной высшей власти, или же устанавливают такого
рода договорные ограничения одного государства в пользу другого,
что это государство становиться если не юридически, то политически
зависимым.

Не вдаваясь в специфические особенности приводимой терми-
нологии (соответственно предоставляя данное поле деятельности
специалистам в области международного права и сравнительного
государствоведения), отладим предпочтение понятию «межгосудар-
ственные объединения», более, на наш взгляд, отвечающему своему
современному предназначению как постоянных правовых образо-
ваний, строящихся на соглашениях государств.

В подобных объединениях государства-члены устанавливают в
отношениях между собой определенный правопорядок, по сути, фор-
мируют право как систему общеобязательных предписаний в рамках
создаваемого межгосударственного образования Они создаются на ос-
нове договора, который от имени государств-членов предоставляет ор-
ганизации соответствующие полномочия, как в области международ-
ных отношений, так и в отношениях их самих Таким образом, межго-
сударственные объединения являются постоянными образованиями
государств, учрежденными на основе международного договора для дос-
тижения общих целей, имеюсциыи постоянные органы и действующими в
интересах «осударств-чяенов при уважении их суверенитет

Подобным межгосударственным образованиям свойственны
следующие признаки'

•	учредительный межгосударственный договор, определяющий
и закрепляющий основные права и обязанности государств-
членов объединения-,

•	функционирование межгосударственного объединения соот-
ветственно общепризнанным принципам и нормам междуна-
родного права;

•	добровольное и постоянное («длящееся») членство суверен-
ных государств;

•	сецессия как право свободного выхода из состава государств-
членов,

•	наличие конкретных целей экономического, военного, соци-
ального или иного характера в рамках межгосударственного
сближения,

•	наделение международной правосубъектностью,

•	наличие постоянных органов, создаваемых в рамках межгосу-
дарственного объединения;
•	наличие судебных инстанций для разрешения споров и уни-
фикации коллизионных процедур;

•	межгосударственная правовая система как результат согласо-
ванной правовой политики и практики государств-членов и
их объединения.

Межгосударственная интеграция в настоящее время проявляется
важнейшей внешней функцией современного государства, содержа-
ние которой составляет его деятельность, направленная на станов-
ление, развитие, укрепление и совершенствование различных форм
межгосударственного сотрудничества, подчиненная единым прин-
ципам. целям и задачам В рамках межгосударственной интеграции
выявляются следующие тенденции:

•	увеличение объема участия стран в межгосударственных объ-
единениях;

•	стремление к большей гармонизации интересов государств в
интеграционных процессах,

•	расширение рамок федерализации внутригосударственных от-
ношений как средства разрешения их проблем в так называе-
мых сложных унитарных или регионалистских государствах;

•	появление новых, в том числе смешанных форм межгосудар-
ственных объединений;

•	усиление регионализации при создании межгосударственных
объединений;

•	укрепление двухсторонних связей между государствами, ве-
дущее к более глубокому уровню интеграции на уровне ло-
кальных межгосударственных объединений;

•	углубление интернационализации права в целом, отражающая
более тесное взаимодействие международного и националь-
ного права;

•	усиление роли и значимости правовой политики в сфере объ-
единения государств;

•	стремление к более четкому определению правового статуса
межгосударственного объединения;

•	наднациональные процессы, предопределяющие наделение
специальных органов межгосударственных объединений ис-
ключительной компетенцией обязывать государства-члены
исполнять их решения;

•	стремление к формированию единого правового пространства
на основе сближения, унификации и гармонизации законода-
тельства государств-членов

В таких образованиях функционирует собственная межгосудар-
ственная правовая система, которую следует рассматривать как це-
лостную структуру, создаваемую на основе принципов и норм, уста-
навливаемых межгосударственным объединением в целях формирования
между государствами-членами соответс пвукнцего правопорядка и
ограничивающих (с их первоначально выраженном в учредительном
договоре согласии) суверенитет национального права в определенных
сферах Данное постоянно действующее образование обладает эле-
ментами наднациональности и конкретно определенной компетен-
цией на правовой основе в результате добровольной интеграции
самостоятельных государств или применения иных оговоренных
способов достижения целей межгосударственного объединения

Основными признаками (их наличие или отсутствие определяет
объем и пределы функционирования) межгосударственных право-
вых систем становятся*

•	договорно-правовой характер межгосударственного объедине-
ния, устанавливающий принципы формируемого правопо-
рядка между государствами-членами,

•	постоянный характер функционирования межгосударствен-
ных объединений и создаваемых ими нормативно-правового
массива,

•	равноправие государств-членов в отношениях между собой и
с создаваемым образованием,

•	единая правовая политика, предполагающая деятельность по
выработке общих правовых основ, целей и задач, прогнози-
рование правовых процессов, создание механизмов правового
регулирования в рамках межгосударственного объединения;

•	наличие общего правового пространства как результата взаи-
модействия межгосударственной правовой системы с нацио-
нальными правовыми системами государств-членов;

•	наднациональный (как правило) характер компетенции меж-
государственных органов, обладающих полномочиями при-
нимать императивные решения для всех членов объединения
с правом применения мер принудительного характера,

•	расширение числа так называемых самоисполнимых решений
правотворческих органов межгосударственных объединений,
не нуждающихся в дополнительной трансформации во внут-
ригосударственное законодательство.

Межгосударственная правовая система, как и любая правовая
система, состоит из институционной, функциональной и норматив-
ной частей К шюпшплииональнон части данной разновидности пра-
вовой системы входят субъекты международного права, являющиеся
ее элементами. Важным свойством, которое позволяет определить
того или иного субъекта элементом межгосударственной правовой
системы, является международная правосубъектность, т.е. возмож-
ность и способность быть носителем суверенных прав и обязанно-
стей Таким естественным обладателем международной правосубъ-
ектности может быть только государство, поскольку суверенитет —
неотъемлемое его качество, возникшее вместе с государством Между-
народная правосубъектность государств является универсальной, опре-
деляющей широкое их участие в создании и функционировании об-
шей международной системы и достижении международного правопо-
рядка, формировании принципов и норм международного права;
способность приобретать и реализовывать права; исполнять взятые
на себя в соответствии с международными соглашениями обязан-
ности Все остальные субъекты межгосударственных правовых сис-
тем могут иметь международную правосубъектность только в силу
формально зафиксированной выраженной воли государств.

Фуккциошиьную часть межгосударственной правовой системы
составляют взаимосвязи между субъектами международного права
Реализация правового статуса межгосударственного объединения
осуществляется посредством создаваемых ею органов, которые ме-

полняют правотворческие, правоприменительные.

праворазьяс-

няющие и правореализующие функции Именно эти виды юриди-
ческой деятельности соответствующих органов межгосударственных
объединений являются средством достижения такой цели, как пра-
вопорядок, и одновременно способом отражения связей между эле-
ментами межгосударственной правовой системы Связи между ни-
ми строятся на основе принципов сотрудничества, координации и
интеграции, которые осуществляются в практике межгосударствен-
ных объединений неравнозначно

Посредническую роль в создании связей между субъектами вы-
полняет третья часть межгосударственной правовой системы —
нерлишшвная, которая строится на общепризнанных принципах и
нормах международного права, международных договорах и иных
правилах, регулирующих процесс объединения государств и его
дальнейшее функционирование Усложнение функций, которые
призваны осуществлять межгосударственные объединения, способ-
ствует постоянному увеличению числа международно-правовых
норм, что обусловливает их различные классификации в доктрине
международного права Критериев в этом отношении существует
много, однако, взяв за основу наиболее принципиальные для дея-
тельности межгосударственных объединений, остановимся на двух
разновидностях норм, отражающих.

