a
МЕЖДУНДРОЛНОЕ
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
а ; ! я 'г и
с о L ® 1
РИЧАРД Л. ДЕРНБЕРГ
МЕЖДУНАРОДНОЕ
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
ИЗДАНО ПРИ ФИНАНСОВОЙ ПОДДЕРЖКЕ
ИНСТИТУТА "ОТКРЫТОЕ ОБЩЕСТВО" (ФОНД СОРОСА) —
БУДАПЕШТ, ВЕНГРИЯ
INTERNATIONAL
TAXATION
IN A NUTSHELL
Second Edition
By
RICHARD L. DOERNBERG
К. H. Gyr Professor of Law
Emory University School of Law
ST. PAUL, MINN.
WEST PUBLISHING CO.
1993
МЕЖДУНАРОДНОЕ
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
Краткий курс
Перевод с английского
РИЧАРД Л. ДЕРНБЕРГ
Москва • ЮНИТИ
Будапешт • COLPI
1997
ББК 65.261.4(7СП1А)
Д36
Научный консультант:
Директор Программы перевода и публикации трудов
в области права Института конституционной и законодательной
политики (COLPI) В.Г. Бенда
_____________Перевод с английского
| В.Ф. Назарова \ (гл. 1—4), Е.Э. Лалаян (гл. 4—15)
Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили
Дернберг Р. Л.
Д36 Международное налогообложение: Пер. с англ. — М.:
ЮНИТИ, 1997. - 375 с.
ISBN 5-85171-021-7.
Представлен краткий анализ налогового законодательства США в
части внешнеэкономической деятельности, регулирующего налогообло-
жение иностранных и американских юридических и физических лиц,
осуществляющих хозяйственную деятельность в США и за их пределами.
Рассматриваются вопросы правоприменения договоров о подоходном
налоге между США и их торговыми партнерами, правила определения
налоговой юрисдикции и налоговых обязательств юридических и
физических лиц, а также компенсаций, позволяющих избежать двойное
налогообложение.
Для специалистов, занимающихся внешнеэкономической деятель-
ностью, преподавателей вузов и студентов, изучающих “Международное
право”.
ISBN 5-85171-021-7	ББК 65.261.4(7США)
© West Publishing Со., 1989
© West Publishing Со., 1993 (610 Opperman Drive, P.O. Box 64526,
St. Paul, MN 55164-0526 1-800-328-9352 USA)
© Constitutional & Legislative Policy Institute (COLPI), перевод, 1997
(H-1051 Budapest, Nador u., 11 Hungary)
© ЮНИТИ, оформление, 1997
ОГЛАВЛЕНИЕ
Предисловие к русскому изданию	15
Предисловие	16
ЧАСТЬ I
Обзор фундаментальных концепций
Глава 1. Введение	20
1.01. Развитие международной торговли	20
1.02. Экономика международной торговли	20
1.03. Главная проблема международного налогообложения	21
1.04. Экономика двойного налогообложения	22
1.05. Обзор всемирных международных налоговых систем	24
Глава 2. Основные принципы налоговой юрисдикции США 28
2.01. Введение в налоговое законодательство США	28
2.02. Сделки, совершаемые вне страны	28
2.03. Сделки, совершаемые в стране	30
(а)	Физические лица	30
(б)	Корпорации	32
2.04. Гражданство и местопребывание	33
2.05. Введение в международные договоры США о подоходном
налоге	36
ЧАСТЬ II
Деятельность иностранных
налогоплательщиков в США
Глава 3. Правила налогообложения	38
3.01. Обзор	38
3.02. ’’Ведущий торговлю или хозяйственную деятельность”
в США	38
3.03. "Фактически связанный” доход	41
(а)	Доход из американского источника	41
6
(б)	Доход из иностранного источника	42
(в)	Доход, фактически связанный с торговлей или
хозяйственной деятельностью, имевших место
в прошлом	44
(г)	Фактически связанный доход по выбору
налогоплательщика	45
3.04. Нехозяйственный доход из американских источников 46
(а)	Проценты	46
(1)	Скидка с номинального курса при эмиссии	46
(2)	Проценты с портфельных инвестиций	47
(3)	Банковские депозиты	49
(б)	Дивиденды	49
(в)	Арендная плата	50
(г)	Доход от услуг	50
(д)	Социальное обеспечение	51
(е)	Прочий доход УУЕП	51
(ж)	Доход от продажи основных средств	51
3.05. Налог на прибыли филиалов	52
(а)	Налог на прибыли филиалов с поступлений	52
(б)	Налог на прибыль филиалов с процентов	54
(в)	Налог на прибыль филиалов и вторичный удерживаемый
по месту выплаты налог с дивидендов	56
3.06. Иностранные инвестиции в недвижимость в США	56
(а)	Эксплуатационный доход	56
(б)	Распорядительный доход	58
3.07. Доход от перевозок	61
3.08. Налогообложение иностранных правительств	62
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации	64
(а)	Подача налоговой декларации	64
(б)	Разрешение на выезд из США	65
(в)	Необходимость удержания налога у источника выплаты 65
(г)	Удержание налога с дивидендов, процентов и прочих
периодических выплат	66
(д)	Удержание налога по ЗНИИН	68
(е)	Удержание налога с товариществ	69
(ж)	Сообщение информации	71
7
Глава 4. Правила об источнике дохода и порядке списаний 73
4.01. Правила об источнике дохода	73
(а)	Проценты	74
(1)	Американский плательщик	74
(2)	Иностранный плательщик	75
(б)	Дивиденды	75
(1)	Американский плательщик	75
(2)	Иностранный плательщик	76
(в)	Индивидуальные услуги	76
(г)	Арендная плата и роялти	79
(д)	Недвижимость	79
(е)	Индивидуальная собственность	79
(1)	Приобретенный товар	79
(2)	Индивидуальная собственность промышленного
изготовления	80
(3)	Неосязаемая собственность	81
(4)	Изнашиваемая индивидуальная собственность	82
(5)	Другие виды индивидуальной собственности	83
(6)	Продажи через офис или постоянное коммерческое
предприятие в Соединенных Штатах	84
(ж)	Местожительство по определению правил об источнике
дохода	84
4.02. Правила о распределении списания расходов	85
(а)	Общее правило	85
(б)	Проценты	88
(в)	Расходы на исследования и разработки	93
Глава 5. Роль международных договоров о подоходном
налоге	95
5.01. Пакет двусторонних договоров о подоходном налоге 95
5.02. Процедура подготовки договора в Соединенных Штатах 97
5.03. Взаимосвязь Договоров о подоходном налоге
и Кодекса Внутренних Доходов	97
5.0	4. Разработка модели договора о подоходном налоге	99
5.0	5. Положения договора о подоходном налоге	100
(а)	Толкование американских договоров о подоходном
налоге	101
8
(б)	Сфера применения договора	101
(в)	Определения	103
(г)	Правила классификации и передачи	104
(1)	Доход от хозяйственной деятельности	104
(2)	Доход от индивидуальных услуг	106
(3)	Инвестиционный доход	108
(4)	Другие виды дохода	110
(д)	Избежание двойного налогообложения	111
(е)	Ограничение льгот	111
(ж)	Не дискриминация	113
(з)	Взаимосогласительная процедура	116
(и)	Обмен информацией	117
5.06. Избавление от налога	119
ЧАСТЬ III
Деятельность граждан и резидентов США за рубежом
Глава 6. Введение в хозяйственную деятельность США
в зарубежных странах	122
6.01. Введение	122
6.02. Граждане и резиденты США, проживающие за рубежом 124
(а)	Введение	124
(б)	Исключение из иностранного дохода	125
(в)	Стоимость жилья	126
Глава 7. Иностранный налоговый кредит	128
7.01. Обзор	128
(а)	Освобождение от двойного налогообложения	128
(б)	Законодательная основа	132
7.0	2. Право на использование	134
7.0	3. Кредитуемые налоги	135
(а)	Определение подоходного налога	135
(б)	Налоговые льготы и субсидии	139
(в)	Поглощающие налоги	139
(г)	Специфическая экономическая выгода	140
9
(д)	Налоги вместо подоходного налога	142
7.0	4. Расчет прямого кредита	143
7.0	5. Расчет косвенного кредита	143
(а)	Обзор	143
(б)	Требования к минимальному пакету акций	145
(в)	Размер налога, считающегося уплаченным	147
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит	151
(а)	Обзор	1$1
(б)	Раздельные "корзины”	155
(1)	“Корзина” пассивного дохода	157
(2)	“Корзина” для процента с высоким удерживаемым
у источника налогом	159
(3)	“Корзина” дивидендов неконтролируемой
корпорации ст.902	162
(4)	Правила сквозной проверки	164
(в)	Рассмотрение иностранных убытков	166
(г)	Рассмотрение американских убытков	169
(д)	Правила определения источника дохода в интересах
налогового кредита	170
7.07. Влияние Договоров о подоходном налоге на иностранный
налоговый кредит	171
Глава 8. Межфирменное	ценобразование	172
8.01. Обзор	172
8.02. Применение статьи 482 КВД	к определенным сделкам	175
(а)	Продажи	178
(1)	Метод сопоставимой неконтролируемой цены	179
(2)	Метод цены при перепродаже	181
(3)	Метод “издержки плюс”.	182
(4)	Утверждение	183
(5)	Прочие методы	183
(б)	Услуги	185
(в)	Аренда осязаемой собственности	187
(г)	Лицензии на неосязаемую собственность	187
(1)	Метод сопоставимой неконтролируемой сделки 188
(2)	Метод сопоставимой прибыли	189
(3)	Другие методы	189
10
(4)	Периодические поправки	189
(5)	Идентификация разработчика	190
(6)	Сделки "туда и обратно”	191
(д)	Займы	192
8.03. Метод сопоставимых прибылей	193
(а)	Методология	193
(б)	Примеры	194
8.04. Дробление прибыли	197
8.05. Распределение затрат	201
8.06. Взаимодействие статьи 482 КВД и иностранных
законодательств	202
8.07. Другие поправки к статье 482 КВД	204
8.08. Статья 482 КВД и иностранный налоговый кредит	205
8.09. Статья 482 КВД и американские двусторонние договоры
о подоходном налоге	206
8.10. Соглашение о досрочной процедуре ценообразования	207
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации
для связанных налогоплательщиков	209
Глава 9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения	212
9.01. Обзор	212
9.02. Определения: Контролируемая иностранная корпорация
и Американский акционер	213
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров	215
(а)	Доход subpart F	216
(1)	Доход иностранной личной холдинговой компании 217
(2)	Доход иностранной базовой компании от продаж 219
(3)	Доход иностранной базовой компании от оказания
услуг	223
(4)	Другие доходы иностранной базовой компании 224
(5)	Распределение списаний	224
(6)	Освобождающие положения	225
(7)	Доход от страхования	226
(б)	Увеличение доходов, инвестированных
в американскую собственность	226
9.04. Поправки к базе акционерного капитала	229
11
9.0	5. Иностранный налоговый кредит	230
9.0	6. Положения, связанные с CFC	232
(а)	Прибыли от продажи определенных акций	232
(б)	Положения о налоге на накопленную прибыль	234
(в)	Положения о налоге на личную холдинговую компанию 234
(г)	Положения о пассивной иностранной инвестиционной
компании	236
(д)	Пассивные иностранные корпорации	238
Глава 10. Иностранная валюта	241
10.01. Обзор	241
10.02. Валюта функционирования	245
10.03. Валютные операции	247
(а)	Приобретение и распоряжение иностранной валютой 248
(б)	Предоставление и получение кредитов в иностранной
валюте	249
(в)	Приобретение и распоряжение активами в иностранной
валюте	251
(г)	Дебиторская и кредиторская	задолженности	251
(д)	Форвардные, фьючерсные и	опционные контракты	253
(е)	Хеджирование	254
10.0	4. Режим для физических лиц в Кодексе Внутренних
Доходов	255
10.0	5. Перевод иностранной валюты	257
(а)	Зарубежные филиалы	257
(б)	Иностранные корпорации	259
Глава И. Свободные от налога международные сделки	261
11.01. Обзор	261
11.02. Экспортные сделки	264
(а)	Общее правило	264
(б)	Исключение из общего правила для активной торговли
или хозяйственной деятельности	265
(в)	Исключения для акций или ценных бумаг	268
(г)	Режим для ликвидируемой корпорации	269
(д)	Нематериальные активы	270
(е)	Правило возмещения убытка филиала	273
12
(ж)	Вклады в капитал и передача в собственность,
доверительные фонды и товарищества	274
11.03. Неэкспортные сделки	274
ЧАСТЬ IV
Специальные стимулирующие и сдерживающие
положения
Глава 12. Иностранные экспортные корпорации	278
12.01. Обзор	278
12.02. Требования, предъявляемые к ИЭК	280
12.03. Иностранное присутствие	281
(а)	Связанный с экспортом доход	281
(б)	Иностранное управление	282
(в)	Экономические процессы за пределами США	282
12.04. Налогообложение ИЭК	284
12.05. Специальные правила для мелких корпораций	291
Глава 13. Корпорации, находящиеся во владениях США 293
13.01. Обзор	293
13.02. Соответствие требованиям	295
13.03. Налогообложение корпорации во владениях	295
13.04. Позиция КВД по отношению к нематериальным активам 297
(а) Общее правило	297
(б)	Метод распределения затрат	299
(в)	Метод дробления прибыли	301
(г)	Значительное хозяйственное присутствие	302
Глава 14. Положения о международных бойкотах
и коррупции	305
14.0	1. Обзор положений о международных бойкотах	305
14.0	2. Участие в бойкоте	307
13
14.03. Примеры действий, влекущих за собой штрафные санкции
(примеры наказуемых действий)	308
(а)	Дискриминационный отказ вести дела	308
(б)	Дискриминация при найме	310
(в)	Дискриминация в области транспортировки
и страхования	310
14.04. Налоговые последствия от участия в бойкотах	311
14.05. Положения об иностранной коррупции	314
ЧАСТЬ V
Положения о налогах Соединенных Штатов
на передачу имущества
Глава 15. Налогообложение переданного имущества
и дарений для резидентов и нерезидентов-
иностранных граждан	318
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 318
(а) Местопребывание в целях взимания налога на передачу
собственности по наследству, налога на дарение
и налога на передачу наследства через поколение 319
(б)	Суммарная стоимость собственности умершего	322
(1)	Американское недвижимое имущество	322
(2)	Реальная личная собственность	322
(3)	Неосязаемая личная собственность	323
(i)	Доля в акционерном капитале корпорации	323
(ii)	Участие в товариществе или доверительном
фонде	323
(iii)	Долговые обязательства	323
(iv)	Страховые полисы аннуитет и имущество
в требованиях	324
(4)	Определенные передачи имущества в пожизненное
пользование	324
(в)	Списания, используемые при определении
налогооблагаемого имущества	325
14
(г)	Расчет налога на передачу собственности по наследству 326
(д)	Вычитаемые кредиты для определения причитающегося
налога	327
15.02. Американский налог на дарение	328
(а)	Налогооблагаемые передачи	328
(б)	Исключения из налога на	дарение	329
(в)	Расчет налога на дарение	329
15.03. Американский налог на передачу наследства
через поколение	330
(а)	Передачи через поколение	331
(б)	Освобождение от налога и списания в рамках налога
на передачу наследства через поколение	332
(в)	Расчет налога на передачу наследства через поколение 333
(г)	Вычитаемые кредиты при определении причитающегося
налога	333
15.04. Американские договоры о налоге на передачу собственности
по наследству, на дарение и на передачу наследства через
поколение	333
Перечень судебных дел	335
Перечень статей Кодекса Внутренних Доходов	338
Перечень статей Казначейства, Положение о доходах
и Порядок определения доходов	352
Алфавитно-предметный указатель	356
Предисловие к русскому изданию
В мире существуют две основные системы налогообложения
подоходным налогом: Глобальная система (Global system) — в
некоторых источниках Унитарная либо Англо-Саксонская и Ка-
талоговая система (Schedular system) — в некоторых источниках
Континентальная.
Рассматриваемая в книге система налогообложения США за-
нимает ведущее место в Глобальной системе. В связи с наличием
существенных аналогий в рамках этой системы представляется,
что книга будет полезна специализирующимся на налогообложе-
нии не только США, но и других стран. Глобальная система, в
частности, используется в Великобритании, Швеции, Германии,
Нидерландах и Японии.
Каталоговая система считается гораздо более сложной и не-
совершенной. При ведении внешнеэкономической деятельности
необходимо принимать во внимание ее существенные отличия от
Глобальной. Это прежде всего другой подход в определении на-
логовой юрисдикции и концепция, лежащая в основе Каталого-
вой системы, состоящая в том, что различные виды доходов об-
ладают качественными различиями и, следовательно, облагаются
налогами в соответствии с различными правилами и ставками.
Несовершенство Каталоговой системы часто приводит к исполь-
зованию правительствами различных дополнительных и косвен-
ных налогов, что может существенно увеличивать налоговое
бремя. Каталоговая система используется в некоторых странах
Латинской Америки и Средиземноморского бассейна.
В настоящее время существует устойчивая тенденция в
странах, использующих Каталоговую систему, замены ее на
Глобальную.
В.Г. Бенда
Институт конституционной
и законодательной политики
ПРЕДИСЛОВИЕ
Тем, кто занимается заключением международных сделок или
инвестициями, очень важно иметь общее представление о соот-
ветствующем налоговом законодательстве. Эта книга является
введением в американское законодательство, регулирующее ме-
ждународное налогообложение. Она представляет собой учебное
пособие для студентов, изучающих право, для иностранных юри-
стов и ученых, американских юристов, заинтересованных в этой
области права, и для всех, кому общий обзор американского на-
логового законодательства, регулирующего международную
торговлю и инвестиции, может оказаться полезным. В книге
предпринята попытка краткого изложения права и уделено вни-
мание целям различных правовых норм. Однако в рамки книги
не входит критическая оценка изложенных законодательных по-
ложений.