•	внешнее право межгосударственного объединения, представ-
ляющее совокупность согласованных государствами-членами
и объединения правил, которые содержатся в учредительных
актах объединения, международных договорах и конвенциях с
участием государств-членов, международных соглашениях объ-
единения с другими государствами и международными орга-
низациями;

•	внутреннее право межгосударственного объединения как сово-
купность норм, регулирующих структуру организации, компе-
тенцию ее органов, регламентацию субординационных отно-
шений структурных подразделений, правовой статус персонала
и другие отношения на межгосударственного уровня.

Предшественником современных межгосударственных правовых
систем является правовая система конфедерации, которая, в свою
очередь, представляла собой союз суверенных государств, объединяю-
щихся в определенных целях на основании договора и создающих
общие законосовещательные органы для решения зафиксированных
в договоре задач (вопросы обороны, внешней политики, государст-
венной безопасности, финансирования, объединения вооруженных
сил, общих систем коммуникаций и др).

В настоящее время конфедераций как классического вида объ-
единения государств не существует, однако конфедеративные при-
знаки (основные из них- договорно-правовая основа соединения, сохра-

некие общих

государств-членов, право сецессии

как свободы членства в объединении и выхода из него и наличие
или отсутствие права нуллификации как возможности невыполнения
решений союзных органов) присущи современным межгосударст-
венным объединениям — содружествам, сообществам и союзам го-
сударств. Соответственно данным самостоятельным видам государ-
ственных объединений корреспондируются и их межгосударствен-
ные правовые системы

Межгосударственная правовая система содружества — союза
суверенных государств, координирующих свою деятельность в опреде-
ленных сферах.

Правовая система содружества ограничена в своем воздействии
на государства-члены в силу отсутствия надвластных полномочий у
союзных структур, призванных, по сути, осуществлять лишь коор-
динирующие функции, а также наличием у государств-членов права
нуллификации.

В соответствии с Уставом СНГ к совместному ведению госу-
дарств-участников отнесены

•	обеспечение основных прав и свобод человека;

•	координация внешнеполитической деятельности;

•	сотрудничество в формировании общего экономического про-
странства, общеевропейского и евроазиатского рынков, систем
транспорта и связи, таможенной политики;

•	охрана здоровья населения и окружающей среды:

•	вопросы социальной и миграционной политики;

•	борьба с организованной преступностью:

•	сотрудничество в области оборонной политики и охраны внеш-
них границ

Модельные акты Межпарламентской Ассамблеи подлежат рас-
смотрению в парламентах государств-участников, поскольку при-
нимаются с согласия глав национальных парламентов и при ак-
тивном участии парламентских делегаций в комитетах и комиссия
МПА. На деле для того, чтобы эти акты становились частью на-
циональных законодательств, нет правовых оснований* они могут
быть рассмотрены и восприняты, но могут быть просто обсуждены
или отложены без обсуждения на неопределенное будущее, могут
быть возвращены в Межпарламентскую Ассамблею или же отправ-
лены в архив либо библиотеку парламента Подсчитано, что только
4—5% решений, принятых на уровне руководства Содружества за
почти 20-летнюю практику существования его межгосударственной
правовой системы, выполнены государствами-участникам.

Уже давно не скрывается, что имеющиеся разночтения в толко-
вании юридической силы актов высших органов СНГ кроются в
самой природе Содружества и его правовой системы, неопределен-
ности правового статуса на уровне учредительных документов и
разном отношении государств-участников к его правосубъектности.
А в целях придания праву СНГ большей системности предлагается
на уровне учредительных документов или специального междуна-
родного договора однозначно определить, что все решения Совета
глав государств и Совета глав правительств (также и других органов
СНГ), устанавливающие какие-либо обязательства непосредственно
для государств-участников или направленные на унификацию зако-
нодательства, должны оформляться путем заключения международ-
ных договоров либо соответствующих актов органов СНГ, подлежа-
щих обязательной трансформации в национальные правовые акты
В свою очередь, эти акты должны иметь названия, отличающиеся
от названий решений этих же органов, имеющих рекомендательный
характер, и решений, принимаемых по внутренним вопросам дея-
тельности СНГ как межгосударственного объединения Такое раз-
деление позволит определить статус и юридическую силу того или
иного акта органа СНГ еще в момент его принятия, исходя из его
названия, а нс после, на основании субъективного анализа его со-
держания. Как более принципиальный выход из сложившейся си-
туации в правовой системе Содружества предлагается трансформи-
ровать СНГ в более интегрированную межгосударственную структу-
ру наподобие сообщества (В Т. Вишняков)

Межгосударственная правовая система союзного государства —
чока иного (двустороннего) союза государств на основе исторической,
помтическай, экономической, социально-культурной и этнографиче-
ской близости

Примерами таких союзов являются Союзное государство Сербии
и Черногории (2002—2006) и Союзное государство Белоруссии и
России, т е уже не существующее и еще не сформированное межго-
сударственные объединения В обоих случаях непреодолимыми пре-
пятствиями на пути создания единой государственно-правовой систе-
мы явились откровенные и латентные политические противоречия,
явное нежелание вводить надвластные структуры с императивными
полномочиями или подчиняться созданным наднациональным ор-
ганам власти

В первом случае Договор о переустройстве отношений Сербии и
Черногории от 14 марта 2002 г. предусматривал «мягкую федера-
цию» с единым представительством в ООН, общим воздушным
пространством и вооруженными силами. В то же время за респуб-
ликами-членами признавалось право на отдельное экономическое и
правовое пространство, включая полностью самостоятельные выс-
шие органы власти, представительно-законодательные и судебные
структуры, собственные таможенные, денежные и налоговые сис-
темы Несмотря на весьма либеральный в отношении Черногории
характер нововведений, четырехлетний срок функционирования
Союзного государства явился, по сути, переходным этапом к окон-
чательному развалу прежней Югославии на отдельные националь-
ные государства.

Договоренности между Российской Федерацией и Белоруссией
о создании Союзного государства, наоборот, имели целью восста-
новить единое политическое, социальное и экономическое про-
странство двух народов и государств на основе формирования еди-
ной правовой системы. Конкретные меры и сроки их выполнения
должны были определяться решениями органов Союзного государ-
ства (Высшего государственного совета, Парламента, Совета мини-
стров, Суда, Счетной палаты), по мере становления которого будет
принята на общесоюзном референдуме Конституция СГБиР
Именно конституционный акт. должный иметь обязательную юри-
дическую силу и прямое действие для всех граждан и организаций
межгосударственного объединения, призван юридически закрепить
окончательную форму его устройства и правовую систему.

Однако на сегодняшний день Союзное государство остается та-
ковым лишь ня бумаге В Конституции России и Белоруссии не
внесены какие-либо изменения, необходимые для формирования и
функционирования механизмов СГБиР А без исключительной ком-
петенции и обязательных нормативных правовых актов Союзное го-
сударство предстает аналогичным бывшему Союзу России и Белорус-
сии (1996—1999). в котором отсутствовали единая правовая политика
и юридические средства достижения целей объединения

Межгосударственная правовая система сообщества — централи-
зованной формы межгосударспвенного устройства, гредпоюгающей
добровольное ограничение государствами-членами своих суверенных
прав в пользу союзных структур

Сообщества обладают, как отмечается в специальных исследова-
ниях, «ярко выраженными чертами внутригосударственного характе-
ра, существенно отличающими их от международных организаций
традиционного типа, как с точки зрения их институционной струк-
туры, так и внутреннего права, регулирующего их взаимоотношения
с государствами-членами и внешним миром» (В В Елистратова)

Примерами таких сообществ являются Совет Европы и Европей-
ский Союз, играющие существенную роль в формировании единого
европейского пространства и общепризнанных европейских право-
вых стандартов.

Совет Европы — старейшая и самая значимая правозащитная
структура в мировом сообществе, созданная в 1949 г. В него входят
почти все европейские государства — 47 Правовая система Совета
Европы базируется на сочетании двух видов права, внутреннего, со-
стоящего из решений нормативного характера по вопросам собст-
венной организации и порядка работа, и внешнего, определяемого
учредительными договорами и иными актами международно-пра-
вового значения, а также правовыми стандартами СЕ — требова-
ниями к государствам — членам организации следовать принятым в
ней нормам и принципам Нормы права Совета Европы представ-
ляют собой определенные стандарты поведения, которые создаются
его субъектами на основе их волеизъявления и признаются ими в
качестве юридически обязательных. Следует также указать, что в
рамках Совета Европы созданы, по сути, наднациональные органы,
которые вправе выносить обязательные для государств — членов
этой международной организации решения и контролировать их
исполнение. Например, Комитет Министров СЕ или Европейский
Суд по правам человека

Общая характеристика межгосударственной правовой системы
Совета Европы определяется следующими признаками:

•	функционирование в пределах, определяемых учредительным
документом (Уставом СЕ) и в соответствии с общепризнан-
ными международными (универсальными и региональными)
нормами и принципами,

•	наличие основных элементов — государств как субъектов меж-
дународного права;

•	наличие общих международно-правовых норм, объективиро-
ванных в соответствующих внешних формах — источниках
права Совета;

•	значительная роль судебных прецедентов в области зашиты
прав человека,

•	наличие в Европейском Суде по правам человека, в силу ука-
занного выше, нормотворческих функций,

•	формирование общеевропейских правовых стандартов, преж-
де всего в области зашиты прав человека, и на их основе со-
ответствующих механизмов контроля над соблюдением таких
обязующих моделей поведения

Система таких механизмов, выработанная в рамках Совета Ев-
ропы, носит все еще запутанный и несбалансированный характер, а
функции контрольных органов часто дублируются. Все это. по мне-
нию исследователей европейской интеграции, вызывает необходи-
мость рационализации и совершенствования контролирующих про-
цессов и по большому счету реорганизации всей правовой системы
Совета Европы

Европейский Союз — порождение и результат сложных взаимо-
отношений европейских государств. В процессе своей деятельности
эта своеобразная международная организация постепенно соверша-
ет трансформацию в сторону государственного образования нового
типа Оно явилось преемником первых экономических сообществ
Западной Европы, государства-основатели которых с самого начала
делегировали часть суверенитета с национального на межгосударст-
венный уровень

На основе единого европейского правового пространства посте-
пенно сформировалось межгосударственное объединение особого
типа В современной западной правовой доктрине Евросоюз приня-
то рассматривать как «наднациональную организацию», «тесно ин-
тегрированное постгосударственное образование, которое осущест-
вляет суверенные полномочия» Более того, нередко утверждается,
что по своему статусу Европейский Союз уже является не междуна-
родной организацией, а «конфедерацией с элементами федератив-
ного устройства», которая вскоре будет преобразована в собственно
федерацию либо уже представляет собой новый вид федерации —
«федерацию национальных государств». Думается, что такое предпо-
ложение явно опеределило свое время и было продиктовано эйфо-
рическим ожиданием принятия в 2005 г Конституции Европы По-
следняя должна была резко реформировать исторически сложив-
шуюся правовую систему Евросоюза, созданную государствами-
членами в результате межправительственного сотрудничества, и
установить полный приоритет права Союза над национальным
правом (европейские законы должны быть обязательными во всех
своих частях и подлежать прямому применению во всех государст-
вах-членах)

Известно, что провал референдумов по проекту Конституции
Европы во Франции и Нидерландах в 2005 г. поставил многоточие
(если не точку) над этими амбициозными планами Брюссельский
саммит глав государств — членов Европейского Союза в мае 2007 г
согласился с предложением о принятии в будущем весьма урезан-
ного («облегченной версии») по сравнению с предыдущим проектом
конституционного акта, что и произошло несколько позднее — в
виде Лиссабонского договора, вступившего в силу 1 декабря 2009 г.

Обновленный документ был избавлен от ряда положений, кото-
рые отрицательно воспринимались государствами-евроскептиками
и общественным мнением ряда стран, опасавшегося столь резкого
превращения Евросоюза в единое супергосударство без четких га-
рантий сохранения их национальной идентичности

•	решено обойтись без упоминания самого слова «конститу-
ция», характерного лишь для традиционных суверенных госу-
дарств, и базовый общеевропейский документ в рабочем на-
звании именован как «Договор о реформах»;

•	исключены из него все ссылки на такие классические при-
знаки государства, как официальные символы (девиз, флаг,
гимн, единая валюта и иная символика Евросоюза), которые
являлись дополнительными раздражителями для оппонирую-
щих трансформационным процессам в объединенной Европе,

•	восстановлено право «вето» государств-членов по отдельным
вопросам;

•	включена статья о сецессии, т е. праве свободного выхода го-
сударств-членов из союза, решение о котором будет прини-
маться по итогам всенародного голосования в странах, где
поднимается данный вопрос, и др

Однако и при нынешнем состоянии правовой системы ЕС не
ставится под сомнение примат так называемого европейского зако-
нодательства как над национальными законами, так и подзаконны-
ми актами всех 27 стран, входящих в Евросоюз.

Таким образом, в Евросоюзе сформировалась межгосударствен-
ная правовая система, для которой характерны следующие признаки.

•	функционирование на основе и в пределах, определяемых уч-
редительными документами, а также в соответствии с обще-
принятыми принципами и нормами международного права;

•	наличие основных элементов — субъектов международного
права, в первую очередь государств-членов;

•	наличие общего правового поля для норм международного,
национального права и права Сообществ,

•	наличие органов исполняющих нормотворческие и правопри-
менительные (в частности, судебные) функции,

•	наличие системы права с разделением ее на «первичное» и
«вторичное» право,

•	особый характер системы источников права, среди которых
наибольшее значение имеют учредительные договоры как ис-
точники «первичного» права,

♦	наличие источников «вторичного» права, среди которых важ-
ное место занимают регламенты и директивы, и «третичного»
права — судебных прецедентов;

•	создание собственной правозащитной системы на основе
Хартии основных прав граждан Европейского Союза;

•	высокий уровень правовой унификации.
•	наличие эффективных средств нормативно-правовой инте-
грации.

•	признание приоритета действия норм права Евросоюза над
нормами права государств-членов;

♦	прямое действие ряда норм права (так называемых самоис-
полнимых решений) высших органов Евросоюза в националь-
ных правовых системах

Исследователям, обращающимся к правовой системе как основ-
ному понятию сравнительного правоведения, заметны обращения
юристов-международников к проблематике, связанной с междуна-
родно-правовое системой, ее понятием и содержанием. Имеющиеся в
современной науке международного права концепции «международ-
ной межгосударственной правовой системы», «международной нор-
мативной системы», «глобальной правовой системы» помимо всего
прочего также свидетельствуют об ограниченности рассмотрения
правовой системы лишь в рамках государственных пределов.