Очевидным фактом является то, что американские законы о
подоходном налоге остаются удивительно сложными, даже по-
сле, а, возможно, и вследствие предпринятых за последние де-
сять лет попыток их упрощения. Кроме того, студент, изучаю-
щий американское законодательство о международном налого-
обложении, уже должен знать принципы американского налого-
обложения физических и юридических лиц. Именно из-за слож-
ности этих принципов необходимо представить ясную концепту-
альную структуру американского законодательства о междуна-
родном налогообложении. Без знания этой структуры сложней-
шие нормы, регулирующие американское налогообложение меж-
дународных сделок, будут абсолкугно непонятны.
Для эффективного изучения этой книги необходимо посто-
янно держать под рукой Кодекс Внутренних Доходов США. Ес-
ли же вы одинаково владеете правой и левой рукой, то держите
под рукой и Сборник инструкций о подоходном налоге, по-
скольку в книге много ссылок и на кодекс, и на сборник. Име-
ются также ссылки на прецеденты и административные поста-
новления для иллюстрации проблемы на примерах. Однако эта
книга не монография, и поэтому не ставит перед собой задачу
полного анализа прецедентов и постановлений.
17
Полное рассмотрение законодательства о международном на-
логообложении, влияющем на международную торговлю, потре-
бует изучения не только соответствующего американского зако-
нодательства, но и иностранного налогового законодательства.
Но в рамки книги не входит такое изучение. Не рассматривают-
ся также не имеющие отношения к налогам правовые принци-
пы, затрагивающие международные сделки, в том числе принци-
пы международного частного права, права Европейского Сооб-
щества, внутреннего законодательства других стран, таможен-
ного законодательства, тарифов и не регулирующих налогообло-
жение международных договоров. Не рассматривается налоговое
законодательство отдельных штатов США.
Главное внимание направлено на американское законода-
тельство о международном налогообложении и международные
договоры США о подоходном налоге.
Книга состоит из пяти частей. После введения в основы аме-
риканского международного налогообложения в части II рас-
сматривается деятельность иностранных налогоплательщиков,
т.е. инвестиции и хозяйственная деятельность физических и
юридических лиц-нерезидентов США. После определения поня-
тия нерезидента с точки зрения американского налогообложения
в этой части рассматриваются основные принципы налогообло-
жения в США одновременно с правилами США по определению
источника дохода. Особое внимание уделяется налогу на при-
быль филиалов компаний и положениям об иностранных инве-
стициях в недвижимость в США. В эту часть входит также глава
о договорах США о подоходном налоге.
В части III книги рассматривается деятельность за рубежом
граждан и резидентов США, т.е. инвестиции и хозяйственная
деятельность граждан, резидентов и корпораций за пределами
США. В центре внимания этой части — рассмотрение иностран-
ного налогового кредита в США. Обсуждаются также ценообра-
зование при внутрифирменной передаче, контролируемые ино-
странные корпорации, режим для иностранной валюты и не об-
лагаемые налогом международные сделки.
В части IV книги содержится обзор положений американ-
ского специального международного налогового законодательст-
ва, предоставляющего и отменяющего стимулы для осуществле-
ния определенных видов сделок. Кратко излагаются положения о
18
внешнеторговой корпорации, действующие в пользу определен-
ных экспортеров, а также положения о корпорации владений,
направленные на обеспечение экономической помощи владени-
ям США. И наконец, рассматриваются положения законов о по-
доходном налоге, регулирующие этическую сторону деятельности
американских предпринимателей за рубежом. В части V главное
внимание уделяется последствиям американских налогов на пе-
редачу, в частности налога на недвижимость, дарение и на иму-
щество, передаваемое поколениями для резидентов и иностран-
ных граждан-нерезидентов США.
Я надеюсь, что эта книга пробудит интерес к иностранному
налогообложению. Если так, то читатель должен перейти от
этого базового учебного пособия к внутренним тайникам и за-
гадкам Кодекса Внутренних Доходов, Сборника инструкций, ад-
министративных постановлений и прецедентов, составляющих
суть американского международного налогообложения. Кроме
того, существует множество других источников, содержащих бо-
лее подробное исследование этого предмета.
Материал представлен на 31 января 1993 г. Однако где это
возможно, делаются предположения о принятии некоторых по-
ложений законодательства, затрагивающих международное на-
логообложение.
Ричард Л. Дернберг
Атланта, штат Джорджия
Май 1993 г.
ЧАСТЬ I
ОБЗОР ФУНДАМЕНТАЛЬНЫХ
КОНЦЕПЦИЙ
ГЛАВА 1
ВВЕДЕНИЕ
1.01. Развитие международной торговли
В результате технического прогресса в области связи и транс-
порта мир становится более тесным и создается благоприятный
климат для международной торговли. За последние тридцать лет
произошли большие изменения. По данным Министерства Тор-
говли США, в 1961 г. США экспортировали товары на сумму
около 21 млрд. долл, и импортировали примерно на сумму
14,5 млрд. долл. В 1991 г. экспорт из США превысил
425 млрд, долл., в то время как импорт составил сумму свыше
490 млрд. долл.
1.02. Экономика международной торговли
Почему иностранные налогоплательщики инвестируют капи-
тал в США, а американские налогоплательщики — за границей?
Ответ на этот вопрос можно получить, прочитав следующий от-
рывок из книги для чтения в первом классе школы: "У господи-
на Смита была лошадь. Он обычно ездил на лошади на работу.
Однажды господин Смит сказал: "Мне нужна машина, чтобы ез-
дить на работу.” Господин Смит пошел туда, где продают маши-
ны. Он спросил: "Вы дадите мне машину, если я дам вам ло-
шадь?" Человеку, продававшему машины, нужна была лошадь.
Он взял лошадь и дал господину Смиту машину. Оба были очень
довольны"1
Торговля улучшает положение обеих сторон. В этом отноше-
нии международная торговля не отличается от внутренней.
1 © 1978 by Bamell Loft, Ltd, 958 Church Street, Baldwin, N.Y. 11510. All rights re-
served.
1.03. Главная проблема международного налогообложения
21
1.03. Главная проблема международного
налогообложения
В случае ведения торговли правительства обеих торгующих
сторон могут пожелать взимать налог с доходов от этой торговли.
Слегка изменив вышеприведенный пример, предположим, что
господин Смит уплатил за машину наличными вместо лошади.
Предположим далее, что продавец машин — это американский
гражданин, проживающий в США, машина изготовлена в Кана-
де, и г-н Смит живет в Канаде. США могут претендовать на
право облагать налогом любой доход от продажи машины на ос-
новании факта проживания или гражданства, а Канада может
претендовать на право налогообложения на основании того, что
машина была изготовлена в Канаде и продана лицу, проживаю-
щему в Канаде. Взаимные претензии на право налогообложения,
именуемые иногда в юридическом смысле двойным налогообло-
жением, могут создавать проблемы координации.
Для того чтобы показать необходимость координации, пред-
положим, что Канада облагает 50 %-ным доходом любые полу-
чаемые в Канаде доходы, а США — 50 %-ным налогом любые
доходы, получаемые в любом месте резидентом (или граждани-
ном) США. При таком предположении общая ставка налога со-
ставит 100 %, весь доход от сделки уйдет на уплату налогов и
скорее всего сделка не состоится. Потеря сделки повредит обеим
торгующим сторонам, а также бюджетам и Канады и США. Изу-
чение международного налогообложения — это изучение коор-
динации налоговых прав суверенных государств.
В только что рассмотренном примере потенциальное двойное
налогообложение возникает потому, что одна страна претендует на
право налогообложения на основании факта проживания (или гра-
жданства) налогоплательщика, а другая — на основании места по-
лучения дохода. Двойное налогообложение может также возникать,
когда обе страны утверждают, что налогоплательщик является их
резидентом, либо когда каждая из двух стран утверждает, что доход
получен именно в ней. Страны обычно стараются предотвращать
двойное налогообложение либо односторонним внутренним зако-
нодательством, либо путем двусторонних договоров о налогообло-
жении с другими странами (см. гл. 5 и 7).
22
1. Введение
1.04. Экономика двойного налогообложения
С точки зрения эффективности задачей налоговой системы в
целом, и американского регулирования международных сделок в
частности, является установление таких беспристрастных норм
налогообложения, которые бы не смогли действовать ни против
и ни в пользу какого-либо вида деятельности. Налоговая система
должна оставаться на заднем плане, а решения о хозяйственной
деятельности, инвестировании и потреблении должны прини-
маться по причинам, не связанным с налогообложением. Кон-
цепция беспристрастного международного налогообложения со-
держит несколько правил.
Первое правило — беспристрастность в отношении экспорта
капитала. Налоговая система соответствует правилу беспристра-
стности в отношении экспорта капитала, если на выбор налого-
плательщика между инвестированием у себя в стране или за ру-
бежом не влияет вопрос о налогообложении. Например, если
доход американской корпорации X, получаемый по всему миру
(мировой доход) облагается в США 34%-ным налогом, а доход ее
филиала во Франции облагается еще и 30 %-ным французским
налогом, то американская налоговая система с ее беспристраст-
ностью в отношении экспорта капитала кредитует французский
налог в счет американских налоговых обязательств и облагает
прибыль, получаемую из Франции, 4 %-ным налогом. Ставка
налога на корпорацию X составляет 34 % независимо от того, где
она инвестирует капитал. Если инвестиции находятся в США, то
налоги выплачиваются в бюджет США; если же инвестиции на-
ходятся во Франции, то во французский бюджет выплачивается
30 %-ный налог с дохода, а в бюджет США — 4 %-ный налог с
этого дохода. При идеальной конкуренции беспристрастность в
отношении экспорта капитала приводит к эффективному рас-
пределению капитала. Корпорация X будет принимать решения
об инвестировании на основании деловых, а не налоговых фак-
торов.
Второе правило — беспристрастность в отношении импорта
капитала, именуемая иногда иностранной, или конкурентной
беспристрастностью. Такое правило считается выполненным,
если все действующие на рынке фирмы облагаются налогом по
одной ставке. Например, если США освобождают полученный
1.04. Экономика двойного налогообложения
23
во Франции доход корпорации X от своего налогообложения, то
это и будет беспристрастностью в отношении импорта капитала,
поскольку корпорация X будет облагаться налогом по той же
ставке, как и аналогичная французская корпорация, осуществ-
ляющая хозяйственную деятельность во Франции. По сравнению
с механизмом налогового кредита этот метод освобождения от
налога нарушает беспристрастность в отношении экспорта капи-
тала. Американский налогоплательщик в целом будет платить
меньший налог, если он инвестирует свой капитал во Франции
(ставка 30 %), чем если он его инвестирует в США (ставка 34 %).
Третье правило — национальная беспристрастность. В соот-
ветствии с этим правилом общая прибыль США с капитала, рас-
пределяемая между налогоплательщиком и Министерством фи-
нансов США, должна быть одинаковой, независимо от того, где
инвестирован капитал: в США или за границей. Иными словами,
если ставка американского налога на доход налогоплательщика
составляет 34% (оставляя у налогоплательщика 66% дохода), то
обложение его иностранными налогами не изменит этой ставки.
Если применить принцип национальной беспристрастности к
вышеприведенному примеру, то любые выплачиваемые Франции
налоги корпорацией X будут списываться с подлежащих уплате
налогов в США, а не кредитоваться в их счет. Режим в отноше-
нии иностранных подоходных налогов будет такой же, как и в
отношении любых других внутренних или международных дело-
вых расходов. Отметим, что последствием этого для налогопла-
тельщика являются более высокие налоги, так как возможное
списание французского подоходного налога не снижает амери-
канского налога на основе “доллар за доллар”.
Американская налоговая система содержит в себе элементы
всех трех правил беспристрастности. Механизм налогового кре-
дита, который будет рассматриваться в гл. 7, с учетом ограниче-
ний позволяет действующим за рубежом американским налого-
плательщикам снизить американские налоги на сумму, равную
любым подоходным налогам, выплачиваемым другим странам с
полученного за границей дохода. В основе этого положения ле-
жит правило беспристрастности в отношении экспорта капитала.
Однако кредитованию подлежат не все иностранные налоги
(например, иностранные налоги на имущество). В той мере, в
24
1. Введение
которой американский налогоплательщик платит не подлежащие
кредитованию иностранные налоги, эти иностранные налоги,
как правило, могут быть списаны при уплате американских на-
логов. Эти и другие ограничения иностранного налогового кре-
дита соответствуют концепции национальной беспристрастности.
И наконец, в той степени, в какой США создают режим, одина-
ковый для иностранных налогоплательщиков, осуществляющих в
США хозяйственную деятельность, и для американских налого-
плательщиков, осуществляющих такую деятельность в своей
стране, американская налоговая система содержит элементы
беспристрастности в отношении импорта капитала. Принцип
беспристрастности в отношении импорта капитала действует в
той же степени, в какой США обычно освобождают от налого-
обложения поступления иностранных дочерних компаний аме-
риканских корпораций (для того, чтобы они могли конкуриро-
вать с местными предприятиями).
1.05. Обзор всемирных международных
налоговых систем
Почти во всех странах существуют налоговые правила, регу-
лирующие налоговый режим для своих резидентов, действующих
за границей, и для иностранных налогоплательщиков, дейст-
вующих в стране. Хотя международные налоговые системы в
разных странах неодинаковы, между ними существуют принци-
пиальное сходство и взаимопонимание. Иногда такое взаимопо-
нимание закрепляется в двусторонних договорах о подоходном
налоге, в других случаях соответствующий налоговый режим ус-
танавливается внутренним налоговым законодательством.
В целом страна осуществляет свою юрисдикцию в правовом
отношении на основании либо гражданства, либо территориаль-
ности. В области налогообложения страна может требовать, что-
бы весь доход, получаемый гражданином или зарегистрирован-
ной в этой стране компанией, подлежал налогообложению
вследствие его юридической связи с этой страной. США осуще-
ствляют такую юрисдикцию над своими гражданами и зарегист-
рированными в США компаниями независимо от места получе-
1.05. Обзор всемирных международных налоговых систем
25
ния дохода. Получаемая американской корпорацией прибыль от
хозяйственной деятельности в Италии подлежит налогообложе-
нию в США (и, как правило, в Италии). Заработная плата аме-
риканского гражданина резидента Швейцарии, получаемая им за
работу в Швейцарии, подлежит налогообложению в США (а
также и в Швейцарии).
Налоговая юрисдикция, основанная на гражданстве, может
объясняться доступными для граждан выгодами. Например, гра-
ждане США реально используют договоры страхования; они
могут возвратиться в США в любое время, им также обеспечена
защита правительства США во время их пребывания за грани-
цей. Налоговые платежи обеспечивают такую "страховку". Аме-
риканские корпорации, независимо от их физического присутст-
вия в США, пользуются преимуществами американских законов
о юридических лицах. Однако США являются уникальной стра-
ной, рассматривая гражданство как основание для юрисдикции.
Помимо гражданства, страны часто осуществляют юрисдик-
цию на основании территориальности. Территориальная связь
оправдывает осуществление налоговой юрисдикции тем, что на-
логоплательщик должен участвовать в расходах на управление
страной, обеспечивающей получение дохода, его поддержание и
инвестирование, а также его использование через потребление.
Принцип территориальности действует в отношении лиц и объ-
ектов (т.е. дохода). Страна А вправе претендовать на налогооб-
ложение гражданина страны Б, если он считается резидентом
страны А. Точно так же компания, зарегистрированная в стране
Б, может подлежать налогообложению в стране А при наличии
достаточных связей. Например, многие страны (исключая США)
считают достаточной территориальную связь, если место осуще-
ствления фактического управления компанией находится в пре-
делах их границ.
Территориальная юрисдикция над лицом аналитически сход-
на с юрисдикцией на основании гражданства. В обоих случаях
налоговая юрисдикция объясняется связью лица со страной, что
ее оправдывает. В случае национальной принадлежности эта
связь носит юридический характер (например, гражданство или
регистрация). В случае территориальной юрисдикции над лицом
связь является фактической (например, является ли данное лицо
резидентом той или иной страны).
26
1. Введение
Даже если лицо не является гражданином или резидентом
страны, эта страна может осуществлять территориальную нало-
говую юрисдикцию над доходом, получаемым в пределах терри-
тории этой страны гражданином или резидентом другой страны.
Это именуется иногда юрисдикцией над "источником дохода",
поскольку он находится в пределах этой страны. Например,
страна может облагать налогом прибыль от хозяйственной дея-
тельности нерезидента, полученную в этой стране. Доход от ин-
вестиций, в том числе дивиденды, проценты, гонорары и аренд-
ная плата, также могут подлежать налогообложению в стране, в
которой получен такой доход. Обычно страна не пытается обло-
жить налогом доход, который с ней не связан. Например, США
в обычном случае не взимают налог с дохода, полученного
французской компанией во Франции или Германии.
Потенциальная возможность двойного налогообложения воз-
никает в случае коллизии претензий на налоговую юрисдикцию.
Например, страна А может претендовать на налогообложение
лица (в том числе и корпорации) на основании гражданства или
местопребывания этого лица, в то время как страна Б претендует
на право налогообложения на основании того, что доход получен
в стране Б. Существует правило международного налогообложе-
ния, которому США в целом следуют и по которому приоритет-
ное право налогообложения уступается стране, с которой имеет-
ся территориальная связь (т.е. стране, в которой получен доход),
а остаточное право налогообложения — стране гражданства или
местопребывания. В соответствии с этим США обычно кредиту-
ют любые подоходные налоги, уплаченные американским граж-
данином или резидентом в Индии с полученных там доходов в
счет подоходного налога, в ином случае подлежащего уплате в
США. Если сумма (если таковая имеется) американского подо-
ходного налога на иностранный доход превышает иностранный
налог на этот доход, то она взимается в бюджет США. Точно так
же многие страны используют территориальный подход к нало-
говой юрисдикции и исключают определенный доход (например,
прибыль от хозяйственной деятельности), полученный в другой
стране, из налоговой базы вместо того, чтобы включить этот до-
ход в налоговую базу, с последующим кредитованием уплачен-
ных иностранных налогов, как это делают США.
1.05. Обзор всемирных международных налоговых систем
27
Налогообложение дохода на основании территориальной
юрисдикции обычно осуществляется одним из двух методов.
Страна обычно осуществляет полную юрисдикцию над прибы-
лью от хозяйственной деятельности, полученной нерезидентом (а
в случае США — не гражданином), создавая для этой прибыли
такой же режим налогообложения, как и для резидента этой
страны. Расходы, связанные с получением такого дохода, обычно
подлежат списанию из базы. Доход, полученный не от хозяйст-
венной деятельности, например, дивиденды, проценты, роялти и
арендная плата, обычно подпадает под ограниченную юрисдик-
цию. Часто такой доход облагается налогом страной проживания
налогоплательщика на валовой основе (т.е. вычеты не допуска-
ются) по ставкам от 0 до 30%. Часто применяемые к такому до-
ходу более низкие ставки по сравнению с прибылью от хозяйст-
венной деятельности частично отражают тот факт, что террито-
риальная связь для полностью действующего в лределах юрис-
дикции предприятия, обычно имеет большее значение, чем тер-
риториальная связь для инвестиции, когда единственной связью
может быть местопребывание плательщика.
ГЛАВА 2
ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ НАЛОГОВОЙ
ЮРИСДИКЦИИ США
2.01. Введение в налоговое законодательство США
Международные сделки можно разделить на две категории:
совершаемые вне страны и внутри страны. Термин "сделки, со-
вершаемые вне страны," относится к хозяйственной деятельно-
сти и инвестированию резидентами и гражданами США за гра-
ницей. Термин "сделки, совершаемые в стране," относится к хо-
зяйственной деятельности и инвестированию, осуществляемыми
иностранными налогоплательщиками в США.
2.02. Сделки, совершаемые вне страны
Налогообложение совершаемых вне страны сделок производится
относительно просто. Физические лица — резиденты и граждане США
— независимо от места их проживания платят налог с мирового дохода
(с получаемого ими во всем мире дохода) по ставкам, установленным в
ст. 1 Кодекса внутренних доходов (КВД). Отечественные корпорации
(т.е. зарегистрированные в США, см. ст. 7701 (a)(4) КВД) также платят
налог с мирового дохода по ставкам, установленным в ст. 11 КВД.
Американские налогоплательщики, ведущие дела за рубежом, как
правило, рассчитывают налогооблагаемый доход в таком же поряд-
ке, как и американские налогоплательщики, ведущие дела только в
пределах США. Существуют определенные различия в отношении
зарубежной деятельности американских налогоплательщиков. На-
пример, ст. 168(g)(1)(A) КВД предусматривает ограничения на метод
амортизации используемого за пределами США имущества.
2.02. Сделки, совершаемые вне страны
29
Далее будут рассмотрены важные правила, регулирующие
американские налоги на доходы от зарубежной деятельности. В
самой стране доход дочерней компании обычно не входит в до-
ход материнской корпорации. Взамен этого материнская корпо-
рация платит налог с выплачиваемого ей дочерней компанией
дивиденда. Однако американская материнская корпорация ино-
гда платит налог с доходов иностранной дочерней компании,
даже если эти доходы не были распределены (ст. 951—960 КВД)
(см. гл. 9). Целью такого режима является создание препятствий
американским корпорациям, заинтересованным в размещении
дохода за пределами США, чтобы избежать немедленного нало-
гообложения в США. В самой стране американские налогопла-
тельщики обычно платят налог со всех доходов. Однако ст. 911
КВД (о которой будет говориться в 6.02) предусматривает ис-
ключение для некоторых, полученных за рубежом видов доходов.
Для американских граждан и резидентов, в том числе и оте-
чественных корпораций, вероятно, наиболее важными положе-
ниями международного налогового законодательства являются
положения, регулирующие иностранный налоговый кредит
(ст. 901—908 КВД) (см. гл. 7). Если американский налогопла-
тельщик получает доход в Германии, то он облагается налогом в
США и может облагаться налогом в Германии. Для избежания
такого двойного налогообложения США разрешают налогопла-
тельщику погашать американские налоги в счет уплаченных по-
доходных налогов в Германии. Такой механизм иностранного
налогового кредита, очень сложный и запутанный, подробно
рассматривается ниже. Например, если Германия решит взимать
налог с дохода, который США считают доходом из американ-
ского источника, то кредитование уплаченных в Германии на-
логов не разрешается. В случае если немецкий налог на полу-
ченный в Германии доход выше американского на такой же до-
ход, то американский налогоплательщик не сможет получить
кредит в сумме всего немецкого налога в счет американских на-
логовых обязательств. Немецкий налог можно использовать
только для погашения американского налога на полученный в
Германии доход, но не для погашения американского налога на
американский доход. Иначе США уступят Германии право взи-
мания налогов с полученных в США доходов.
30
2. Основные принципы налоговой юрисдикции США
2.03. Сделки, совершаемые в стране
Налогобложение сделок, совершаемых в стране, не столь все-
объемлюще как налогообложение сделок, совершаемых вне
страны. Иностранные граждане-нерезиденты и иностранные
корпорации не платят в США налогов с мирового дохода. Хотя
можно подумать, что ст. 1 и 11 КВД применяются ко всем на-
логоплательщикам, ст. 2(d) и 11(d) используют ставки в установ-
ленном другими специальными положениями порядке.
(а)	Физические лица
Основные положения о налогообложении иностранных граж-
дан-нерезидентов содержатся в ст. 871 КВД. В соответствии со
ст. 871(b) иностранный гражданин-нерезидент, ведущий торгов-
лю или хозяйственную деятельность в США, платит так же на-
лог, как и американский налогоплательщик, на основании ст. 1
КВД с облагаемого налогом дохода, фактически связанного с
ведением этой торговли или хозяйственной деятельности. В ши-
роком смысле иностранные граждане — нерезиденты платят на-
логи наравне с американскими налогоплательщиками с боль-
шинства получаемых в США доходов от хозяйственной деятель-
ности. Ст. 871(b) КВД содержит два важных специальных терми-
на, рассматриваемых подробно в 3.02—3.03: "ведущие торговлю
или хозяйственную деятельность" (engaged in a trade or business,
именуемый в дальнейшем иногда ЕТВ — ВТХД) и "фактически
связанный" с ведением торговли или хозяйственной деятельно-
сти в США (именуемый в дальнейшем иногда effectively
connected income — "фактически связанный доход" или ECI —
ФСД). См. определение этих терминов в статьях 864(b)
(“ведущие торговлю или хозяйственную деятельность”) и 864(c)
КВД (“фактически связанный доход”).
Иностранные граждане-нерезиденты платят также налог
США с некоторых видов дохода, периодически получаемого от
инвестиций. Ст. 871(a) КВД устанавливает твердый (едино-
образный) 30%-ный налог на суммы, получаемые из источников
в США, которые представляют собой "установленные или уста-
навливаемые ежегодные или периодические поступления, при-
были и доход" (УУЕП) (fixed or determinable annual or periodical
gains, profits and income — в дальнейшем иногда именуемые
FDAP income — доход УУЕП). Самыми важными категориями
2.03. Сделки, совершаемые в стране
31
УУЕП являются проценты, дивиденды, арендная плата и роялти.
На эти виды дохода обычно устанавливается 30%-ный налог с
валовой распределенной суммы, если только такая сумма не
представляет собой доход, фактически связанный с ведением в
США торговли или хозяйственной деятельности (например, на-
числение процентов в банке); в этом случае доход подлежит на-
логообложению как доход от хозяйственной деятельности с сум-
мы чистого дохода. Хотя доход УУЕП включает в себя
"жалованье, заработную плату, ... компенсацию, вознаграждейия
[и] премии”, Сборник налоговых инструкций квалифицирует
практически весь доход, полученный от услуг, оказываемых в
США, как фактически связанный доход, облагаемый налогом по
статьям 871(b) или 882 КВД (Сб. инстр., ст. 1.864-4 (c)(6)(ii)).
Иностранные граждане-нерезиденты обычно не платят налог
с прибыли от продажи основных средств (недвижимости), так
как такая прибыль не является видом периодического дохода
УУЕП, предусмотренного в ст. 871(a)(1) КВД. Из этого правила
имеются не менее трех исключений. Во-первых, прибыль от реа-
лизации американской недвижимости или акций определенных
американских холдинговых корпораций, владеющих недвижимо-
стью, считается фактически связанным доходом по ст. 897 КВД,
и поэтому облагается налогом в том же порядке, что и другой
доход от хозяйственной деятельности (см. 3.06).
Во-вторых, любая прибыль от продажи основных средств
(недвижимости), фактически связанная с ведением торговли или
хозяйственной деятельности, облагается налогом по ст. 871(b) как
доход от хозяйственной деятельности. Предположим, итальянский
резидент, издающий в США книги в обложке, продает акции аме-
риканской компании по производству бумаги, которую он приобрел
на средства, полученные от издательской деятельности, для обеспе-
чения источника снабжения. Прибыль от такой продажи будет, ве-
роятно, облагаться налогом в том же порядке, как и другие доходы
от хозяйственной деятельности (см. ст. 864(c)(2) КВД, см. также де-
ло Arkansas Best Corp. v. Commissioner (1988).
В случае редко применяемого третьего исключения прибыль
от продажи основных средств (недвижимости) иностранными
гражданами-нерезидентами, находящимися в США 183 дня и
более в течение налогового года, облагается налогом в США
(ст. 871(a)(2) КВД). В отсутствие положений международного
договора, устанавливающего обратное, любой иностранный
32
2. Основные принципы налоговой юрисдикции США
гражданин, находившийся в США в течение 183 или более дней
налогового года, считается резидентом США, и поэтому платит на-
лог со своих мировых доходов, в том числе и с прибыли от продажи
основных средств (недвижимости) (ст. 7701(b) КВД). На основании
некоторых американских договоров о подоходном налоге иностран-
ный гражданин может находиться в США в течение более 183 дней
налогового года и считаться нерезидентом. В таком случае прибыль
от продажи основных средств (недвижимости) в США может обла-
гаться налогом на основании КВД, если это допускается договором.
(б)	Корпорации
Режим для иностранных корпораций (т.е. зарегистрированных
за рубежом) аналогичен режиму для иностранных граждан-
нерезидентов. Иностранная корпорация платит налог по ст. И КВД
с облагаемого налогом дохода, фактически связанного с ведением
торговли или хозяйственной деятельности в США (ст. 882 КВД),
т. е. иностранная корпорация, как и американская корпорация,
платит налог с прибыли от ведения торговли или хозяйственной
деятельности в США. Установленные или устанавливаемые ежегод-
ные или периодические поступления прибыли или дохода (т.е. до-
хода от инвестиций) иностранной корпорации из американских ис-
точников облагаются твердым 30%-ным налогом с валовой суммы
по ст. 881 КВД в случае, если такой доход фактически не связан с
ведением в США торговли или хозяйственной деятельности.
Необходимо также рассмотреть еще одно положение, связан-
ное с налогообложением, которое касается иностранных корпо-
раций, — это предусмотренный ст. 884 КВД налог на прибыль
филиалов корпораций (см. 3.05). Допустим, иностранный граж-
данин-нерезидент ведет хозяйственную деятельность в США че-
рез американскую корпорацию. Корпорация платит налог со
своих доходов по ст. 11 КВД, а акционер платит 30%-ный налог
с получаемых им дивидендов в соответствии со ст. 871(a) КВД.
Эти два налога образуют систему двойного налога, составляю-
щую основу американского налогообложения юридических лиц в
целом. Теперь допустим, что иностранный гражданин-нере-
зидент ведет хозяйственную деятельность в США через ино-
странную корпорацию. Доход корпорации от хозяйственной дея-
тельности — фактически связанный доход — также подлежит на-
логообложению (ст. 882 КВД). Когда иностранная корпорация вы-
плачивала дивиденды своим иностранным акционерам, им было
2.04. Гражданство и местопребывание
33
нетрудно избежать уплаты 30%-ного налога по ст. 871(a) КВД. Для
того чтобы уравнять общее налогообложение распределяемой при-
были корпорации независимо от того, является ли такая корпора-
ция американской или иностранной, Конгресс ввел налог на при-
быль филиалов корпораций. На основании ст. 884 КВД иностран-
ная корпорация должна платить 30%-ный налог с прибыли филиа-
лов в случае, если ее американский филиал репатриирует (либо счи-
тается, что он репатриирует) прибыль, полученную им в США, в
свою страну. Налог на прибыль филиалов взимается в дополнением
налогу по ст. 882 КВД с прибыли корпорации. Если применяется
налог на прибыль филиалов, то более не взимается никакой налог
при выплате иностранной корпорацией дивидендов своим ино-
странным акционерам.
2.04. Гражданство и местопребывание
США — страна, уникальная тем, что взимает налог с миро-
вого дохода своих граждан, независимо от их места жительства.
В деле Cook v. Tait (1924) истец, гражданин США, был резиден-
том Мексики. Верховный Суд решил, что взимание США налога
с получаемых налогоплательщиком доходов во всем мире не бы-
ло нарушением ни Конституции США, ни международного пра-
ва. Суд обосновал такое решение тем, что преимущества граж-
данства распространяются за пределы территориальных границ.
Например, США стремятся защитить своих граждан в любой
стране мира. Граждане также имеют право вернуться в США,
когда они этого пожелают, и участвовать в экономической жиз-
ни страны. Фактически гражданин США имеет страховой полис
(договор), а налоги — это его стоимость.
Гражданином США является любой человек, родившийся
или натурализированный в США и подпадающий под их юрис-
дикцию (Сб. инстр., ст. 1.1-1(c)). Не гражданин, подавший заяв-
ление о своем намерении стать гражданином, но еще не полу-
чивший право гражданства на основании судебного постановле-
ния о натурализации, считается иностранцем.
Предположим, гражданин США, опасающийся больших нало-
гов, отказывется от гражданства. Заметим, что если человек являет-
ся резидентом США, такой отказ не влияет на его налогообло-
жение, так как резиденты США платят налоги в том же порядке,
что и граждане США. Если же человек не является резидентом, то
34
2 Основные принципы налоговой юрисдикции США
доход из иностранных источников (например, проценты или диви-
денды от иностранных инвестиций) не облагается американскими
налогами. Однако по ст. 877 КВД, если гражданин отказывается от
гражданства США, и одна из главных причин этого — стремление
избежать уплаты налогов, то с налогоплательщика взимается налог,
как с гражданина, в течение 10 лет, если такой налог превышает
взимаемый с нерезидента налог по ст. 871 КВД.
Независимо от ст. 877 КВД обычно нетрудно установить, явля-
ется или не является налогоплательщик гражданином США в целях
уплаты американских налогов. Труднее установить его место-
жительство. Должно ли лицо подлежать налогообложению со всех
получаемых им мировых доходов по ст. 1 либо только с его доходов
от хозяйственной деятельности и инвестиций в США по ст. 871
КВД часто зависит от определения понятия местожительства. До
1984 г. такое определение давалось только судами, что приводило к
неопределенности во многих ситуациях. Теперь же четкое опреде-
ление этого понятия содержится в ст. 7701(b) КВД.
Лицо считается резидентом США, если оно отвечает любому из
трех критериев: законный въезд в США (т.е. критерию ’’зеленая
карточка" — вид на жительство), "значительный срок пребывания" в
США, первый год добровольной классификации себя в качестве
резидента (ст. 7701(b)(1)(A)). Лицо становится законным постоян-
ным резидентом США в соответствии с иммиграционными закона-
ми. После того, как лицо стало постоянным резидентом, оно оста-
ется законным постоянным резидентом вплоть до отмены или отка-
за от этого статуса.
Главный критерий по ст. 7701(b) — "значительный срок пребы-
вания”. Лицо отвечает этому критерию, если оно находилось в
США не менее 31 дня в течение текущего года и не менее 183 дней
в течение трехлетнего периода, оканчивающегося в последний день
текущего года, которые подсчитываются на основе средневзвешен-
ного (ст. 7701(b)(3)). Средневзвешенное получается следующим об-
разом: число дней пребывания в текущем году умножается на 1,
число дней пребывания в прошлом году умножается на 1/3 и число
дней пребывания в позапрошлом году умножается на 1/6. Напри-
мер, допустим, что лицо находилось в США в течение 120 дней в
текущем году и в каждом из двух предшествующих лет. Это лицо не
отвечает критерию значительного срока пребывания, так как сред-
невзвешенное составляет всего 180 дней ((120 х 1) + (120 х 1/3) + (120
х 1/6)). Если бы это лицо находилось бы в США в течение 122
2.04. Гражданство и местопребывание
35
дней в каждом году, то оно точно соответствовало бы критерию
средневзвешенных 183 дней ((122 х 1) + (122 х 1/3) 4- (122 х 1/6)) и
считалось бы резидентом.
Считается, что лицо находится в США в любой день, когда
оно физически находится в стране в течение дня (за исключени-
ем лиц, приезжающих на один день из Мексики и Канады)
(ст. 7701(b)(7)). В соответствии с критерием пребывания в под-
счет не включаются дни, когда человек не мог выехать из США
по состоянию здоровья, или дни, в течение которых он был ра-
ботником, преподавателем, студентом или профессиональным
спортсменом иностранного государства (ст. 7701(b)(3)(D)).