Правовая система как политико-юридический феномен отражает
многообразие современного мира, требуя к себе и более пристально-
го внимания. По сути, в этом закономерно проявляется стремление
рассматривать как внутригосударственное, так и международное
право не только устоявшимися совокупностями обязывающих
принципов и правил поведения, но и динамически развивающи-
мися конструкциями, отвечающими в своем проявлении процес-
сам глобализации

Контрольные вопросы по теме

1.	Б чем различия правовых систем КНР и Китайской Республики?

2	Каковы особенности правовой системы Гонконга'

3	Обладают ли субъекты федерации правом на принятие собствен-
ной конституций!

4.	Почему Боснию и Герцеговину называют «мягкой» федерацией ?

5	Возможно ли выделение правовых систем территорий, находя-
щихся под внешним управлением других государств?

6.	Б чем возможно ограничение суверенитета национального права
стран — членов межгосударственных союзов'’

7.	Что представляет собой нормативная часть межгосударственной
правовой системы9

8.	Что определяет неэффективность правовой системы СНГ?

9.	В силу чего решения Европейского Суда по правам человека обя-
зательны для государств — членов Совета Европы?

10	Назовите основные источники «первичного права» Европейского
Союза
Дополнительная литература по теме

Бабурин С.Н. Мир империй' территория государства и мировой по-
рядок СПб., 2005

Богатырев В В. Правовая глобалистика // Государство и право.
2008 №8

Введение в право Европейского Союза: Учеб пособие / Под ред.
С.Ю Кашкина. М.. 2006

Гаврике В В. Понятие национальной и международной правовой
системы // Журнал российского права 2004 № 11

Демичева ЗБ Правовые стандарты Совета Европы международно-
правовая теория и практика // Законы России. 2006. № 12

Европейский Союз Основные акты в редакции Лиссабонского до-
говора с комментариями М , 2008

Елистратова В В Объединения государств- Общетеоретический ас-
пект Автореф .. канд. юрид. наук. Саратов, 2006.

Пашкин С.Ю. Лиссабонский договор и основные тенденции и пер-
спективы развития европейского права // Журнал зарубежного
законодательства и сравнительного правоведения 2008 № 2

Логинов П П Особенности формирования единой политической
системы Европейского Союза // Политика и право. 2008. № 9
(105).

Манзконов А И Евразийское экономическое сообщество Правовые
и экономические основы М . 2004

Марченко М Н Верховенство права Европейского союза по отно-
шению к национальному праву государств-членов // Журнал
российского права. 2009 № 5.

Марченко М Н , Дерябина Е.М Право Европейского Союза Вопро-
сы истории и теории: Учеб, пособие М , 2010

Оксамытный В В Правовые системы современного мира проблемы
идентификации. Лекция. Симферополь, 2008

Оксо мытный В В, Мукиенко И Н Правовые системы современных
государственно-организованных обществ. М , 2008

Основные факты об Организации Объединенных Наций: Справоч-
ник, подготовленный департаментом общественной информации
ООН Пер. с англ М , 2005

Право и межгосударственные объединения / Под общ. ред В Г Виш-
някова. СПб., 2003.

Правовые системы стран мира: Энциклопедический словарь // Отв.
ред А.Я Сухарев. М , 2003

Федоров В Н Организация Объединенных Наций, другие междуна-
родные организации и их роль в XXI веке. М , 2007

Чиркин В.Е. О сущности субъекта федерации традиции и реалии //

Государство и право. 2003. № 7

Шумский В Н Юридическая сила актов высших органов Содруже-
ства Независимых Государств // Журнал российского права
2006. № 7.
ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ

Правовая система России как самсстоятаимый тип правовой
цивилизации

Исторические основы правовой системы России

Современные аспекты функционирования российской правовой
системы

Источники современного права России

25.1.	Правовая система России

как самостоятельный тип правовой цивилизации

Российское право формировалось в условиях государственно-
организованного общества, которому отведено особое место в истории
человечества Факторы, определяющие его культурно-историческое и
нормативное своеобразие, отражают и специфику пути развития го-
сударственно-правовой системы России.

•	российская государственность создавалась на стыке двух ме-
тацивилизаций — западной и восточной, основывая в условиях
их непростых отношений собственную культуру и менталитет
общества.

•	в самом начале ее формирования в стране сложилась своеоб-
разная форма христианства — русское православие, оказав-
шее значительное воздействие на нравственно-правовые ус-
тои общества;

•	в силу исторических условий в России не сложились устой-
чивые правовые традиции, основанные на преемственности и
усвоении опыта нормативного регулирования отношений в
обществе,

•	на протяжении долгого времени в XX столетии как россий-
ское государство, так и российское право находились в усло-
виях искусственной идеологической изоляции в результате
утопических попыток создать страну и правовую систему, от-
личные от сложившихся в мире.

В новых постсоветских условиях на рубеже тысячелетий интен-
сивно обсуждались различные варианты выбора, стоявшего перед
правовой системой России
•	подчиниться принудительной «вестернизации», которая в по-
литико-юридическом аспекте понималась как «насильствен-
ная модернизация» постсоветского права, связанная с масси-
рованной интервенцией «переводного» законодательства, ко-
пированием зарубежных институтов (В Н Синюков);

•	сохраняя, по сути, обособленность в правовом развитии, пы-
таться остаться государством-идентификатором родовой (ев-
роазиатской) правовой семьи вместе с бывшими республиками
СССР,

•	возглавить, исходя из своеобразно трактуемой общности пра-
вославно-державных интересов восточно-европейских народов,
новую так называемую славянскую правовую семью;

♦	на основе собственной правовой трансформации и с учетом
происходящих в мировой правовой практике изменений по-
следовательно входить в цивилизованное правовое сообщество

Ныне компаративисты склоняются к выводу о наметившемся
процессе сближения или интеграции российской правовой системы
с континентальным (европейским) правом Так, утверждается, что
«родство российского права с романо-германским правом не вызы-
вает сомнений» (А X Саидов) Иные авторы, явно опережая реаль-
ность, уверенно заявляют, например, что «это, наконец, признано
практикой и наукой, т.е возврат к романо-германской модели со-
стоялся» (А Э. Черноков), что, лишившись социалистического со-
держания (идеологического, политического и идеологического),
российское право «вернулось» в систему романо-германского права
(А.В. Наумов).

Болес осторожен в своих оценках реального состояния россий-
ской правовой системы американский компаративист Кристофер
Осакве. когда констатирует: «Измеримая тенденция развития со-
временного российского права дает все основания предполагать,
что оно движется в сторону присоединения к германской подгруппе
в семье романо-германского права», проявив себя «достойным кан-
дидатом в члены этой семьи».

В то же время нам импонирует более обоснованная опенка
происходящих процессов, в соответствии с которой считается, что
«нет никакой необходимости, как представляется, пытаться пред-
восхищать события и искусственно подверстывать российское (“на-
циональное”) право под романо-германское (“межнациональное”,
европейское) или любое иное право» (М Н Марченко)

Действительно, в любой сфере жизни обществ!, включая право-
вую сферу, весьма рискованным является искусственное форсиро-
вание даже уже обозначившихся процессов и событий. Тем более
что сегодня сложные процессы общественной и государственной
жизни в различных странах, обусловленные глобализацией, интен-
сивно отражаются в соответствующих процессах сближения право-
вых семей и правовых систем.