Даже если иностранец соответствует критерию значительного
срока пребывания, то он не считается резидентом, если он пре-
бывал в США менее 183 дней в течение текущего года и имел
место уплаты налогов (tax home) в другой стране, с которой у
него более тесная связь, чем с США (ст. 7701(b)(3)(B)). В этих
целях считается, что место уплаты налогов там же, где и место
нахождение его постоянного или главного коммерческого пред-
приятия, а при отсутствии такового — место его постоянного
проживания (ст. 911(d)(3) КВД; сб. инстр., ст. 1.911-2(Ь)).
Вновь прибывшее в США лицо может не удовлетворять кри-
терию значительного срока пребывания, но может пожелать счи-
таться резидентом США. Например, лицо, находящееся в США
и получающее жалованье, платит полный налог с дохода в виде
жалованья независимо от того, является ли оно резидентом
США или нет. Однако если лицо считается резидентом США,
общее налоговое бремя может быть меньшим вследствие различ-
ных персональных списаний (например, списания на иждивен-
цев), которые не доступны нерезидентам. Специальный выбор
права стать резидентом в первый же год может быть сделан ино-
странцем, если он пробыл в США в течение 31 последователь-
ного дня и не менее 75% дней той части текущего года, которая
начинается первым из 31 последовательного дня (ст. 7701(b)(4)
КВД). Кроме того, такой выбор нельзя сделать до того, как лицо
не будет соответствовать критерию значительного срока пребы-
вания в последующем году (т.е. налогоплательщик либо получает
отсрочку подачи налоговой декларации в первый год, либо пода-
ет исправленную декларацию). Если такой выбор можно сделать,
то он вступает в законную силу по отношению к части года, на-
чинающейся с первого из 31 последовательного дня.
36
2. Основные принципы налоговой юрисдикции США
Критерий резидента для корпораций гораздо проще, чем для
физических лиц. Американская корпорация, которая платит налог с
получаемых во всем мире доходов, — это корпорация, зарегистри-
рованная в США (ст. 7701(a)(3) и (4) КВД). Иностранная корпора-
ция (т.е. не зарегистрированная в США) платит налог по ст. 881 и
882 КВД с дохода, фактически связанного с ведением в США тор-
говли или хозяйственной деятельности, либо с определенного инве-
стиционного дохода из американского источника (ст. 7701(a)(5)).
2.05. Введение в международные договоры США
о подоходном налоге
Основные правила, регулирующие налогообложение как нерези-
дентов, так и резидентов, часто лежат в основе ряда двусторонних до-
говоров о подоходном налоге (см. гл. 5). Эти договоры обычно распре-
деляют права налогообложения определенных видов дохода между
партнерами по договору. После передачи права налогообложения уча-
стнику договора окончательный налоговый режим устанавливается
внутренним налоговым законодательством этого участника. Например,
договор между США и Нидерландами предусматривает, что доход от
хозяйственной деятельности резидента-голландца освобождается от
американского налога, если он не является доходом, связанным с по-
стоянным учреждением в США (например, с постоянным коммерче-
ским предприятием). Если доход соответствует этому критерию, то он
облагается налогом либо по ст. 871(b) (для физических лиц), либо по ст.
882 КВД (для корпораций); если нет, то с дохода не взимается налог в
США, даже если на основании норм внутреннего законодательства
этот доход считался бы фактически связанным с ведением в США
торговли или хозяйственной деятельности (например, регулярные про-
дажи товара покупателям в США из офиса в Нидерландах). Договоры
не расширяют налоговые права США.
Договор может также устанавливать, является ли лицо резиден-
том в случаях, когда в соответствии с нормами внутреннего законо-
дательства, лицо в рамках договора не может быть классифициро-
вано как резидент США или как резидент партнера США по дого-
вору. Многие договоры содержат положения об отказе в праве быть
резидентом (residency tie-breaker provision), что может сделать лицо не-
резидентом США, даже если это лицо соответствует критерию значи-
тельного срока пребывания согласно ст. 7701(b) КВД (см. 5.05(c)).
ЧАСТЬ II
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ИНОСТРАННЫХ
НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ В США
ГЛАВА 3
ПРАВИЛА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ
3.01. Обзор
Получаемый нерезидентами доход обычно подпадает под
один из двух налоговых режимов. Нерезидент (физическое лицо
или корпорация), "ведущий торговлю или хозяйственную дея-
тельность" в США, платит налог с чистого дохода, "фактически
связанного" с ведением этой торговли или хозяйственной дея-
тельности, в том же порядке, как и резидент (физическое лицо
или корпорация) с получаемого в США чистого дохода
(ст. 871(b) КВД (физические лица) и ст. 882 КВД (корпорации)).
Установленные или устанавливаемые ежегодные или периодиче-
ские поступления, прибыль и доход (т.е. в основном доход от
инвестиций), получаемые нерезидентом из американских источ-
ников, облагаются обычно твердым 30%-ным налогом (либо по
более низкой ставке по договору) с валовой суммы (ст. 871(a)
(физические лица) и 881 КВД (корпорации)).
Далее рассматриваются эти два налоговых режима, а также и
другие положения налогового законодательства, касающиеся не-
резидентов. Затем затрагиваются административные нормы, при-
водящие в действие эту налоговую систему. Правила об источни-
ках дохода, играющие главную роль в налогообложении, рас-
сматриваются в гл. 4.
3.02. "Ведущий торговлю или хозяйственную
деятельность" в США
Если нерезидент ведет в США торговлю или хозяйственную
деятельность, то он платит налог с фактически связанного с этой
торговлей или хозяйственной деятельностью дохода в том же по-
3.02. "Ведущий торговлю или хозяйственную деятельность" в США 39
рядке, как и резидент США с дохода от хозяйственной деятель-
ности (ст. 871(b) (физические лица) и 882 КВД (корпорации)).
Если в США не ведется торговля или хозяйственная деятель-
ность, то обычно облагается налогом лишь доход из определен-
ного американского источника, как правило, инвестиционный
доход по ставке 30% (или по более низкой ставке в соответствии
с договором) (ст. 871(a) (физические лица) и 881 КВД
(корпорации)). Считается, что члены товарищества ведут торгов-
лю или хозяйственную деятельность в США, если этим зайима-
ется товарищество в США (ст. 875(1) КВД). Считается, что това-
рищество ведет торговлю или хозяйственную деятельность в
США, если этим занимается член товарищества, выступая в ка-
честве агента этого товарищества (см., например, дело Donroy
Ltd. v. United States (1962).
Положения КВД о международном налогообложении проли-
вают мало света на то, что классифицируется как торговля или
хозяйственная деятельность в США (см. ст. 864(b) КВД). Оче-
видно, что пассивная инвестиционная деятельность не класси-
фицируется как торговля или хозяйственная деятельность. На-
пример, физическое лицо или иностранная корпорация — нере-
зиденты, всего лишь получающие проценты или дивиденды от
американского плательщика, не ведут в США торговлю или хо-
зяйственную деятельность. Валовой доход в форме процентов
или дивидендов (списания из которого не допускаются) обычно
облагается налогом по ставке 30% (или ниже — в соответствии с
договором) (ст. 871(a) или 881 КВД). Точно так же не считается,
что иностранный инвестор, получающий доход в форме аренд-
ной платы от арендатора по договору чистой аренды имущества
в США (т.е. когда арендатор несет ответственность за его содер-
жание, уплату налогов и страхование), не ведет торговлю или
хозяйственную деятельность, и обычно облагается 30%-ным на-
логом (см. также ст. 871(d), 882(d) КВД).
Если иностранный налогоплательщик осуществляет активное
управление недвижимостью или активную куплю-продажу инве-
стиционных активов, таких, как акции или ценные бумаги, то
такая деятельность может быть классифицирована как торговля
или хозяйственная деятельность. Например, иностранный нало-
гоплательщик, торгующий акциями, ценными бумагами или то-
40
3. Правила налогообложения
варами через брокера-резидента, может считаться ведущим тор-
говлю или хозяйственную деятельность в США, если сделки за-
ключаются с использованием находящегося в США офиса на-
логоплательщика (ст. 864(b)(2) КВД). См. также дело Pinchot v.
Commissioner (1940) (активное управление недвижимостью в США
составляет торговлю или хозяйственную деятельность в США).
Деятельность, осуществляемая в США иностранным гражда-
нином-нерезидентом или иностранной корпорацией через аген-
та, ставит наиболее трудные вопросы относительно того, что со-
ставляет торговлю или хозяйственную деятельность в США. На-
пример, в деле Lewenhaupt v. Commissioner (1953) налогоплатель-
щик, резидент Швеции, владел недвижимостью в США, которой
управлял его агент в США. Агент имел доверенность, по которой
он покупал и продавал недвижимость, заключал договоры арен-
ды, взимал арендную плату, производил ремонт, платил налоги и
проценты по закладной и заключал договоры страхования. Суд
постановил, что такая деятельность была "значительной, непре-
рывной и регулярной" и составляла ведение принципалом в
США торговли или хозяйственной деятельности.
Уровень, после которого деловая активность в США квали-
фицируется как составляющая торговлю или хозяйственную дея-
тельность в этой стране, является низким. Естественно, продажа
товаров в США на постоянной основе составляет торговлю или
хозяйственную деятельность в США (см. например, дело Hanfield
v. Commissioner, 1955). Но с точки зрения Службы Внутренних
Доходов (СВД) иностранный налогоплательщик, находящийся в
США с целью демонстрации своей продукции и получения зака-
зов, ведет в США торговлю или хозяйственную деятельность,
даже если у него нет своего офиса в США. (Пол. о доходах, 56—
165, 1956-1 С.В. 849).
В некоторых случаях ясно, что налогоплательщик ведет тор-
говлю или хозяйственную деятельность, но при этом не ясно,
ведутся ли они в США. В деле United States v. Balanovski (1956)
налогоплательщик приехал в США для закупки грузовиков и
оборудования. Грузовики и оборудование были затем проданы
аргентинскому правительству. Получив предложения от амери-
канских поставщиков, налогоплательщик представлял предложе-
ния по более высокой цене аргентинскому правительству. После
одобрения цены правительством налогоплательщик приобретал
3.03. "Фактически связанный" доход
41
оборудование на средства, которые аргентинское правительство
переводило через банк в США. Налогоплательщик действовал из
гостиничного номера с помощью секретаря. Уровень деятельно-
сти налогоплательщика, включая получение заказов, осмотр то-
вара и куплю-продажу товара, убедили суд в том, что налогопла-
тельщик вел торговлю или хозяйственную деятельность и вел их
именно в США, а не в Аргентине. Соответственно налогопла-
тельщик должен был платить налог с дохода, полученного от
продажи товара аргентинскому правительству.
Оказание индивидуальных услуг в США нерезидентом счита-
ется ведением в США торговли или хозяйственной деятельности
(ст. 864(b) КВД). Например, одно лишь гастрольное выступление
артиста или спортсмена в США составляет ведение там торговли
или хозяйственной деятельности (см., например, Порядок
определения доходов, 70—543, 1970-2 С.В. 172). Услуги не пре-
вышают минимального уровня, после которого они квалифици-
руются как торговля или хозяйственная деятельность, если:
1) услуги оказываются в ходе временного пребывания налогопла-
тельщика в США; 2) налогоплательщик находится в США в те-
чение не более чем 90 дней налогового года; 3) оплата услуг в
США не превышает 3 000 долл.; 4) работодатель не ведет торгов-
лю или хозяйственную деятельность в США или через иностран-
ный офис американского гражданина. Договоры часто расширя-
ют это правило о минимальном уровне (см. гл. 5).
3.03. "Фактически связанный” доход
(а)	Доход из американского источника
Если иностранный гражданин-нерезидент или иностранная
корпорация ведут в США торговлю или хозяйственную деятель-
ность, то налогоплательщик платит налог по ставкам, обычно
применяемым к резидентам (или гражданам) США с дохода,
"фактически связанного" с ведением в США торговли или хозяй-
ственной деятельности. Определение термина "фактически свя-
занный" содержится в ст. 864(c) КВД. Если налогоплательщик
ведет в США торговлю или хозяйственную деятельность, то
обычно доход от купли-продажи, услуг и производства из амери-
42
3. Правила налогообложения
канских источников считается фактически связанным с такой
деятельностью доходом (ст. 864(c)(3) КВД). Предположим, что
иностранная корпорация ведет в США торговлю или хозяйст-
венную деятельность по продаже электронной техники через
свой филиал в США. Ясно, что любой полученный американ-
ским филиалом доход является фактически связанным доходом.
Кроме того, любой доход, полученный от продажи техники (или
любой другой продукции в США) иностранным предприятием
без участия его американского филиала, считается фактически
связанным доходом, если сделка купли-продажи завершается в
США (Сб. инстр., ст. 1.864-4(Ь)).
Обычно получаемый из американских источников доход от
инвестиций считается фактически связанным доходом, если:
1) доход идет от активов, используемых для ведения в США
торговли или хозяйственной деятельности, либо 2) торговля или
хозяйственная деятельность являются материальным фактором
при извлечении этого дохода (ст. 864(c)(2)). Например, критерий
"использования активов" считается выполненным, если налого-
плательщик получает проценты с дебиторской задолженности,
возникающей в результате ведения торговли или хозяйственной
деятельности. Критерий "деловой активности" устанавливает,
считаются ли фактически связанным доходом получаемые диле-
рами по ценным бумагам дивиденды или плата за лицензирова-
ние патентов или за услуги (Сб. инстр., ст. 1.864-4(с)(3)).
(б)	Доход из иностранного источника
Фактически связанным с ведением в США торговли или хо-
зяйственной деятельности считается не только доход из амери-
канских источников, но и некоторые виды дохода из иностран-
ных источников. Обычно же доход из иностранных источников
не считается фактически связанным доходом и поэтому не об-
лагается налогом в США (ст. 864(c)(4)(A) КВД). Однако имеются
исключения для определенных видов дохода от иностранных ис-
точников, которые можно отнести к офису или иному постоян-
ному коммерческому предприятию в США. Доход от иностран-
ных источников, подпадающий под налогообложение США, —
это обычно такой вид дохода, источником которого легко мани-
пулировать, чтобы избежать налогообложения в США.
3.03. "Фактически связанный" доход
43
Арендная плата или платежи за "нематериальное” имущество,
находящееся или используемое за пределами США и получаемые
в результате активного ведения в США торговли или хозяйст-
венной деятельности, считаются фактически связанным с ними
доходом (ст. 864(c)(4)(B)(i) КВД). Например, если иностранная
корпорация лицензирует мексиканские патенты или товарные
знаки через свой офис в США, то доход, полученный от лицен-
зирования этого нематериального имущества мексиканским ли-
цензиатам, может считаться фактически связанным доходом1, ес-
ли этот доход можно отнести к офису в США.
Дивиденды или проценты с акций или ценных бумаг, полу-
ченные в результате ведения в США торговли или хозяйствен-
ной деятельности банками или иными финансовыми учрежде-
ниями либо корпорацией, главным видом деятельности которой
является торговля акциями или ценными бумагами в своих инте-
ресах, считаются фактически связанным доходом, даже если до-
ход исходит от иностранных источников (ст. 864(c)(4)(B)(ii)
КВД). Например, японский банк с филиалом в США, получаю-
щий проценты со ссуд канадским заемщикам, имеет фактически
связанный доход, если его можно отнести к филиалу банка в
США (т.е. ссуды выданы филиалом в США).
Предположим, что иностранная корпорация ведет в США
торговлю или хозяйственную деятельность через свой американ-
ский филиал, но продает свой товар с передачей права собствен-
ности за границей, даже если товар предназначен для использо-
вания в США. В соответствии со ст. 864(c)(4)(B)(iii) КВД доход
из иностранного источника от продажи товара считается факти-
чески связанным доходом, облагаемым налогом в США. Однако,
если иностранный офис налогоплательщика принимает сущест-
венное участие в продаже товара, и товар не используется в
США, то доход не считается фактически связанным.
Вышеуказанный доход из иностранного источника считается
фактически связанным доходом, если его можно отнести к
"офису или иному постоянному коммерческому предприятию" в
США. Обычно считается, что иностранный налогоплательщик
имеет "офис или иное постоянное коммерческое предприятие" в
США, если у него имеется магазин или завод или офис, где он
участвует в торговле или хозяйственной деятельности
(Сб. инстр., ст. 1.864-7). Офис или постоянное коммерческое
44
3. Правила налогообложения
предприятие агента не отвечает этому требованию, кроме случая,
когда агент: 1) наделен полномочиями и регулярно их использует
для заключения договоров от имени принципала или держит за-
пас товара, из которого он регулярно выполняет заказы от име-
ни принципала, и 2) не является независимым агентом (ст.
864(c)(5)(A) КВД).
В соответствии со ст. 864(c)(4)(B) доход из иностранного источ-
ника можно отнести к офису, находящемуся в США, если: 1) офис
является материальным фактором в создании дохода и 2) доход соз-
дается в ходе обычного ведения офисом торговли или хозяйствен-
ной деятельности (ст. 864(c)(5)(B) КВД). Например, будет считаться,
что офис являлся материальным фактором в создании дохода, если
в офисе получались заказы, заключались договоры, либо оказыва-
лись иные существенные услуги по обеспечению совершения сде-
лок купли-продажи (Сб. инстр., ст. 1.864-6(Ь)(2)).
(в)	Доход, фактически связанный с торговлей или хозяйственной
деятельностью, имевших место в прошлом
Выше рассматривался вопрос о том, является ли доход из
американского и иностранного источника от текущей торговли
или хозяйственной деятельности фактически связанным дохо-
дом. Но предположим, что иностранный налогоплательщик в
свой последний год ведения в США торговли или хозяйственной
деятельности продает свой товар или оказывает услуги в кредит с
оплатой по частям в течение следующих десяти лет. Во время
получения этих платежей налогоплательщик уже не ведет тор-
говлю или хозяйственную деятельность в США. Тем не менее по
ст. 864(c)(6) КВД считается, что получаемые платежи были полу-
чены в год продажи товаров или оказания услуг. Доход считается
фактически связанным доходом, даже если он получен в после-
дующие годы после продажи при условии, что доход был квали-
фицирован как фактически связанный доход в год продажи
(либо выполнения обязательств), если покупная цена была полу-
чена полностью.
Аналогичное положение регулирует случай, когда иностран-
ный налогоплательщик прекращает ведение торговли или хозяй-
ственной деятельности в США и распродает имущество, которое
использовалось в этой торговле или хозяйственной деятельности,
такое, как завод или оборудование. Если имущество продается,
3.03. "Фактически связанный" доход
45
пока иностранный налогоплательщик ведет в США торговлю
или хозяйственную деятельность, то доход будет фактически свя-
занным доходом. Но как только иностранный налогоплательщик
прекратил вести торговлю или хозяйственную деятельность, то, в
отсутствие корректирующего положения, доход от такой прода-
жи не будет фактически связанным доходом и не будет облагать-
ся налогом на валовой основе по ст. 871(a) КВД (физические ли-
ца) или ст. 861 КВД (корпорации). Однако в соответствии со ст.
864(c)(7) КВД имущество, являющееся хозяйственным имущест-
вом предприятия, остается в этом качестве в течение десяти лет
после прекращения его использования в хозяйственных целях и
любой доход от его продажи считается фактически связанным
доходом.
(г)	Фактически связанный доход по выбору
налогоплательщика
В некоторых случаях иностранный налогоплательщик пред-
почитает, чтобы его доход считался фактически связанным с ве-
дением в США торговли или хозяйственной деятельности, хотя
на самом деле это не так. Иностранные граждане-нерезиденты и
иностранные корпорации, владеющие недвижимостью в США,
могут по своему выбору считать арендный доход фактически свя-
занным доходом (ст. 871(d) и 882(d) КВД). Этот выбор налогооб-
ложения с "чистого дохода" предоставляет владельцу недвижимо-
сти в США право на хозяйственные списания: такие, как амор-
тизация, вместо уплаты твердого 30%-ного налога с валового
арендного дохода. Во многих случаях применяемая к чистому
доходу более высокая номинальная налоговая ставка выгоднее
для налогоплательщика, чем применяемая к валовому доходу бо-
лее низкая ставка. Независимо от того, выберет ли нерезидент
налог с чистого дохода, любая прибыль или убыток от продажи
недвижимости в США облагается налогом в таком порядке, как
если бы налогоплательщик вел в США торговлю или хозяйст-
венную деятельность и как если бы любая прибыль или убыток
от такой продажи были фактически связаны с такой торговлей
или хозяйственной деятельностью, даже в том случае, если нере-
зидент был пассивным инвестором (ст. 897 КВД).
46
3. Правила налогообложения
3.04. Нехозяйственный доход из американских
источников
В соответствии со статьями 871(a) и 881(a) КВД иностранные
граждане-нерезиденты и иностранные корпорации платят налог
по ставке 30% (или ниже в соответствии с договором) с несколь-
ких видов нехозяйственного дохода. Налог взимается по твердой
ставке 30% без каких-либо вычетов или иных скидок на издерж-
ки при производстве дохода и обычно удерживается у источника
выплаты дохода. Налог взимается с процентов, дивидендов,
арендной платы, роялти и прочего "установленного или устанав-
ливаемого ежегодного или периодического" дохода (дохода
УУЕП), если такой доход: 1) входит в валовой доход; 2) исходит
из американских источников; 3) фактически не связан с ведени-
ем в США торговли или хозяйственной деятельности. Соответст-
венно проценты, получаемые по облигациям штатов или по му-
ниципальным облигациям нерезидентами, как правило, налогом
не облагаются. Аналогично доход УУЕП, получаемый нерезиден-
тами от источников за пределами США, также не облагается на-
логом. Доход УУЕП от источников в США, фактически связан-
ный с ведением в США торговли или хозяйственной деятельно-
сти, облагается налогом в порядке, описанном в 3.03. Далее сле-
дует краткая характеристика различных категорий дохода УУЕП.
(а) Проценты
Термин "проценты" включает как скидку с номинального
курса при эмиссии (original issue discount), так и неуказанные
проценты (т.е. часть отсроченных платежей по договору купли-
продажи, которые считаются процентами). Несмотря на такое
определение с большей части получаемых инвесторами-нерези-
дентами процентов не взимается 30%-ный налог вследствие ис-
ключения "процентов с портфельных инвестиций", о котором
будет сказано ниже.
(1)	Скидка с номинального курса при эмиссии
Обязательства в связи со скидкой с номинального курса при
эмиссии характеризуются превышением номинального курса над
курсом эмиссии.
3.04. Нехозяйственный доход из американских источников
47
Например, предположим, что нерезидент выделяет ссуду в
размере 60 тыс. долл, американской корпорации и получает вза-
мен долговое обязательство, предусматривающее не установле-
ние процента за пользование средствами, а обязательство выпла-
тить 90 тыс. долл, по прошествии пяти лет после предоставления
ссуды. Разница в 30 тыс. долл, между ценой при выдаче и ценой
при погашении обязательства считается процентным доходом,
который в целях налогообложения должен быть накоплен как
кредитором, так и заемщиком, независимо от применяемых ими
форм бухгалтерского учета (ст. 1273 КВД). Скидка с номиналь-
ного курса при эмиссии рассматривается как если бы процент-
ные выплаты были фактически сделаны заемщиком кредитору,
который, в свою очередь, вновь ссужает их заемщику. Однако
скидка с номинального курса при эмиссии, накопленная нерези-
дентом-кредитором, не подлежит налогообложению 30%-ным
налогом на инвестиционный доход до продажи, обмена или по-
гашения долгового обязательства (ст. 871(a)(1)(C) и 881(a)(3)
КВД).
(2)	Проценты с портфельных инвестиций
С получаемых нерезидентом процентов из американских ис-
точников не взимается 30%-ный налог, если выплачиваемые
проценты считаются "процентами с портфельных инвестиций"
(ст. 871(h) и 881(c) КВД). Цель этого исключения — дать воз-
можность американским заемщикам конкурировать за получение
ссуды с заемщиками из других стран, которые часто не взимают
налог с процентов, выплачиваемых иностранным кредиторам.
Приведем пример. Английский кредитор решает вопрос о выде-
лении ссуды в размере 100 тыс. долл. США американской кор-
порации или аналогичной швейцарской компании. Если с вы-
плачиваемых американской корпорацией процентов удерживает-
ся 30%-ный налог в соответствии со ст. 881 и 1442 КВД, а с вы-
плачиваемых швейцарской компанией процентов в Швейцарии
налог не удерживается, то ссуда швейцарской компании может
стать более привлекательной при аналогичных процентных став-
ках и уровнях риска.
До введения исключения относительно невзимания налогов с
процентов от портфельных инвестиций американский заемщик
обычно учреждал оффшорный международно-финансовый фи-
48
3. Правила налогообложения
лиал в стране с договорным льготным налогообложением, кото-
рый брал ссуду у европейских кредиторов, используя заемные
средства для ссуды своей американской материнской компании.
Проценты, выплачиваемые американской материнской компани-
ей своему финансовому филиалу, а также проценты, выплачи-
ваемые финансовым филиалом европейским кредиторам, были
освобождены от американского налогообложения на основании
соответствующих договоров (и подлежали небольшому или во-
обще не подлежали налогообложению в оффшорной зоне). Ис-
ключение относительно невзимания налогов с процентов от
портфельных инвестиций делает ненужными такие обходные
сделки.
Вводя исключение относительно невзимания налогов с про-
центов от портфельных инвестиций, Конгресс стремился огра-
ничить его применение только в отношении определенных выго-
доприобретателей (т.е. американских заемщиков и не связанных
с ними иностранных кредиторов), а не в отношении иностран-
ных кредиторов, связанных с американским заемщиком, или
любых американских кредиторов (либо последующих американ-
ских приобретателей долговых обязательств). Для того чтобы это
исключение не использовалось связанными с американцами
иностранными кредиторами, оно не распространяется на про-
центы, выплачиваемые иностранному кредитору, который владе-
ет (прямо или косвенно) 10% или более акций заемщика с пра-
вом голоса (ст. 871(h)(3) КВД). Для того чтобы это исключение
не использовалось американскими кредиторами, обычно процен-
ты с долгового документа на предъявителя (т.е. незарегистриро-
ванного долгового обязательства, дающего право держателю на
получение процентов и основных выплат) считаются процентами
с портфельных инвестиций только в том случае, если долг:
1) продается в порядке, установленном так, чтобы не допустить
его продажу американским гражданам; 2) предусматривает вы-
плату процентов за пределами США; 3) содержит указание о
том, что американские держатели могут подвергнуться штраф-
ным налоговым санкциям (ст. 871(h)(2)(A) и 163(f)(2)(B) КВД).
Проценты, выплачиваемые с зарегистрированных долговых обя-
зательств (т.е. в случае регистрации эмитентом собственника
обязательства), имеют право на такое исключение, если эмитент
получит подтверждение о том, что выгодоприобретатель, т.е.
3.04. Нехозяйственный доход из американских источников
49
собственник документа, не является американским гражданином
(ст. 871(h)(2)(B) КВД).
(3)	Банковские депозиты
Проценты, выплачиваемые инвестору-нерезиденту с банков-
ских депозитов в США, не облагаются 30%-ным налогом, как с
дохода УУЕП, хотя это доход из американского источника
(ст. 871(i) и 881(d) КВД). Фактически связанные с ведением в
США торговли или хозяйственной деятельности проценты с де-
позитов облагаются налогом как доход от хозяйственной дея-
тельности. (см. п. 3.03(a)).
(б)	Дивиденды
Дивиденды из американских источников (например, выпла-
чиваемые американским плательщиком) обычно облагаются
30%-ным налогом, удерживаемым по месту выплаты. Однако
имеются два существенных исключения. Во-первых, в случае,
если не менее 80% валового дохода выплачивающей дивиденды
американской корпорации получены из иностранного источника
как доход от хозяйственной деятельности за предшествующие
три года, то такие дивиденды не облагаются удерживаемым по
месту выплаты 30%-ным налогом в той мере, в какой дивиденды
связаны с доходом из иностранного источника (ст. 871(i) КВД).
Например, американская корпорация с доходом от хозяйствен-
ной деятельности из иностранного источника (800 тыс. долл.
США), что составляет 80% ее валового дохода (1 млн. долл.) в
течение проверяемого трехлетнего периода, объявляет о выплате
дивиденда в размере 100 тыс. долл, своему иностранному акцио-
неру—физическому лицу. Только лишь дивиденды в размере
20 тыс. долл. (100 тыс. долл, х 200 тыс. долл./ 1 млн. долл.) об-
лагаются 30%-ным налогом по ст. 871(a) (ст. 871(i) КВД). Это
правило отражает признание того факта, что США внесли не-
большой вклад в экономику, благодаря которой стала возможна
выплата этого дивиденда (т.е. корпорация получила свой доход
из-за рубежа) и поэтому не обладают территориальной налоговой
юрисдикцией в отношении этого дивиденда.
Во-вторых, еще одно исключение касается дивидендов, выпла-
чиваемых иностранной корпорацией с существенными поступле-
50
3. Правила налогообложения
ниями из США. Даже когда выплачиваемые иностранной корпора-
цией дивиденды считаются доходом из американского источника по
ст. 861(a)(2)(B) КВД, 30%-ный налог часто не взимается вследствие
действия налога на прибыль филиалов (см. 3.05).
(в)	Арендная плата
С дохода нерезидента взимается удерживаемый по месту вы-
платы 30%-ный налог в форме арендной платы, если деятель-
ность нерезидента (или агента) по управлению имуществом не
считается ведением торговли или хозяйственной деятельности.
Если деятельность считается ведением торговли или хозяйствен-
ной деятельности, то доход от такой деятельности облагается на-
логом как доход от хозяйственной деятельности (см. 3.02). Если
сделан выбор, на основании которого доход УУЕП в форме
арендной платы считается фактически связанным доходом, то
см. 3.03 (г).
(г)	Доход от услуг
Хотя жалованье и заработная плата определены законом как
доход УУЕП (главным образом — по историческим причинам), с
них почти никогда не взимается 30%-ный налог. Считается, что
оказывающий услуги в США налогоплательщик ведет торговлю
или хозяйственную деятельность, поэтому его доход от услуг об-
лагается налогом как фактически связанный доход (см. 3. 02).
Пенсии и прочие выплаты из пенсионных фондов потенци-
ально подлежат обложению удерживаемым по месту выплаты
30%-ным налогом (ст. 871(a)(1)(B) КВД). Однако нерезидент не
имеет валовой доход в форме ежегодных выплат из определен-
ного пенсионного фонда (ст. 871(f) КВД). Это исключение при-
меняется, если все личные услуги, на основании которых произ-
водятся ежегодные выплаты (аннуаты), были оказаны либо за
пределами США, когда налогоплательщик не был резидентом,
либо в пределах США, когда налогоплательщик временно нахо-
дился в стране (90 или менее дней), получая доход меньший по-
рогового (т.е. 3 тыс. долл. США или менее). Кроме того, если
менее чем 90% участников пенсионного фонда являются гражда-
нами или резидентами США к началу ежегодных выплат нерези-
дентами, то это исключение не применяется, кроме случаев,
3.04. Нехозяйственный доход из американских источников
51
когда страна проживания нерезидента: 1) применяет в основном
равноценное исключение к резидентам и гражданам США либо
2) является развивающейся страной-бенефициаром по Закону о
торговле от 1974 г.
Эти регулирующие пенсии нормы внутреннего законодатель-
ства часто изменяются положениями соответствующих договоров
(см. гл. 5). Например, статья 18 Американской модели договора
1981 г. запрещает США взимать налог с пенсий, получаемых из
американских источников резидентами другого договаривающе-
гося государства.
(д)	Социальное обеспечение
Половина любых ежемесячных пенсий по старости, по слу-
чаю потери кормильца и инвалидности (СПКИ) или пенсий же-
лезнодорожным рабочим, получаемых нерезидентами, облагается
30%-ным налогом по ст. 871(a)(1) КВД.
(е)	Прочий доход УУЕП
Хотя они прямо не указаны в ст. 871(a) или 881 КВД,
роялти облагаются удерживаемым по месту выплаты 30%-ным
налогом, если такой доход фактически не связан с ведением в
США торговли или хозяйственной деятельности (Сб. инстр.,
ст. 1.871-7(b)). С роялти налог взимается независимо от фор-
мы их получения (по частям или в твердой сумме). Кроме
того, поступления от продажи имущества, которое может
приносить роялти, считаются роялти, если платежи обуслов-
лены продуктивностью, использованием или распоряжением
имуществом (ст. 871(a)(1)(D) КВД).
Прочий доход УУЕП, облагаемый удерживаемым по месту
выплаты 30%-ным налогом, включает алименты, комиссионные,
призы и выигрыши в азартные игры.
(ж)	Доход от продажи основных средств (недвижимости)
Получаемая нерезидентом прибыль от продажи основных
средств (недвижимости) почти никогда не облагается удерживае-
мым у источника выплаты 30%-ным налогом. Например, если
нерезидент прибыльно продает акции американской корпора-
ции, то обычно США не могут взимать налог с такой прибыли.
Однако прибыль от продажи имущества, фактически связанная
52
3. Правила налогообложения
(или считающаяся фактически связанной) с ведением в США
торговли или хозяйственной деятельности, облагается налогом
как доход от хозяйственной деятельности (см. 3.06 (б) о получае-
мой прибыли при распоряжении интересами в недвижимом
имуществе в США).
3.05. Налог на прибыли филиалов
(а)	Налог на прибыли филиалов с поступлений
Налог на прибыли филиалов, предусмотренный в ст. 884
КВД, стал частью перемен в налогообложении по Закону о на-
логовой реформе 1986 г. До 1987 г. иностранная корпорация,
принадлежащая иностранным инвесторам и ведущая дела в
США, облагалась корпорационным налогом по обычным про-
грессивным корпоративным ставкам с ее дохода, фактически
связанного с ведением в США торговли или хозяйственной дея-
тельности (ст. 882 и 11 КВД). Если же иностранные инвесторы
действовали в США через американскую корпорацию, то резуль-
тат был такой же. Однако различия в режиме возникали при
распределении корпорацией корпоративных доходов между ее
собственниками иностранными инвесторами.
Дивиденды американской корпорации облагались 30%-ным
налогом (либо по сниженной договорной ставке) по статье 881
КВД с удержанием налога по месту выплаты (ст. 1441 и 1442
КВД). В случае иностранной корпорации, до принятия Закона
1986 г. о налоговой реформе, было мало вероятным, чтобы с вы-
плачиваемых иностранным инвесторам дивидендов взимался ка-
кой-либо американский налог либо вследствие благоприятного
договора о подоходном налоге, либо вследствие того, что диви-
денды являлись доходом из иностранного источника, не обла-
гаемым 30%-ным налогом по ст. 871(a) или 881 КВД в результате
того, что выплачивающая дивиденды корпорация смешивала до-
ходы из иностранного и американского источников (см.
ст. 861(a)(2) КВД.
Цель налога на прибыли филиалов — взимать с дохода дейст-
вующих в США иностранных корпораций налог на двух уровнях
подобно тому, как происходит налогообложение дохода, полу-
3.05. Налог на прибыли филиалов
53
чаемого и распределяемого действующими в США американски-
ми корпорациями. В последнем случае с дохода взимается налог
по предельно высокой ставке, равной 34%, если он получен аме-
риканской корпорацией. Он облагается максимальным 30%-ным
налогом в момент выплаты дивиденда (ст. 881(a) КВД). В случае
иностранной корпорации в соответствии с налоговым режимом
для филиалов с дохода взимается налог по предельно высокой
ставке, равной 34% в момент получения дохода, и дополнитель-
ный 30%-ный налог на прибыль филиалов в момент репатриации
дохода иностранной корпорацией (либо в момент, когда считает-
ся, что иностранная корпорация репатриирует доход, так как он
не реинвестируется в "активы США"). Фактически, на основании
положения о налоге на прибыль филиалов, филиал в США рас-
сматривается как американская дочерняя компания иностранной
корпорации.