Как отмечалось нами выше, возникли вариации правовых сис-
тем, содержащие черты и континентального права, и англо-амери-
канского права И та и другая группы правовых семей, различаясь в
правовой логике построения позитивного права, юридической тех-
нике, источниках, все же являются частью тех стран, в которых
общество признает право и права человека высшей социальной
ценностью, а суд признается наиболее справедливым способом
решения социальных конфликтов Если в англоязычных странах
повысилась роль закона, общих норм кодификации, то в континен-
тальной Европе тенденция формирования более абстрактных норм
вызвала к жизни закономерную, по логике правовых систем, встреч-
ную тенденцию- усиление роли судебного права и судебных органов
в процессе юридического регулирования, развитие их индивидуаль-
но-правотворческой деятельности Знаменательным фактом является
разработка в ходе общеевропейской интеграции (в частности,
Судом Евросоюза) положений и конструкций, которые объединяют
ранее несовместимые, качественно различные положения конти-
нентального права и общего прецедентного права. Это обусловлено
тем, что в современных условиях принципиально выделяется зна-
чение для правовых систем, относящихся к западной правовой ци-
вилизации либо ей близких, их общекультурной основы, процессов
интеграции и следования общечеаовеческим началам права

В начале XXI в. процесс сближения правовых систем приобретает
более глобальный характер, в связи с чем компаративисты все чаще

обращаются к идее ко>

в сравнительном право-

ведении находится в стадии оформления (И.К). Богдановская).
Воспринятое в иных исторических измерениях понятие, исполь-
зующее известную политологическую категорию, скорее призвано
констатировать некоторые современные процессы, характеризую-
щие общие тенденции развития национальных правовых систем.
Конвергенция происходит как естественным путем — через выра-
ботку различными правовыми системами схожих норм, так и по-
средством унификации права, осуществляемой под усиливающимся
воздействием международного права на правовые системы госу-
дарств, а также в результате трансплантации правовых норм из
одной национальной правовой системы в другую

Однако разнообразие правовых культур стран и народов сохра-
няется. что дает право свидетельствовать в пользу определенной
степени их противостояния глобализационному давлению. А это, в
свою очередь, ведет к смягчению подобных процессов и возможности
национальных правовых систем адаптироваться к требованиям
«меняющегося мира».

Можно оспаривать, насколько правовая система в России укла-
дывается в логические, идеологические, культурно-исторические
рамки определенной группы правовых систем, насколько правовая
культура российского общества совпадает с идейно-культурными
постулатами европейской цивилизации. Но стоит ли на подобных
основаниях ратовать за создание обособленной, нс входящей в сло-
жившиеся образования правовой системы?

В настоящее время российская правовая система находится в
переходном состоянии, отстаивая свою самобытность и одновремен-
но комплексно вовлекаясь в современные общемировые правовые
процессы Она существует реально, закономерно впитывает в себя
то, что является обшеправовым достоянием человечества, но тем не
менее — это самостоятельный тип правовой системы, имеющий
собственную историю становления и развития, со своими характер-
ными признаками и чертами

25.2.	Исторические основы
правовой системы России

Преемственность в развитии российского права дает возмож-
ность выделить несколько исторически сложившихся периодов,
среди которых.

•	Правовая система Древнерусского государства (IX—XIII вв.).

Уже в начальный период оформления российской государствен-
ности «право Древней Руси, сопоставимое по некоторым показате-
лям с правовыми системами, применявшимися тогда в Западной
Европе, не было лишено самобытности» <Р Леже)

Прежде всего оно определялось обычным правом, которое дей-
ствовало длительное время в неписаной форме В договорах дохри-
стианской Руси с «греками» 911, 944 и 971 гг. упоминается «закон
русский» наряду с Эклогой и другими законами Византийской им-
перии Видимо, под таким названием их составители понимали
лишь свод устных норм обычного права Древнерусского государства
По суждению историка В И Сергеевича, «законы русские» являли
собой образцы юридических обычаев, «применяемых к отдельным
случаям в силу согласного убеждения действующих лиц в необхо-
димости подчиняться им»

Со временем обычаи систематизируются и трансформируются в
фиксированные источники Важнейшим из них в первой половине
XI в становится Русская правда, в которой были сведены воедино
характерные и типичные мя того времени сборники обычаев, а
также значимые положения из княжеских решений и церковных
канонов. Значение древнерусского свода было и в масштабах его
юридической силы* действие Русской правды распространялось на
всю территорию Киевской Руси Но и с распадом государства на
удельные княжества в их пределах продолжали действовать различ-
ные редакции этого основополагающего для страны юридического
документа.

•	Правовая система Московского государства (XIV—XVII вв.).

«Собирание» русских земель под властью московского государя
ознаменовалось появлением общегосударственных актов, отражав-
шим тенденцию к формированию единой государственности и еди-
ной правовой организации Великокняжеские и царские (с 1547 г.)
уставы. Домострой Ивана III с четкими правилами «доброго» пове-
дения подданных. Стоглав 1551 г. и Кормчая книга 1653 г. с система-
тизиров 1нным церковным правом, судебники (1497, 1550 и 1589 гг.)
с упорядоченными судебными предписаниями ставят целью рас-
пространение юрисдикции «государя всея Руси» на все земли и со-
ответственно ликвидацию их отдельных правовых суверенитетов

Соборное Уложение 1649 г, подводя итоги процесса государст-
венного объединения вокруг Москвы и вбирая в себя европейский
и собственный зарождающийся юридико-технический опыт, стано-
вится первой системной кодификацией светского права на Руси
Такой свод законов фиксирует существенный прогресс в законода-
тельном развитии страны, в формирующемся национальном право-
вом мышлении, в проведении единообразной юридической поли-
тики Язык Уложения отражает национальную русскую систему
этого периода, несмотря на его составление чиновниками — мос-
ковскими приказными дьяками

•	Правовая система Российской империи (XVIII — начало XX в.).

Модернизация государственно-правовых начал России, прово-
димая в этот период на основе европейских правовых традиций, в
определенной степени учитывала и российские правокультурные
основы Неслучайно Полное собрание законов Российской импе-
рии 1830 г, в котором было несколько десятков тысяч законода-
тельных актов, охватывало законодательную деятельность страны с
середины XVII столетия и открывалось Соборным Уложением

Правотворческая деятельность М М Сперанского и его коллег в
первой половине XIX в послужила существенным прорывом в раз-
витии российского законодательства и цивилизованном оформлении
самой правовой системы государства До этого законодательство ог-
ромной империи представляло собой эклектическое и хаотическое
нагромождение правовых актов различной силы и действия Новые
интеллектуальные подходы и методы, а также юридический язык и
законодательная техника, использованные при подготовке Собрания
и Свода законов, легли в основу российской юридической теории и
практики.

Именно в это время стал упоминаться и закон как особый акт
государственном власти. При учреждении Государственного совета
в 1810 г закон впервые выделяется из всех иных юридических до-
кументов в качестве «головного» правового акта, отличного от ука-
зов и повелений высшего порядка А Свод законов Российской импе-
рии 1832 г. сам приобрел статус закона как высшего источника пра-
ва в государстве

Последов 1вшие в XIX столетии юридические реформы закрепили
европеизацию российского права, приблизили его основы к право-
вым реалиям западной цивилизации, придали отечественному праву
привычные для европейцев понятийные и терминологические формы.

Первой российской конституцией октроированного типа —
Основными государственными законами Российской империи 1906 г. —
закреплялось правление страной на принципе верховенства закона:
«Империя Российская управляется на твердых основаниях законов,
изданных в установленном порядке» Подобным порядком предла-
галось принятие закона избираемой населением Государственной
Думой, его одобрение — Государственным советом, а утверждение —
императором Таким образом, закон, возглавив правовую систему,
стал выражать волю не одного, а трех главенствующих субъектов
государственной власти

• Правовая система Советского государства (1917—1991 гг.).

Советское право формировалось и действовало в соответствии с
официальной коммунистической доктриной, провозглашавшей
приоритет государственного начала над правовым.