Налог на прибыль филиалов, равный 30%, взимается с
"эквивалентной дивидендам суммы" вместо вторичного удержи-
ваемого по месту выплаты налога с дивидендов, выплачиваемых
иностранной корпорацией своим акционерам (ст. 884(e)(3) КВД).
“Эквивалентная дивидендам сумма” равна поступлениям и при-
былям иностранной корпорации, фактически связанным с веде-
нием в США торговли или хозяйственной деятельности с учетом
определенных конкретных поправок (ст. 884(b) КВД). Эквива-
лентная дивидендам сумма уменьшается на инвестируемую в
надлежащие активы в США часть фактически связанных поступ-
лений и прибылей. Это снижает базу налога на прибыль филиа-
лов, так как считается, что филиал не репатриировал поступле-
ния на родину корпорации. И наоборот, в той мере, в какой со-
кращаются инвестиции иностранной корпорации в надлежащие
активы в США (вследствие фактической репатриации активов
или того, что инвестиции филиала в надлежащие активы в США
были переведены в ненадлежащие активы в США), возрастает
“эквивалентная дивидендам сумма”. Увеличение “эквивалентной
дивидендам суммы” отражает тот факт, что поступления за
предшествующий год были репатриированы либо считались ре-
патриированными. Надлежащие активы в США обычно пред-
ставляют собой денежные средства и имущество, используемые
54
3. Правила налогообложения
иностранной корпорацией для ведения в США торговли или хо-
зяйственной деятельности (ст. 884(c)(2) КВД).
Для того чтобы показать на примере действие налога на при-
быль филиалов, предположим, что корпорация "Инко" зарегист-
рирована в иностранном государстве, у которого нет договора с
США. В первый год ''Инко” получает 4 млн. долл. США чистого
дохода от деловых операций в США. По твердой ставке 34%-
ного налога "Инко" выплатит 1,36 млн. долл, американского по-
доходного налога с фактически связанного налога (ст. 882 КВД).
Если оставшиеся 2,64 млн. долл, репатриируются в свою страну
(либо инвестируются в ненадлежащие активы в США), то, со-
гласно положению о налоге на прибыль филиалов, взимается
дополнительный 30%-ный налог, равный 792 тыс. долл. Однако
если "Инко" реинвестирует 2,64 млн. долл, в свое предприятие в
США, то обязательство немедленно платить налог на прибыль
филиалов не возникает.
Допустим, что "Инко" действительно реинвестирует свою
прибыль в свою торговлю или хозяйственную деятельность в
США в первый год, поэтому налог на прибыль филиалов не
взимается. Во второй год "Инко” не получает чистого дохода, но
переводит 300 тыс. долл, из США в главный офис. С репатрии-
руемых 300 тыс. долл, взимается 30%-ный налог на прибыль фи-
лиалов, так как “эквивалентная дивидендам сумма” "Инко” уве-
личивается на сумму инвестиций, изымаемых из надлежащих
активов в США.
(б)	Налог на прибыль филиалов с процентов
Наряду с налогом на прибыль филиалов, взимаемым с репат-
риируемых прибылей, КВД облагает 30%-ным налогом процен-
ты, выплачиваемые (или считающиеся выплачиваемыми) филиа-
лом иностранной корпорации, ведущей в США торговлю или
хозяйственную деятельность. Если бы не было статьи 884(f) КВД,
в соответствии с которой взимается налог такого уровня с вы-
плачиваемых филиалом процентов, то иностранная корпорация
могла бы снизить либо даже избежать уплаты налога с прибыли
филиалов, выплатив проценты своим иностранным инвесторам.
В той степени, в которой списываемые платежи процентов рас-
3.05. Налог на прибыли филиалов
55
пределяются к прибыли филиала, эти платежи сокращают нало-
гооблагаемый доход, фактически связанные поступления и при-
были и в конечном итоге “эквивалентную дивидендам сумму”,
представляющую собой базу налога на прибыль филиалов. В вы-
шеприведенном примере, если "Инко" распределит все 4 млн.
долл, чистой прибыли между своими иностранными инвесторами
в форме списываемых процентов, то у "Инко" не останется об-
лагаемого налогом дохода, фактически связанных поступлений и
прибылей и “эквивалентной дивидендам суммы” для обложения
налогом на прибыль филиалов.
Независимо от того, является ли "Инко" иностранной или
американской корпорацией, то у нее также не будет какого-либо
фактически связанного дохода для регулярного налогообложе-
ния. Однако если бы "Инко” была американской корпорацией,
выплачиваемые ей из американского источника проценты обла-
гались бы 30%-ным налогом по ст. 871(a) или 881 КВД. Если бы
не было ст. 884(f) КВД, то выплачиваемые иностранной корпо-
рацией проценты часто считались бы доходом из иностранного
источника, не облагаемого 30%-ным налогом.
Ст. 884(f) ликвидирует это различие. Она содержит два пра-
вила, регулирующих налогообложение процентов, выплачивае-
мых американским филиалом иностранной корпорации. В статье
884(f)(1)(A) КВД предусматривается, что в случае иностранной
корпорации, ведущей в США торговлю или хозяйственную дея-
тельность, выплачиваемые с такой деятельности проценты рас-
сматриваются как выплачиваемые американской корпорацией.
Следовательно, в соответствии со ст. 861(a)(1) КВД эти процен-
ты являются доходом от американского источника, как правило,
облагаемого твердым 30%-ным доходом по ст. 871(a) или ст. 881
КВД. Однако если выплачиваемые проценты считаются процен-
тами с портфельных инвестиций, то с них не взимается амери-
канский налог (см. 3.04 (a)(2)).
В статье 884(f)(1)(B) предусматривается, что размер превы-
шения суммы списываемых по ст. 882 КВД процентов при рас-
чете налогооблагаемого дохода американского филиала над фак-
тически выплачиваемыми филиалом процентами, превышение
считается процентами, выплачиваемыми воображаемой амери-
56
3. Правила налогообложения
канской дочерней компанией (филиалом) материнской компа-
нии, что позволяет взимать с номинальных выплачиваемых про-
центов 30%-ный налог по ст. 881 КВД.
(в)	Налог на прибыль филиалов и вторичный удерживаемый
по месту выплаты налог с дивидендов
Иностранная корпорация, имеющая филиал в США, облага-
ется обычным американским корпоративным подоходным на-
логом по ст. 882 КВД с дохода, фактически связанного с ведени-
ем в США торговли или хозяйственной деятельности. С этого
дохода также взимается налог с прибыли филиалов в той степе-
ни, в которой этот доход не реинвестируется в надлежащие ак-
тивы в США, как это предусмотрено статьей 884(c)(2) КВД. До-
полнительный налог обычно не взимается, когда иностранная
корпорация выплачивает дивиденды своим иностранным инве-
сторам (ст. 884(e)(3)(A) КВД). Налог на прибыль филиалов, ко-
торый взимается с поступлений и прибылей иностранных корпо-
раций от американского источника, выполняет ту же функцию,
что и обычный 30%-ный налог с дивидендов, выплачиваемых
американской корпорацией иностранным инвесторам.
Однако Конгресс оставил в силе 30%-ный налог с выплачи-
ваемых иностранными корпорациями дивидендов в тех случаях,
когда неприменим налог на прибыль филиалов вследствие того,
что договор о подоходном налоге, которым в своих интересах
может пользоваться иностранная корпорация из страны, не яв-
ляющейся участником договора, ищущая более выгодные усло-
вия, запрещает применение налога на прибыль филиалов, но до-
пускает обложение 30%-ным налогом выплачиваемые иностран-
ной корпорацией дивиденды. Фактически удерживаемый по мес-
ту выплаты налог с дивидендов является заменой налога на при-
быль филиалов (ст. 884(e)(3) КВД).
3.06. Иностранные инвестиции
в недвижимость в США
(а)	Эксплуатационный доход
Предположим, что иностранный инвестор владеет в США
недвижимостью, дающей арендный доход. Если считается, что
3.06. Иностранные инвестиции в недвижимость в США
57
иностранный инвестор ведет в США торговлю или хозяйствен-
ную деятельность, то чистый арендный доход (валовой арендный
доход минус списания на амортизацию, содержание имущества,
выплату процентов по закладной и т.д.) является фактически
связанным доходом, облагаемым налогом в том же порядке, что
и прочий хозяйственный доход американского налогоплательщи-
ка (ст. 871(b) и ст. 882 КВД). Если иностранный инвестор не ве-
дет в США торговлю или хозяйственную деятельность, то с ва-
лового арендного дохода взимается налог по 30%-ной ставке по
ст. 871(a) или ст. 881 КВД. Обычно иностранный инвестор пред-
почитает преимущество зачетных списаний, включая амортиза-
цию, по сравнению с налогом на валовой доход. На основании
статей 871(d) или 881(d) КВД иностранный инвестор, не веду-
щий в США торговлю или хозяйственную деятельность, может
по своему выбору считать арендный доход фактически связан-
ным доходом, который может быть снижен посредством любых
правомерных списаний перед взиманием налога по ставкам со-
гласно ст. 1 или ст. 11 КВД. Такой однажды произведенный вы-
бор чистой базы нельзя отменять.
Для примера предположим, что "Инко" — иностранная кор-
порация, владеющая многоквартирным домом в США, дающим
арендный доход 2 млн. долл. Для того чтобы избежать уплаты
удерживаемого у источника выплаты 30%-ного налога с аренд-
ного дохода, "Инко" может выбрать чистую базу и платить 34%-
ный налог с чистого дохода. Если издержки "Инко" составляют
1,5 млн. долл, (например, амортизация, проценты, содержание) в
связи с владением многоквартирным домом, то в результате
применения более высокой номинальной ставки к чистому дохо-
ду, равному 500 тыс. долл., американский налог будет меньше,
чем налог по более низкой номинальной ставке, применяемой к
валовому доходу, равному 2 млн. долл.
Предположим, что иностранный гражданин-нерезидент или
иностранная корпорация, владеющие недвижимостью в США,
не получают валового дохода, а несут расходы по содержанию
этой недвижимости. Может ли налогоплательщик выбрать чис-
тую базу для того, чтобы использовать списания для погашения
другого дохода, который может иметь налогоплательщик от дея-
тельности, фактически связанной с ведением в США торговли
58
3. Правила налогообложения
или хозяйственной деятельности? В соответствии с Положением
о доходах 91-7, 1991-1 С.В. ПО, Служба Внутренних Доходов
(СВД) определяет, что нерезидент не вправе выбирать чистую
базу налога в отношении недвижимости в США на период на-
логового года, в течение которого налогоплательщик не получает
никакого дохода от такой недвижимости. Однако нерезиденту,
владеющему недвижимостью в США, будет нетрудно создать ка-
кой-нибудь валовой доход с целью выбора чистой базы налога. В
соответствии с Положением о доходах 92-74, 1992-38 I.R.B.9,
СВД определила, что превышение списаний в связи с владением
недвижимостью в США над доходом от такой недвижимости
может быть использовано для снижения дохода от ведения в
США торговли или хозяйственной деятельности и в случае необ-
ходимости может быть перенесено назад или вперед на другие
годы в качестве чистых эксплуатационных убытков. Положение
распространяется только на иностранные корпорации, но логи-
чески должно применяться и к иностранным гражданам-
нерезидентам.
(б)	Распорядительный доход
Прибыль от продажи недвижимости в США нерезидентом,
ведущим торговлю или хозяйственную деятельность в форме ку-
пли-продажи недвижимости, считается фактически связанным
доходом, облагаемым в США налогом даже при отсутствии спе-
циального положения. Однако иностранный инвестор, не веду-
щий торговлю или хозяйственную деятельность, обычно не име-
ет облагаемую американским налогом прибыль (или убыток) от
продажи основного капитала (т.е. недвижимости), поскольку
прибыль от продажи недвижимости нерезидента обычно не об-
лагается удерживаемым по месту выплаты 30%-ным налогом
(ст. 871(a) и ст. 881 КВД).
Озабоченный ростом владения иностранцами недвижимостью в
США, Конгресс принял в 1980 г. ст. 897 КВД (Закон о налогообло-
жении иностранных инвестиций в недвижимость - the Foreign
Investment in Real Property Tax Act - FIRPTA, или ЗНИИН), в соот-
ветствии с которой считается, что прибыль от продажи "интереса” в
недвижимости в США является прибылью налогоплательщика, ве-
дущего в США торговлю или хозяйственную деятельность, а сама
3.06. Иностранные инвестиции в недвижимость в США
59
прибыль — фактически связанным доходом (ст. 897(a) КВД). Инте-
рес в недвижимости в США может включать не только безуслов-
ное право собственности на недвижимость, но и аренду, опцио-
ны и природные ресурсы. Если нерезидент владеет недвижимо-
стью в США в качестве члена товарищества или как доверитель-
ной собственностью, то продажа такой организацией недвижи-
мости либо продажа нерезидентом своего интереса в организа-
ции может создать фактически связанный доход (ст. 875 и
ст. 897(g) КВД). Кодекс осуществляет сквозную проверку органи-
зации и связывает продажу организацией с продажей ее членами
или рассматривает продажу интереса организации частично как
продажу американской недвижимости, принадлежащей органи-
зации.
Сквозная проверка не применяется к корпоративной органи-
зации, которая, наоборот, считается отдельной организацией-
налогоплательщиком. Продажа иностранной корпорацией не-
движимости в США не связывается с ее акционерами. Вместо
этого иностранная корпорация платит налог с любой прибыли,
как если бы эта прибыль была фактически связанным доходом
(ст. 897 КВД). Поскольку иностранная корпорация платит налог
с прибыли от продажи недвижимости в США по ст. 897 КВД,
иностранные акционеры, продающие возросшие по стоимости
акции иностранной корпорации, обычно не платят налог с этой
продажи. Если же американская корпорация продает недвижи-
мость в США, то она, конечно, платит налог по ст. 11 КВД. Ес-
ли иностранный акционер продает возросшие по стоимости ак-
ции американской корпорации, большая часть активов которой
представляет собой недвижимость в США, то с акционера может
взиматься налог с прибыли, которая может считаться фактически
связанным доходом.
Интерес в акциях американской корпорации представляет
собой "интерес” в недвижимости в США (US real property interest
или USRPI — ИН США, и поэтому подпадает под действие ста-
тьи 897 КВД, если корпорация является “холдинговой корпора-
цией, владеющей недвижимостью в США” (US real property
holding corporation или USRPHC - XKBH США) (ст. 897(c)(2)
КВД). (Существует исключение для акций американской корпо-
рации, которые участвуют в регулярной продаже на учрежденной
60
3. Правила налогообложения
фондовой бирже). Корпорация представляет собой ХКВН США,
если в любое время в течение предшествовавших пяти лет обос-
нованная рыночная стоимость ИН США корпорации составляла
не менее 50% суммы обоснованной рыночной стоимости доли
недвижимости корпорации во всем мире плюс ее производст-
венные активы. Например, если в течение соответствующего пе-
риода иностранная корпорация владеет недвижимостью в США
с обоснованной рыночной стоимостью 100 тыс. долл., недвижи-
мостью за границей с обоснованной рыночной стоимостью 75
тыс. долл, и производственными активами с обоснованной ры-
ночной стоимостью 50 тыс. долл., то она не представляет собой
ХКВН США и ее акции не являются ИН США (100 тыс. долл.:
225 тыс. долл.). Если корпорация распорядится производствен-
ными активами стоимостью 25 тыс. долл., то она станет ХКВН
США (100 тыс. долл.: 200 тыс. долл.), и любая последующая про-
дажа акций корпорации с прибылью облагается в США налогом.
Иностранная корпорация представляет собой ХКВН США в те-
чение контролируемого пятилетнего периода, если она представляет
собой ХКВН США в любую "контрольную дату". Такими датами
обычно являются: (а) последний день налогового года корпорации и
(б) дата каждой сделки, в результате которой корпорация может
стать ХКВН США Такие сделки включают либо приобретение ИН
США, либо распоряжение недвижимостью за границей или произ-
водственными активами, используемыми в торговле или хозяйст-
венной деятельности (Сб. инстр., ст. 1.897-2(с)). В вышеприведен-
ном примере распоряжение производственными активами стоимо-
стью 25 тыс. долл, "включит" контрольную дату, в результате кото-
рой появится ХКВН США
Правило сквозной проверки применяется для установления
факта, является ли американская корпорация корпорацией, вла-
деющей недвижимостью в США. Если американская корпорация
имеет интерес в прозрачной организации (transparent entity)
(например, товариществе) или владеет не менее 50% (по стоимо-
сти) акций американской или иностранной корпорации, то счи-
тается, что пропорционально частью активов организации владе-
ет материнская корпорация (ст. 897(c)(5) КВД). Если корпорация
X — американская корпорация — владеет менее чем 50% (по
стоимости) акций второй корпорации, то сквозная проверка не
3.07. Доход от перевозок
61
применяется. Если вторая корпорация представляет собой ХКВН
США (или представляла бы, будь она американской корпораци-
ей), то все интересы в акциях считались бы ИН США при уста-
новлении факта, является ли корпорация X ХКВН США
(ст. 897(c)(3) КВД).
Если американская корпорация представляет собой ХКВН
США, то распоряжение нерезидентом любым интересом (за ис-
ключением интереса только как кредитора) с прибылью облага-
ется американским налогом (ст. 897(a) КВД). Сюда входят гиб-
ридные ценные бумаги, а также “интересы” в акциях. Распоря-
жение такими “интересами” не в форме продажи может вызвать
налогообложение американским налогом. Предположим, что не-
резидент, владеющий недвижимостью в США, обменивает эту
недвижимость на акции иностранной корпорации по не обла-
гаемому налогом обмену в соответствии со статьей 351 КВД. Ес-
ли обмен не облагается налогом, то иностранный налогопла-
тельщик вправе продавать акции иностранной корпорации без
налога. Однако статья 897(e) КВД отменяет все положения зако-
на о безналоговых сделках, если полученная по сделке недвижи-
мость не облагается в США налогом при продаже. В данном
примере иностранный налогоплательщик не может полагаться на
статью 351 КВД, так как прибыль от продажи нерезидентом ак-
ций иностранной корпорации не облагается налогом в США.
Ряд положений ЗНИИН регулирует разные сделки корпора-
ций и товариществ (см. ст. 897(d),(е) и (f) КВД). Подробное рас-
смотрение взаимодействия ЗНИИН с положениями о корпора-
циях и товариществах не входит в рамки этой книги.
3.07. Доход от перевозок
Если нерезидент получает доход из американского источника
от перевозок воздушным или водным транспортом либо от ли-
зинга или найма водного или воздушного судна, то с такого до-
хода взимается американский налог, если доход от такой дея-
тельности не освобожден от налогообложения на основании до-
говорной нормы о взаимном освобождении от налога (ст. 887
КВД). См. правило о доходе от перевозок в 4.01 (в). Такой доход
считается фактически связанным доходом, если налогоплатель-
62
3. Правила налогообложения
щик ведет в США торговлю или хозяйственную деятельность из
постоянного коммерческого предприятия и практически весь
доход налогоплательщика от перевозок из американского источ-
ника связан с регулярными транспортными перевозками по рас-
писанию. Например, иностранная авиакомпания, выполняющая
регулярные рейсы по расписанию из американского аэропорта,
получает фактически связанный доход, если у нее имеется в
США постоянное коммерческое предприятие. Однако иностран-
ная корпорация, осуществляющая трамповое (не работающее на
определенных рейсах) судоходство, не создает фактически свя-
занного дохода. Если нерезидент получает доход от перевозок из
американского источника, который не считается фактически
связанным доходом, КВД предусматривает 4%-ный налог с вало-
вого дохода от перевозок.
Однако доход нерезидента от эксплуатации водных или воз-
душных судов освобождается от налогообложения в США, если
такое же взаимное освобождение предусмотрено для американ-
ских граждан и резидентов в стране проживания налогоплатель-
щика (ст. 872(b)(1) КВД). Чтобы не допустить махинаций
“с флагом”, такое освобождение не предоставляется опреде-
ленным иностранным корпорациям, акции которых принадле-
жат в основном нерезидентам (ст. 883(c)(1) КВД). Договоры о
подоходном налоге обычно освобождают резидентов одного до-
говаривающегося государства от налога другого договаривающе-
гося государства с транспортного дохода, получаемого от междуна-
родных перевозок в этом другом договаривающемся государстве.
3.08. Налогообложение иностранных правительств
Исторически США освобождают от американского федераль-
ного подоходного налога определенные виды инвестиционного
дохода из американского источника, получаемого иностранными
правительствами (ст. 892 КВД). Однако доход, получаемый ино-
странными правительствами от коммерческой деятельности, как
правило, облагается налогом, как если бы этот доход получала
иностранная частная корпорация.
Иностранное правительство (или его орган) или его агент,
желающие получить освобождение от американского налогооб-
3.08. Налогообложение иностранных правительств
63
ложения, должны удовлетворять двум основным требованиям:
статуса и дохода. Иностранное правительство должно считаться
именно "иностранным правительством" по смыслу этого поло-
жения, а получаемый им доход должен быть именно такого вида,
который освобождается от налога по ст. 892 КВД. Термин
"иностранное правительство" включает "контролируемую органи-
зацию" "иностранного суверена". "Контролируемая организация"
— это организация (например, корпорация), которой полностью
владеет один иностранный суверен и доход которой не идет в
пользу какого-либо физического лица, а активы при ее ликви-
дации переходят к иностранному суверену (Сб. инстр., ст. 1.892-
2Т(а)(3)). Трастовый (доверительный) пенсионный фонд для ра-
ботников иностранного правительства может считаться такой
"контролируемой организацией" (Сб. инстр., ст. 1.892-2Т(с)).
Иностранное правительство (или контролируемая организа-
ция) освобождается от американского подоходного налога с ак-
ций, облигаций и других ценных бумаг и процентов с банков-
ских депозитов (ст. 892(a)(1) КВД). Освобождение не распро-
страняется на арендный доход с недвижимости в США или на
любую прибыль от продажи такой собственности. Однако при-
быль от продажи акций корпорации, владеющей недвижимостью
в США, может освобождаться от американского налога, если
контрольный пакет акций этой корпорации не принадлежит
иностранному правительству. Подобно арендному доходу, полу-
чаемый иностранным правительством (или контролируемой ор-
ганизацией) доход от ведения коммерческой деятельности под-
лежит налогообложению в США (ст. 892(a)(2) КВД).
Кроме того, доход, получаемый от "контролируемой коммер-
ческой организации" либо получаемый ею, подлежит налогооб-
ложению в США (ст. 892(a)(2) КВД). "Контролируемая коммер-
ческая организация" — это организация, осуществляющая ком-
мерческую деятельность в любой точке мира, если правительству
принадлежит (по стоимости или количеству голосов) 50% и бо-
лее акций либо меныпее количество, если оно обеспечивает эф-
фективный контроль. Например, если индийскому правительству
принадлежит корпорация, осуществляющая коммерческую дея-
тельность в любой точке мира, то любой получаемый этой кор-
порацией доход может облагаться американским налогом в соот-
ветствии с обычными американскими налоговыми правилами.
64
3. Правила налогообложения
Таким образом, если корпорация получает дивиденды или про-
центы от американского плательщика, то она может облагаться
налогом по статье 881 КВД. Считается, что корпорация занима-
ется коммерческой деятельностью, если она владеет недвижимо-
стью в США, либо иностранная корпорация была бы корпораци-
ей, владеющей недвижимостью в США, если бы являлась амери-
канской корпорацией.
Если иностранное правительство получает доход, не освобо-
ждаемый от американского налогообложения по статье 892 КВД,
то оно в целях применения внутренних налоговых правил США
считается иностранной корпорацией. Кроме того, иностранное
правительство считается корпоративным резидентом своей стра-
ны, что позволяет ему претендовать на налоговые льготы, преду-
смотренные соответствующим договором с США о подоходном
налоге (ст. 892(a)(3) КВД).
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации
(а)	Подача налоговой декларации
Если нерезидент ведет в США торговлю или хозяйственную
деятельность, то он обязан подать налоговую декларацию за
прошедший год, даже если налогоплательщик не получил факти-
чески связанного дохода за этот год или освобожден от налога в
соответствии с законом или договором (ст. 6012 КВД). Если дек-
ларация не была подана или она не "верна или не точна", то не-
резидент не вправе претендовать на какие-либо списания из ва-
лового дохода (ст. 874(a) и ст. 882(c)(2) КВД). Если нерезидент
не ведет в США торговлю или хозяйственную деятельность, то
он не обязан подавать налоговую декларацию, если его налого-
обложение полностью покрывается удержанием налога у источ-
ника (Сб. инстр., ст. 1.6012-l(b)(2)(i) и ст. 1.6012-2(g)(2)(i)).
Нерезидент, по мнению которого договор США превалирует
над внутренним американским налоговым законом (или иным
образом изменяет его), должен сообщить о своем мнении в заяв-
лении, прилагаемом к своей налоговой декларации (ст. 6114
КВД). Это положение распространяется также на резидентов (и
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации
65
граждан) США. Например, нерезидент, утверждающий, что по-
ложение КВД нарушает правило договора о недискриминации,
либо иностранная корпорация, претендующая по договору на
освобождение от американского налога на прибыль филиалов,
должны сообщать о своем мнении в соответствии со ст. 6114
КВД. Точно так же иностранный гражданин-нерезидент или
иностранная корпорация должны сообщать о своей претензии на
то, что доход, фактически связанный с ведением в США торгов-
ли или хозяйственной деятельности, не подлежит налогообложе-
нию в США на том основании, что доход не связан с постоян-
ным учреждением. Как правило, нерезиденту не нужно сообщать
о снижении по договору 30%-ного налога, удерживаемого у ис-
точника выплаты, с процентов, дивидендов и т.д. (т.е. доход
УУЕП) или о снижении по договору дохода нерезидента в связи
с содержанием иждивенцев, пенсией, аннуитетами или социаль-
ными выплатами (см. Сб. инстр., ст. 301.6114-1). Иностранная
корпорация, не сообщившая о том, что при заполнении декла-
рации она руководствовалась положениями договора, может
подвергнуться штрафу в размере 10 тыс. долл. (1 тыс. долл. —
для прочих нерезидентов) за такое несообщение (ст. 6712 КВД).
(б)	Разрешение на выезд из США
Помимо требования подачи налоговой декларации, ино-
странный гражданин-резидент или нерезидент не вправе выехать
из США, не получив сертификат о выполнении федеральных
законов о подоходном налоге (ст. 6851(d)(1) КВД). Это положе-
ние не распространяется на временных посетителей или в слу-
чае, когда иностранный гражданин-резидент собирается вернуть-
ся в США.
(в)	Необходимость удержания налога у источника выплаты
Если иностранный налогоплательщик не ведет в США тор-
говли или хозяйственной деятельности, но получает инвестици-
онный доход из американских источников, то установленный
или устанавливаемый ежегодный или периодический доход об-
лагается налогом по ставке 30% (или по более низкой ставке по
договору) (ст. 871(a) или ст. 881 КВД). Однако поскольку у ино-
66
3. Правила налогообложения
странного налогоплательщика может не быть в США производ-
ственных активов, то может оказаться невыполнимым взимать
30%-ный налог с иностранного налогоплательщика, который не
платит его добровольно. Поэтому КВД содержит целый ряд по-
ложений об удержании налога у источника дохода, которые рас-
пространяются на инвестиционный доход иностранных налого-
плательщиков.
Необходимо удерживать налог у источника дохода, если вы-
полняются следующие шесть критериев: а) получатель дохода —
иностранный гражданин; б) выплачиваемая сумма является до-
ходом из американского источника; в) выплачиваемая сумма яв-
ляется установленным или устанавливаемым ежегодным или пе-
риодическим доходом (т.е. обычно пассивным инвестиционным
доходом в форме процентов, дивидендов, роялти и некоторых
видов арендной платы); г) выплачиваемая сумма не является
фактически связанным доходом; д) плательщик или агент вправе
удерживать налог; е) никакие исключения не применяются.
(г)	Удержание налога с дивидендов, процентов и прочих
периодических выплат
В случае выплаты американским или иностранным платель-
щиком дивидендов или процентов из американского источника
(или иных платежей из американских источников иностранному
инвестору, которые облагаются налогом по статье 871(a)(1) либо
по статье 881 КВД), плательщик может быть обязан по ст. 1441
или ст. 1442 КВД удерживать 30% выплачиваемой из американ-
ского источника суммы, которая не является фактически связан-
ной с ведением иностранным инвестором в США торговли или
хозяйственной деятельности. Удерживаемая у источника дохода
сумма обычно составляет 30% валовой суммы любого платежа
(Сб. инстр., ст. 1.1441-3(Ь)(1)). Например, при выплатах, произ-
водимых американской корпорацией, удержание производится
полностью, даже если часть этих выплат может в конечном итоге
не считаться дивидендами по ст. 301(c)(1) КВД (Сб. инстр., ст.
1.1441-3(Ь)(1)). Однако удержание налогов не производится с не
облагаемых налогом дивидендов с акций по ст. 305(a) КВД или в
случае ликвидации или возврата выплат по ст. 331 и ст. 302 КВД
соответственно. Кроме того, удержание может не производиться
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации
67
или производиться в сокращенной форме, если это предусмот-
рено соответствующим договором.
В соответствии со ст. 1441(a) КВД по одной статье дохода
может быть более одного агента по удержанию налога. Напри-
мер, когда корпорация использует агента для выплаты дивиден-
дов и процентов, то как агент, так и корпорация могут нести от-
ветственность за удержание налога. Удерживающий налог агент
обычно несет ответственность перед СВД за любую удерживае-
мую сумму, и ему выплачивается возмещение по любым претен-
зиям налогоплательщиков (ст. 1461 КВД). Если агент не удержи-
вает налог или удерживает меньшую сумму, то аргументация, что
налог не удержал другой удерживающий налог агент либо что
юрисконсульт дал совет, что удерживать налог не надо, будет
являться нелигитимной. Однако удерживающий налог агент мо-
жет полагаться на заявление получателя платежа о том, что налог
не должен удерживаться (например, платеж является фактически
связанным доходом или что получатель платежа гражданин или
резидент США), если выполнены соответствующие процедуры.
Удерживающий налог агент должен вносить его в Федераль-
ный резерв или иной уполномоченный банк (ст. 6302 КВД).
Удерживающий налог агент должен подавать ежегодную декла-
рацию по ф. 1042 и ф. 1042S по каждому иностранному получа-
телю дохода. Копия ф. 1042S остается у иностранного получателя
дохода.
Порядок удержания налога по своей сути обеспечивает вы-
полнение американского налогового режима. Ведущая торговлю
или хозяйственную деятельность американская корпорация пла-
тит налог с чистого дохода по ставкам, установленным статьями
1 и 11 КВД. При периодических выплатах иностранным акцио-
нерам в форме процентов или дивидендов налог удерживается в
соответствии со статьями 1441 и 1442 КВД. Ведущая в США
торговлю или хозяйственную деятельность иностранная корпо-
рация также платит налог с чистого дохода. В той степени, в ко-
торой репатриируется американский фактически связанный до-
ход, действует налог на прибыль филиалов по ст. 884 КВД либо,
если налог на прибыль филиалов неприменим, действует вто-
ричное удержание налога с дивидендов по ст. 884(e) КВД.
Помимо процентов или дивидендов, налог может удержи-
ваться с другого установленного или устанавливаемого ежегодно
68
3. Правила налогообложения
или периодически выплачиваемого дохода, в том числе с роялти,
комиссионных, наград или призов, твердых сумм, выплачивае-
мых из ежегодных или трастовых фондов работников, а также
алиментов. Хотя доход от услуг — это фактически связанный
доход (см. Сб. инстр., ст. 1.864-4(c)(6)(ii)), с компенсации за ин-
дивидуальные услуги физическим лицам удерживается налог по
ст. 1441(c)(1) КВД. Однако налог по ст. 1441 КВД не удерживает-
ся, если с платежей удерживается налог так же, как с заработной
платы, или они освобождены от налога по договору (Сб. инстр.,
ст. 1.1441-4(b)(l)). С выплачиваемой подрядчику компенсации
удерживается налог по ст. 1441 или ст. 1442 КВД.
(д)	Удержание налога по ЗНИИН
Когда иностранный налогоплательщик ведет в США торгов-
лю или хозяйственную деятельность, то с дохода от такой дея-
тельности налог обычно не удерживается. Однако когда ино-
странный налогоплательщик распоряжается недвижимостью в
США, с предполагаемого фактически связанного дохода необхо-
димо удерживать налог (ст. 897 КВД).
В целом с приобретателя недвижимости в США должна
удерживаться в виде налога сумма, равная 10% суммы реализа-
ции недвижимости (ст. 1445 КВД). Удержание налога по ст. 1445
КВД представляет собой оценку причитающегося налога в отли-
чие от удержания налога по ст. 1441 и ст. 1442 КВД, в соответст-
вии с которыми удерживается обычно без оценки 30%-ный налог
по ст. 871(a) или по ст. 881 КВД. Налог удерживается с приобре-
тателя “интереса” в товариществе, если 50% или более стоимо-
сти валовых активов товарищества представляют собой “инте-
ресы” в недвижимости в США, и 90% или более стоимости ва-
ловых активов представляют собой “интересы” в недвижимости
в США плюс наличные средства (или эквиваленты наличных
средств) (Сб. инстр., ст. 1.1445-HT(d)).
Имеется ряд существенных исключений из общего правила.
Если продавец представит заверенные под присягой доказатель-
ства того, что он является гражданином США, то налог не удер-
живается (ст. 1445(b)(2) КВД). Точно так же, если проданные ак-
тивы — это акции американской корпорации и корпорация
представит заверенные под присягой доказательства того, что
она не является владеющей недвижимостью в США корпораци-
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации
69
ей, то приобретатель освобождается от обязанности удерживать
налог (ст. 1445(b)(3) КВД). Удержание налога не производится,
если СВД выдает документ, утверждающий, что продавец осво-
божден от налога или принял другие удовлетворяющие меры для
этого. И наконец, налог не удерживается, если покупатель при-
обретает недвижимость для личного проживания, а покупная це-
на не превышает 300 тыс. долл.
(е)	Удержание налога с товариществ
С выплачиваемых иностранному товариществу дивидендов и
процентов удерживается налог по статье 1441 КВД. Точно так же
американские товарищества обязаны удерживать 30%-ный налог
с процентов и дивидендов, входящих в долю, выплачиваемую
иностранному члену товарищества (Сб. инстр., ст. 1.1441-3(1)).
Предположим, что иностранное товарищество ведет в США
торговлю или хозяйственную деятельность. Его фактически свя-
занный доход подлежит налогообложению в США, но нет нало-
га, подлежащего удержанию у источника дохода. Если товарище-
ство затем распределит фактически связанный доход между
своими иностранными членами, то в отсутствие обязанности
удерживать налог, доход из американского источника может
полностью избежать налогообложения (хотя члены товарищества
обязаны по ст. 875 КВД платить причитающийся с них налог,
как результат ведения товариществом торговли или хозяйствен-
ной деятельности в США). В соответствии со ст. 1446 КВД, ино-
странные и американские товарищества обязаны удерживать 20%
от любой выплачиваемой иностранному члену товарищества
суммы в той мере, в какой эта выплата производится из дохода,
фактически связанного с ведением в США торговли или хозяй-
ственной деятельности. Такая обязанность удержания налога
представляет собой фактически предоплату причитающегося на-
лога с доли члена товарищества в фактически связанном доходе
по ст. 875(1) КВД. Если сумма удержанного налога превысит
размер причитающегося налога, то сумма превышения подлежит
возврату.