По сути, право периода социалистического эксперимента явля-
лось прикрытием повсеместного и жесткого вмешательства государ-
ства во все сферы жизни общества и приводило к преобладанию в
нем публично-правовых институтов, преследованию вначале оппо-
зиционных. а затем и просто неофициальных взглядов и действий,
упрощению процедурных форм и ограничению прав обвиняемых и
подсудимых на защиту, усилению репрессий, в том числе и внесу-
дебных, как средства навязывания населению идеологической воли

Развитие самого права невозможно отделить от сути советской
власти, отрицавшей разделение властей и поставившей процесс из-
дания правовых актов на классовые позиции Высшие органы, как
представительные, так и исполнительные, наделялись законодатель-
ными полномочиями Понятие «закон» трактовалось очень широко.
и под него попадали, в частности, правовые акты Всероссийского
съезда Советов, его ЦИК, Президиума ЦИК, Совнаркома, а также
отдельных наркоматов. Так, уже один из первых актов новой вла-
сти, принятый в ноябре 1917 г Декрет СПК «О порядке утвержде-
ния и опубликования законов», постановлял, что «составление и
опубликование законов производится в порядке настоящего поста-
новления Временным Рабочим и Крестьянским Правительством, из-
бранным Всероссийским съездом Советов рабочих и крестьянских
депутатов» Как отмечается историками права (Е.А. Юргаева), не-
смотря на термин «составление», содержание этого акта не оставляет
сомнения в том. что речь идет именно о принятии законов. Таким
образом, исполнительный орган с самого начала присваивал себе
законотворческие функции

Конституция РСФСР 1937 г. (вслед за союзной Конституцией)
на республиканском уровне упраздняет многоуровневый иконо-
творческий порядок и определяет Верховный Совет единым и един-
ственным законодательным органом, который издает нормативный
акт высшей юридической силы Последующая Конституция 197$ г
ввела положение о возможности принятия закона не только Вер-
ховным Советом, но и народным голосованием (референдумом),
проводимым по его решению Однако фактическим органом, обла-
дающим реальными законодательными функциями, оказывался из-
бираемый (а фактически назначаемый партийным руководством
страны) из состава Верховного Совета узкий круг лиц — Президиум

Следует указать на следующее Закон не занимал первенствую-
щего положения ни в правовой системе социалистического госу-
дарства, ни в системе реальных источников советского права. Здесь
главенствовали партийно-административные решения, а законода-
тельные акты были призваны служить формальной ширмой «социа-
листической» законности

25.3.	Современные аспекты функционирования
российской правовой системы

Процесс формирования новой российской государственности,
начало которому положили политические преобразования 90-х го-
дов прошедшего столетия, сопровождается правовым закреплением
перемен в государственных формах, механизмах государственной вла-
сти, ее функциях и подходах Официально закрепляется политический
плюрализм, находят юридическое оформление принципы разделения
властей, верховенства закона, конституционного контроля и приори-
тета прав человека, в правовую систему России вводятся общепри-
знанные принципы и нормы международного права
Постепенно фиксируются горизонты федеральной правовой
системы, которая переживает в относительно сжатые исторические
сроки ряд существенных изменений. Они вызывались в том числе
необходимостью преодоления асимметричности субъектов федерации,
которая усугублялся заигрыванием центра с региональными властями,
его уступками в обмен на политическую поддержку В стране до про-
возглашения курса на усиление «вертикали власти» практически суще-
ствовали несколько типов правовых систем «на местах».

•	региональные правовые системы, которые придерживались
принципа федерализма;

•	региональные правовые системы, которые допускали возмож-
ность отклонения от принципа федерализма в пользу собст-
венной законодательной политики (в 2000 г четверть всех за-
конодательных актов субъектов федерации находилось в про-
тиворечии с федеральным законодательством);

•	региональные правовые системы, в которых провозглашалось
юридическое верховенство законодательства субъекта федера-
ции, что отражало остроту проблемы национально-государ-
ственного сепаратизма.

Современные тенденции, проявляющиеся в процессах унифи-
кации правового статуса регионов, обеспечении верховенства феде-
ральной Конституции, учреждении институтов федерального при-
нуждения, активизации контрольно-надзорной функции федераль-
ных органов, способствуют определенному прогрессу в обеспечении
приоритета федерального права

В последние годы в правовой системе России наметились пози-
тивные сдвиги, в том числе'

•	проведена конституционная реформа с созданием единого
конституционного пространства страны, основу которого по-
ложены Конституция 1993 г, 3 закона РФ о поправках к Кон-
ституции и более 50 федеральных конституционных законов,
принятых в ее развитие и конкретизацию конституционных
положений;

•	получила законодательное оформление федеративная рефор-
ма, в процессе которой установлена сложная система взаимо-
связей асимметричных субъектов федерации в отношениях
между собой и центром, определены полномочия федеральной
правовой системы и правовых систем регионов, конституци-
онное разграничение их предметов ведения, создано федераль-
ное коллизионное право;

•	происходит значительная перестройка законодательства, в рам-
ках которой приняты и действуют свыше 4000 новых феде-
ральных законов;
•	завершается всеобщая кодификация, охватившая как все основ-
ные отрасли постсоветского права, начиная с конституцион-
ной, так и многие комплексные отрасли. В течение полутора
десятилетий получили юридическую силу порядка 20 кодексов,
некоторые из которых уже полностью или значительно об-
новлены;

•	активизировалась судебная реформа, приведшая к созданию
конституционной, арбитражной и мировой юстиции, судов
присяжных, института судебных приставов, в развитие которой
необходимо формировать ювенальную юстицию, патентные
суды, систему административного судопроизводства и т п,

•	функционирует, хотя и не в полную силу, общероссийская
правозащитная система, основанная на внутригосударствен-
ных гарантиях прав человека и гражданина (политических,
идеологических, юридических, судебных, организационных),

•	получил закрепление и развитие механизм международной за-
щиты прав человека как результат выполнения Российской
Федерацией взятых на себя международных обязательств в
отношении осуществления общих цивилизационных принци-
пов права.

Среди негативных факторов, тормозящих развитие российской
правовой системы, обратим внимание на;

♦	несовершенство законодательства, связанное с недостаточной
степенью профессионализма и компетентности тех, кто при-
зван осуществлять правотворческую деятельность, как на фе-
деральном, так и на региональном и местном уровнях;

•	несформированность институтов гражданского общества, не-
способных «снизу» воздействовать на правовую политику и
практику государства.

•	преобладание авторитарных методов в управленческой деятель-
ности, подавляющих региональную и местную инициативу;

•	низкий уровень правовой культуры общества в целом, под-
крепляемый возрастающей распространенностью правового
нигилизма среди всех слоев населения,

•	коррумпированность правоприменительных и правоохранитель-
ных органов, превратившаяся в общенациональную проблему.

25.3. Источники современного права России

В России как федеративном государстве ее форма государствен-
ного устройства отражается в дуализме источников нрава, предпола-
гающем общий и региональный их уровень. На федеральном уровне
система источников права складывается в следующую иерархию
Конституция Российской Федерации, устанавливающая основы
конституционного строя России, закрепляющая права и сво-
боды человека и гражданина, федеративное устройство страны,
полномочия главы государства, организацию и полномочия
федерального парламента, правосудия и местного самоуправ-
ления

Международные договоры Российской Федерации как междуна-
родное соглашение, заклю’генное Россией с иностранным го-
сударством (или государствами) либо с международной орга-
низацией Согласие Российской Федерации на обязательность
для нее международного договора может выражаться путем
подписания, ратификации, утверждения, принятия договора,
а также другим обусловленным способом выражения согласия
с его условиями Согласно ч. 4 ст 15 Конституции РФ, «если
международным договором Российской Федерации установ-
лены иные правила, чем предусмотренные законом, то при-
меняются правила международного договора».

Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федера-
ции, представляющие собой содержащийся в решении суда
вывод общего характера, который отражает его отношение к
определенным правовым проблемам и имеет общеобязатель-
ное значение для всех субъектов права Так, постановлением
Конституционного Суда от 31 октября 1995 г. по делу о тол-
ковании ст. 136 Конституции определено, что правовой фор-
мой поправок к ее положениям может быть только специаль-
ный правовой акт о конституционной поправке.

Законы Российской Федерации о поправках к Конституции Рос-
сийской Федерации как специальные законодательные акты,
требующие в силу своей значимости особой законотворче-
ской процедуры, отличной от порядка принятия и введения в
юридическую силу иных законов России Такие законы могут
содержать текст новой статьи (части или пункта статьи), ее
новой редакции либо положение об исключении статьи (час-
ти или пункта статьи) из Конституции

Федеральные конституционные законы, принимаемые по вопро-
сам, которые непосредственно предусмотрены самой Консти-
туцией Их цель — обеспечить стабильность основного зако-
на, конкретизируя его положения. Они обладают повышенной
юридической силой по сравнению с федеральными законами,
которые не могут противоречить федеральным конституци-
онным законам.

Федера гьные законы, представляющие собой законодательные
акты, которые принимаются в соответствии с Конституцией
по предметам ведения Российской Федерации и по предме-
там совместного ведения Федерации и ее регионов.

-	Норьативкые положения палат Федерального собрания РФ. в их
числе, например, регламенты Государственной Думы и Совета
Федерации, закрепляющие порядок работы палат, а также
процедуры принятия и утверждения федеральных законов;

•	Нормативные указы Президента Российской Федерации. кото-
рые представляют собой общеобязательные решения, прини-
маемые главой государства для исполнения на всей террито-
рии страны.

•	Нормативные постанов ления Правительства Российской Феде-
рации, осуществляющего исполнительную власть в стране и
издающего в этих целях нормативные правовые акты на ос-
нове и во исполнение российских законов.

♦	Нормативные правовые акты федеральных органов исполнитель-
ной власти, в число которых входят федеральные министерст-
ва. службы и агентства, осуществляющие свои полномочия
путем принятия решений, постановлений и других подзакон-
ных нормативных актов.

Среди иных источников права, оказывающих определенное воз-
действие на сферы правового регулирования в современной России,
укажем на нормативные акты прежних форм правления (СССР,
РСФСР), которые продолжают действовать в случае их непротиво-
речия Конституции и законам Российской Федерации. Таких актов
становится все меньше в силу их активного вытеснения интенсивно
развивающимся российским законодательством.

Дискуссионными либо не нашедшими в юридической литера-
туре консенсусной поддержки рассматриваются такие возможные
источники российского права как общепризнанные принципы и нормы

международного права, судебно
ского суда по правам человека.

/ка, а также решения Европей-

Контрольные вопросы к теме

I.	К кикой правовой семье следует отнести правовую систему совре-
менной России9

2.	В чем суть конвергенции как идеи сравнительного правоведения?

3.	В какой период правовой истории России проводится первая ко-
дификация права"!

4.	Какой правовой акт рассматривают в качестве первой российской
коштитчвш''

5.	Правомерно ли выделение правовых систем в субъектах Российской
Федерации’
6.	Дайте характеристику положительных изменений, происходящих в
настоящее время в российском праве

7.	Что помимо перечисленного сдерживает развитие современного
российского права9

В.	В чем отличия видов законов, входящих систему источников
права Российской Федерации’

Дополнительная литература к теме

Воронцова И В. Современные взгтяды ученых на природу решений
Конституционного суда // Евразийский юридический журнал
2010. № 8 (27)

Зииненко Б Л. Решения Европейского Суда по правам человека и
правовая система Российской Федерации // Государство и право.
2008. № 7

Леже Р Великие правовые системы современности сравнительно-
правовой подход: Пер. с фр. М , 2010.

Лукьянова Е Г Глобализация и правовая система России. Основные
направления развития М , 2006

Марченко М.Н Является ли правовая система России составной ча-
стью романо-германской правовой семьи’ // Курс сравнительно-
го правоведения. М., 2002.

Оксамытный В В Правовые системы современного мира проблемы
идентификации. К М. Симферополь, 2008

Осакве К. Типология современного российского права на фоне пра-
вовой карты мира // Государство и право 2001 № 4

Правовая система России в условиях глобализации и реальной ин-
теграции* теория и практика / Отв. рсд С В Поленика М , 2006

Птушенко А.В Состояние российского права // Евразийский юри-
дический журнал 2010 № 3 (22)

Сергеевич В И. Лекции и исследования по древней истории русского
права М.2004

Синюков В И. Российская правовая система. Введение в общую тео-
рию М_, 2010

Скворцова Ю.В. Исторические аспекты развития правовой системы
в России // История государства и права 2010 № 12

Тихомиров Ю Ф., Талапина Э В. Введение в российское право. М_,
2003.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Основная учебная литература

Алексеев С.С. Общая теория права Учебник. 2-е изд, перераб. и
доп. М.. Проспект, 2009.

Венгеров А Б. Теория государства и права. Учебник. 8-е изд, стерео-
тип М Омега-Л, 2011

Лазарев ВВ.. Ливень С В. Теория государства и права. Учебник 4-е
изд, испр. и доп М ИД Юрайт, 2010

Марченко М Н Теория государства и права. Учебник 2-е изд. пе-
рераб. и доп М Проспект, 2011

Матузов Н И, Мамка А В. Теория государства и права Учебник 2-е
изд., перераб. и доп. М : Юрисгь, 2009.

Морозова Л.А Теория государства и права* Учебник. Изд. 3-е, пере-
раб. и доп М Эксмо. 2010.

Нерсесямц В.С. Общая теория права и государства Учебник. М : Нор-
ма: Инфра-М, 2010

Общая теория государства и права // Академ курс. В 3 т. / Отв
ред. М Н Марченко. 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, 2010

Общая теория государства и права. Учебник / Под ред. В В. Лазарева
5-е изд., перераб. и доп. М Норма Инфра-М, 2010

Оксамытныи В.В. Теория государства и права Учебник. М ИД «Ка-
мерон», 2010

Перевозов В.Д Теория государства и права Учебник 3-е изд., пере-
раб и доп М НОРМА. 2008

Редько Т Н Теория государства и права. Учебник 2-е изд. М; Про-
спект, 2011

Теория государства и права: Учебник / Под ред. А.Г. Хабибуллина.

В В Лазарева. 3-е изд., перераб. и доп М. ИД «ФОРУМ»: ИН-
ФРА-М. 2009

Теория государства и права: Учебник / Под ред. М Н. Марченко. М.
Зерцало, 2008

Теория государства и права: Учебник / Под ред. АС. Пиголкина.
Ю.А Дмитриева. 2-е изд., перераб и доп. М. ИД Юрайт, 2010.

Дополнительная литература

Бачинин В.А Энциклопедия философии и социологии права. СПб.

ЮЦПресс, 2006.
Берже № Ж-Л Обшая теория права. Лер. с фр. М., 2000

Давид Р, Жоффре-Спинозч К Основные правовые системы совре-
менности Пер. с фр. М . Междунар, отношения, 2009

Дворкин Р. О правах всерьез: Пер. с англ. М • РОССПЭН, 2004.

Европейское право. Учебник / Отв. ред Л.М Энтин 2-е изд, пере
смотр и доп. М.- Норма. 2008.

Котонина Т В. Происхождение государства и права Современные
трактовки и новые подходы: Учеб, пособие. М., 2000.

Лезке Р Великие правовые системы современности сравнительно-
правовой подход: Пер. с фр. 2-е изд., перераб М.: Волтере Клу-
вер, 2010

ЛюидД. Идея права. Репрессивное зло или социальная необходи-
мость Пер. с анп Изд 4-е М КН И ГОД ЕЛ. 2007

Люб/мшцВ.Я, Мордовцев А.Ю., МамычевА.Ю Теория государства и
права: Практикум 2-е изд, доп. и перерй> Ростов н/Д* Феникс, 2010

Мухаев Р Т Хрестоматия по теории государства и права, политоло-
гии. истории политических и правовых учений: Пособие для ву-
зов. М ПРИОР, 2001

Редько Т.Н. Хрестоматия по теории государства и права. 2-е изд.
М Проспект, 2009

Теория государства и права. Хрестоматия: В 2 т. / Авт. сост.
М Н Марченко М Городец, 2004

Харт Г.Л.А. Понятие права: Пер. с англ. СПб.: Изд-во СПбГУ, 2007.

Чавтн А Н Пособие для написания курсовых и дипломных работ
по теории государства и права. М.. Дело и сервис, 2008

Нормативные и справочные материалы

Большая правовая энциклопедия / Автор и сост. П.А. Астахов М.
Эксмо, 2010

Большой юридический словарь / Под ред А Я Сухарева. 3-е изд,
доп и перераб. М ИНФРА-М, 2010

Большая юридическая энциклопедия / Автор и сост. А. В Барвихи н
М Книжный мир, 2010

Большой юридический энциклопедический словарь , Под ред
А В Малько М. Проспект, 2009

Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голо-
сованием 12 декабря 1993 года (с учетом поправок, внесенных
Законами РФ о поправках к Конституции РФ ст 30.12. 2008 Мб 6-
ФКЗ, от 30 12 2008 № 7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ
2009 № 4. Ст 445

Конституции государств Европы: В 3-х т.: Сборник / Под ред.
Л А. Окунькова М Норма, 2001

Конституции зарубежных государств: Учеб, пособие. 5-е изд., пере-
раб. И доп М Волтере Клувер, 2006

Конституции зарубежных стран Великобритания, Франция, Герма-
ния, Италия, США, Япония, Бразилия Учеб, пособие, б-е изд. /
Сост. В В. Маклаков М . Волтере Клувер. 2009.
Комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред
Л А. Окуньков. М. Юристъ, 2002

Полный сборник кодексов Российской Федерации: с изм и доп. на
I октября 2010 г. М- Эксмо, 2010.

Права человека: энциклопедический словарь / Отв. ред. С.С. Алексеев.
М Норма, 2009

Правовые системы стран мира Энциклопедический справочник /
Отв ред А.Я Сухарев. 3-е изд., перераб и доп М Норма, 2003

Сборник законов Российской Федерации с изм и доп. на 1 октяб-
ря 2010 г. М.: Эксмо, 2010

Толковый словарь юридических терминов / Сост. А.Н Головисти-
кова, Л Ю Грудцына М  Эксмо, 2008.

Официальные периодические издания

Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации

Бюллетень международных договоров

Бюллетень Министерства юстиции Российской Федерации

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнитель-
ной власти

Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

Вестник Конституционного Суда Российской Федерации

Парламентская газета

Российская газета

Собрание законодательства Российской Федерации

Основные юридические журналы

Академический юридический журнал

Вестник Московского университета. Серия 11 Право

Вопросы правоведения

Евразийский юридическим журнал

Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения

Журнал российского права

Закон

Закон и право

Законодательство

Правоведение

Право и жизнь

Право и политика

Российский юридический журнал

Российская юстиция

Современное право

Формула права

Юридический вестник

Юридический мир

Юрист
ОГЛАВЛЕНИЕ

Предисловие

РАЗДЕЛ I. ВВЕДЕНИЕ В ОБЩУЮ ТЕОРИЮ ГОСУДАРСТВА
И ПРАВА

Глава 1. Историко-метолологичелие аспекты

14 Методы теории государства и права

3.2. Основные теории происхождении государства

3 4. Возникновение государства и права общее и особенное

и механизмы реализации

Глава 3. 11р<1нсхожленне государства к права

3 I Плюрализм в подхода* к происхождению государства

I» 4. Типология государства н права

4 I Связь государства и права как предпосылка их взаимной
классификации

4 2. Понятие типа государства и права

4 3 Традиционные подходы к типологии государства и права

4.4. Современные типологии государства и права сравнительная
характеристика

5 I Государственно-правовая идентификация личности
РАЗДЕЛ II- ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

Глава 6- Государство: общая характеристика

6 I Госул. рсткиность как достижение человеческой

139

140

6 | Исторические трактовки государства и становление его
современного понимания

6.3 Основные признаки государства и их характеристика

।государства

7 4. Теории «благоденствующего» и «благоприятствующего»

7.5. Учение глобализма в контексте «мирового государства.

8 I Механизм государства и его структура

8.2. Реализация принципа разделения властей в государстве

8 3 Законодательная власть в современном государстве

9 I. Понятие и содержание формы государства

94 Форма соединения государств

Глава 10. Соере»

государя

10 1 Становление новой российской государствен?
|0 2. Эволюция функций российского государства

140

143
147

148
153

162

162
164

166

|68
170

175

175
179

183
184
185

188
188
191
205
2|2

216

224
224
226
230

правового государства

РАЗДЕЛ III. ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

II 1. Многообразие подходов к выявлению сущности права

11.3. Юридический реализм в правопониманпи. Основные

11.4. Проблемы современного правопонимания

|2.1. Право в системе нормативного регулирования

12 2 Понятие и признаки права

242

244

250

255

255

264
12 3. Принципы современного права

12.4. Функции современного права

и правотяорчепъо

17 5. толкование псива. его виды и формы

18 1 П|

Глава 20. Против»

и юридическая ответстеежнжтъ

13.3. Основные виды правотворчества

13.4. Правотворческая (юридическая) техника

20 I. Понятие правом-рушении и его сущность

20 2 Виды правонарушений

глава 16.Система права

16 1 Понятие системы права Критерии деления права на
структурные компоненты

16 2 Норма права, ее содержание и классификация

РАЗДЕЛ IV. ПРОЦЕССЫ И РЕЗУЛЬТАТЫ
ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВА

Глава 19. Правомерное поведение

19 1 Пр’вэчсрное поведение понятие и значение
20.3. Состав пр<вснарушеиия

25.3. Современные аспекты функционирования российском

Биб -рюграфнческий список

Глава 24. Правовые системы иных государственно-организованных
обществ

РАЗДЕЛ V. СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

а 21. Сраивгтелыюе правоеелегме: общая харзжприегнка

21 1. Возникновение и эволюция сравнительного

21 3 Принципы и структура сравнительного правоведения

21.4. Основные направления сравнительного правоведения

Глава 22. Правовая система в современном мире

221 Понимание правовой системы в юридической теории

их классификации

23 I Континентальное (европейское) право: исторические
корни и современность

23 3 Восточное (религиозно-традиционное) право общее

23.4. Правовые системы социалистических государств

24 2 11р,вовые системы внутригосударственных образований

24 3. Правовые системы зависимых территорий

Глава 25. Правовая система современной России