Из требования удержания налога по ст. 1446 КВД имеются
три исключения. Требование удержания 20%-ного налога не рас-
пространяется на ту часть любой выплаты, с которой удержива-
ется 30%-ный налог по ст. 1441 КВД, он также не удерживается
70
3. Правила налогообложения
на основании освобождения от налога по КВД или по договору
(ст. 1446(c)(1) КВД). Таким образом, с дохода, освобожденного
от налога по ст. 871(h) или ст. 881(c) в качестве процентов с
портфельных инвестиций или процентов с банковских депози-
тов, освобожденных от налога по ст. 871(i) или ст. 881(d), не
удерживается 20%-ный налог по ст. 1446 КВД. Считается, что
выплаты товарищества производятся прежде всего из этих видов
доходов. Второе исключение предусматривает, что налог не
удерживается, если в основном весь доход из американского ис-
точника, фактически связанный с ведением в США торговли или
хозяйственной деятельности, специально предназначен гражда-
нам США в соответствии со ст. 704 КВД (ст. 1446(c)(2) КВД).
Чтобы показать на примере взаимодействие механизмов
удержания налога, затрагивающих товарищества, предположим,
что американское товарищество АВ имеет в своем составе ино-
странных членов А и В. Товарищество АВ заработало 100 долл,
от продажи недвижимости в США (0 долл. — база и 100 долл. —
обоснованная рыночная цена), 100 долл, дивидендов, не являю-
щихся доходом, фактически связанным с ведением в США тор-
говли или хозяйственной деятельности, и 15 долл, чистого
арендного дохода (20 долл, (валовой доход) минус 5 долл,
(списание на амортизации)), который считается фактически свя-
занным доходом на основании выбора, сделанного по ст. 871(d)
КВД. Если товарищество АВ распределит полученный доход, то
для А и В наступят следующие налоговые последствия.
Считается, что любая выплата товарищества производится
первоначально из фактически несвязанного дохода, установлен-
ного или устанавливаемого ежегодного или из периодического
дохода (УУЕП). Когда фактически несвязанный доход УУЕП —
дивиденды — получает американское товарищество, оно обязано
удерживать налог по 30%-ной (или более низкой по договору)
ставке в случае, если доход предназначен иностранному гражда-
нину (ст. 1441 КВД и Сб. инстр., ст. 1.1441-3(f)). В вышеприве-
денном примере в случае удержания налога по ставке 30%
товарищество АВ может произвести выплату 100 долл, (из кото-
рых удерживается 30 долл.) своим иностранным членам без
дальнейших налоговых последствий. Удержанные 30 долл, пред-
ставляют собой налог, причитающийся с дохода 100 долл, в вице
3.09. Подача налоговой декларации, удержание налога
у источника дохода и сообщение информации
71
дивидендов. Если на основании договора удержание налога не
требуется, то АВ может распределить 100 долл, между своими
членами без всяких последствий.
Второй уровень выплат американского товарищества связан с
продажей любого рода ИН США товариществом. По ст. 1445
КВД товарищество обязано удерживать налог с той части выплат
иностранным членам, которая относится к продаже ИН США.
Подобно удержанию налога с заработной платы и в отличие от
удержания налога по ст. 1441 КВД, удержание налога по ст. 1445
КВД представляет собой оценку окончательного налогового обя-
зательства. На счет каждого члена товарищества записывается
пропорциональная доля налогов, удерживаемых в счет оконча-
тельного американского налогового обязательства с этого члена
товарищества. Для того, чтобы избежать удержания чрезмерного
налога с иностранных акционеров — физических лиц, американ-
ское товарищество может получить сертификат удержания на-
логов, снижающий ставку удерживаемых налогов (Сб. инстр.,
ст. 1.1445-6(с)).
Третий уровень товарищества представляет собой в основном
распределение фактически связанного дохода товарищества. По ст.
1446 КВД удерживается 20% этой суммы. Если товарищество АВ
распределяет 20 долл, между своими членами (5 долл, амортизации
не уменьшают распределяемую сумму), то необходимо удержать
4 долл., хотя каждый член товарищества сообщает о выплате ему
10 долл. Удержанная по ст. 1446 КВД сумма представляет собой
оценку причитающегося налога. При подаче в конце года налоговой
декларации иностранный член товарищества либо может быть обя-
зан внести дополнительную сумму налога, либо иметь право на
возврат выплаченного излишка налога.
(ж)	Сообщение информации
Помимо подачи налоговой декларации и удержания налога у
источника дохода, от налогоплательщиков могут потребовать
информацию, чтобы СВД проверила правильность уплаты нало-
гов налогоплательщиком. Например, предположим, что амери-
канская дочерняя компания приобретает товар у своей ино-
странной материнской корпорации и перепродает его в США.
Если уплаченная американской дочерней компанией покупная
72
3. Правила налогообложения
цена превышает нормальную рыночную цену, то облагаемая
американским налогом прибыль от продажи дочерней компани-
ей товаров своим покупателям будет занижена (а доход ино-
странной материнской компании, который обычно не облагается
налогом в США, будет завышен). Для установления того факта,
заплатила ли дочерняя компания нормальную рыночную цену,
может быть полезным иметь информацию о себестоимости про-
изводства иностранной материнской компании или о цене, по
которой она продает товары не связанным с ней покупателям,
если таковые имеются.
Конгресс принял статьи 6038А и 6038С КВД, в соответствии с
которыми определенные американские и иностранные налого-
плательщики, ведущие дела в США, обязаны сообщать разнооб-
разную информацию, чтобы налоговая служба могла следить за
соблюдением нормальных рыночных цен между связанными ме-
жду собой налогоплательщиками. Подробности этих положений
о сообщении информации и вопрос об установлении межфир-
менных цен в целом рассматриваются в 8.11.
ГЛАВА 4
ПРАВИЛА ОБ ИСТОЧНИКЕ ДОХОДА
И ПОРЯДКЕ СПИСАНИЙ
4.01. Правила об источнике дохода
Правила об источнике дохода имеют большое значение как
для американских граждан, резидентов и корпораций, так и для
иностранных граждан-нерезидентов и иностранных корпораций.
В отношении первой группы действует иностранный налоговый
кредит, т.е. уплаченные в иностранном государстве подоходные
налоги идут в зачет американских подоходных налогов, но толь-
ко если иностранные налоги были уплачены с дохода из ино-
странного источника. Например, если Япония облагает налогом
доход американской корпорации, который по американским на-
логовым правилам является налогом из американского источни-
ка, то уплаченный Японии подоходный налог может не кредито-
ваться в счет подлежащего уплате в США налога с этого дохода
(ст. 904 КВД) (см. 7.06).
Для нерезидентов—иностранных граждан и иностранных
корпораций — правила об источнике дохода имеют значение по
двум причинам. В случае дохода от хозяйственной деятельности
обычно, чтобы доход квалифицировался как фактически связан-
ный, он должен происходить из американского источника и,
следовательно, облагаться налогом по ст. 871(b) (физические ли-
ца) и ст. 882 КВД (корпорации) (но см. ст. 864(c)(4)). В случае
нехозяйственного дохода (т.е. дохода УУЕП) 30%-ный удержи-
ваемый у источника дохода налог распространяется только на
доход из американского источника. Например, если нерезцдент-
иностранный гражданин, инвестор, получает дивиденд, который
74
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
не считается доходом из американского источника, он не облага-
ется американским налогом (ст. 871(a) и ст. 881 КВД). Далее сле-
дует краткое изложение правил об источнике дохода для различ-
ных видов дохода, (см. ст. 861—863 и ст. 865 КВД).
(а) Проценты
(1) Американский плательщик
В целом источник выплаты процентов связывается с пла-
тельщиком-резидентом. Соответственно проценты, выплачивае-
мые американской корпорацией, некорпоративным резидентом
США, федеральным правительством или правительственным уч-
реждением или представителем, представляют собой проценты
из американского источника. Американское товарищество счита-
ется резидентом США по правилу об источнике выплаты про-
центов, если товарищество ведет в США торговлю или хозяйст-
венную деятельность в любое время в течение налогового года
(Сб. инстр., ст. 1.861-2(а)(1)). При установлении источника вы-
платы процентов не имеют значения место платежа или место
нахождения долга.
Имеются несколько важных исключений из этого правила о
резиденте-плательщике. Например, выплата процентов ино-
странным отделением американского банка считается выплатой
процентов из иностранного источника, хотя юридическим пла-
тельщиком является американский банк (ст. 861(a)(1)(B) КВД).
Выплата процентов американской корпорацией также считается
выплатой процентов из иностранного источника, если не менее
80% валового дохода корпорации (рассчитанного за три предше-
ствовавших налоговых года) являются доходом из иностран-
ного источника от торговли или хозяйственной деятельности
(ст. 861 (a)(1)(A) и ст. 861(c)(1) КВД). Например, если американ-
ская корпорация ведет в Мексике издательскую деятельность в
качестве своей единственной деятельности, то выплачиваемые
американской корпорацией проценты иностранным кредиторам
не облагаются 30%-ным налогом по ст. 871(a) или ст. 881 КВД.
Отметим, что в случае применения этого исключения никакие
выплачиваемые проценты не считаются процентами из амери-
канского источника, даже если некоторые из них могут быть
4.01. Правила об источнике дохода
75
связаны с деятельностью корпорации в США. Однако если про-
центы выплачиваются "связанному лицу", то проценты, которые
связаны с американским валовым доходом плательщика за трех-
летний проверяемый период, считаются процентами из амери-
канского источника (ст. 861(c)(2) и ст. 954(d)(3) КВД). Термин
"связанное лицо" обычно обозначает любого иностранного на-
логоплательщика, владеющего 10% или более акций с правом
голоса выплачивающей проценты корпорации.
(2) Иностранный плательщик
В целом выплачиваемые иностранной корпорацией проценты
считаются доходом из иностранного источника по ст. 862(a)(1)
КВД. Соответственно иностранный кредитор не платит 30%-ный
налог с процентов, выплачиваемых иностранной корпорацией.
Однако если иностранная корпорация ведет в США торговлю
или хозяйственную деятельность через свой американский фили-
ал, то проценты, выплачиваемые (или считающиеся выплачивае-
мыми) американским филиалом, считаются как если бы они вы-
плачивались американской корпорацией (ст. 884(f) КВД). Соот-
ветственно такие проценты облагаются налогом либо по
ст. 871 (а), либо по ст. 881 КВД (см. анализ налога с прибыли
филиалов в 3.05). Проценты, выплачиваемые иностранным това-
риществом, ведущим в США торговлю или хозяйственную дея-
тельность, считаются процентами из американского источника и
облагаются 30%-ным удерживаемым у источника выплаты нало-
гом по ст. 871(a) или ст. 881 КВД (Сб. инстр., ст. 1.861-2(а)(2)).
(б)	Дивиденды
(1)	Американский плательщик
В целом выплачиваемые американской корпорацией диви-
денды считаются доходом из американского источника
(ст. 861 (a)(2)(A) КВД). Из этого обычно следует, что с такого
дохода из американского источника нерезидент—иностранный
гражданин или иностранная корпорация — платит 30%-ный на-
лог по ст. 871(a) или ст. 881 КВД. Выплачиваемые американским
плательщиком дивиденды облагаются налогом в США, так как
США обеспечили экономическую основу, на которой ведет хо-
зяйственную деятельность выплачивающая дивиденды корпора-
76
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
ция (см. (ст. 871(i) и ст. 881(d) КВД, о которых говорилось в
3.04(a)(3)).
(2)	Иностранный плательщик
В целом выплачиваемые иностранной корпорацией дивиденды
иностранным акционерам не считаются доходом из американского
источника и не облагаются 30%-ным налогом в США
(ст. 861(a)(2)(B) КВД). Однако если иностранная корпорация ведет в
США торговлю или хозяйственную деятельность, то часть выплачи-
ваемых дивидендов может считаться доходом из американского ис-
точника. Если 25% или более валового дохода иностранной корпо-
рации за три предшествовавших года являются хозяйственным до-
ходом из американского источника, то часть этих дивидендов, свя-
занных с доходом корпорации из американского источника, счита-
ются доходом из американского источника.
Например, иностранная корпорация с американским хозяй-
ственным доходом 800 тыс. долл, и валовым доходом 1 млн. долл, в
течение трехлетнего контрольного периода выплачивает дивиденд
100 тыс. долл, акционеру-нерезиденту—иностранному гражданину.
Из этих 100 тыс. долл, считаются доходом из американского источ-
ника 80 тыс. долл., и поэтому могут облагаться 30%-ным налогом по
ст. 871(a) КВД. Однако дивиденды, выплачиваемые иностранной
корпорацией из дохода от торговли или хозяйственной деятельности
в США. иностранным акционерам, не облагаются 30%-ным удержи-
ваемым у источника дохода налогом, если взимается налог с прибы-
ли филиалов (см. 3.05).
(в)	Индивидуальные услуги
Правило об источнике дохода от услуг очень простое: оплата
оказываемых в США услуг является доходом из американского
источника с исключением на основании минимального уровня.
Обычно считается, что оказывающий услуги иностранный граж-
данин-нерезидент ведет в США торговлю или хозяйственную
деятельность, а их оплата — фактически связанный доход, обла-
гаемый налогом по ст. 871(b) КВД. Однако в той мере, в какой
оплачиваемые услуги оказываются вне пределов США, их оплата
обычно не облагается американским налогом (см. Сб. инстр.,
ст. 1.861-4(b)). Если корпорация получает доход в виде оплаты за
индивидуальные услуги, оказываемые ее работником или иным
4.01. Правила об источнике дохода
77
агентом, то корпорация получает оплату из источника в том мес-
те, где работник или агент оказывает услуги. См., например, де-
ло Bank of America v. United States (1982).
Исключение на основании минимального уровня из правила
о месте оказания услуг предусматривает, что оплата услуг, ока-
зываемых иностранным гражданином-нерезидентом, временно
находящимся в США, является доходом из иностранного источ-
ника, если иностранный гражданин находится в США не более
90 дней в течение налогового года и оплата услуг не превышает 3
тыс. долл, (сумма, ставшая буквально бессмысленной вследствие
высокой инфляции начиная с 1954 г., когда было принято ис-
ключение). Кроме того, платежи должны производиться ино-
странным нанимателем, не ведущим в США торговлю или хо-
зяйственную деятельность, или иностранным офисом американ-
ского нанимателя (ст. 864(b)(1) КВД).
Платежи, подпадающие под это правило о месте оказания ус-
луги, включают не только прямую компенсацию, но и социаль-
ные, и прочие выплаты (например, пенсии), а также комиссион-
ные и суммы, выплачиваемые по договору о неконкуренции, и
даже доход от рекламы. См. дело Commissioner v. Piedras Negras
Broadcasting Co. (1942)) (доход от рекламы мексиканской радио-
станции считался доходом из иностранного источника, хотя аме-
риканские клиенты покупали время на радио для рекламы това-
ров, предназначенных американским покупателям).
Неудивительно, что не всегда ясно, где оказываются услуги.
Например, канадскому хоккеисту американская хоккейная ко-
манда платит 400 тыс. долл, в год. Часть жалования — за игры в
Канаде — не облагается налогом в США, так как это доход из
иностранного источника, фактически не связанный с ведением в
США торговли или хозяйственной деятельности. Следует ли свя-
зывать какую-либо часть 400 тыс. долл, с предсезонной деятель-
ностью, с послесезонным доигрыванием, с внесезонным, по-
скольку налогоплательщик должен был явиться в команду в хо-
рошей спортивной форме? Поскольку налогоплательщик провел
внесезонное время, большую часть досезонного времени и доиг-
рывание в Канаде, то связывание жалования с этими периодами
сильно снизит американскую налоговую базу налогоплательщи-
ка. См. дело Stemkowski v. Commissioner (1982) (услуги включают
предсезонное и послесезонное время, но не внесезонное).
78
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
Возникают также вопросы о том, произведен ли был опреде-
ленный платеж за оказанные услуги или за что-либо еще. В деле
Karrer v. United States (1957) швейцарский гражданин, ученый,
утверждал, что ему заплатила в Швейцарии швейцарская корпо-
рация за работу, результатом которой стали несколько патентов.
Налогоплательщик заявлял, что полученные платежи были дохо-
дом из иностранного источника, не облагаемого налогом в
США, хотя платежи были основаны на продаже в США синте-
тических витаминов, созданных по его проектам. СВД безуспеш-
но доказывала, что применимое правило об источнике дохода
является правилом, регулирующим роялти (ст. 861(a)(4) КВД), и
что полученные платежи за использование патента в США были
доходом из американского источника. В деле Cook v. United States
(1979) источником дохода скульптора от продажи его произведе-
ния считалась страна, где скульптор его создал, а не страна про-
дажи скульптуры.
КВД устанавливает определенные правила об источнике кон-
кретных видов дохода от оказанных услуг. Например, половина
дохода от транспортных услуг (доход судоходной или авиакомпа-
нии) является доходом из американского источника, если рейс
начинается или кончается в США (ст. 863(c)(2)(A) КВД). Если
рейс начинается и кончается в США, то весь доход считается
доходом, полученным из американских источников, даже если
часть рейса выполнялась в международных водах или водах ино-
странного государства. Рейс в оба конца считается двумя рейса-
ми: туда и обратно. Особое правило об источнике дохода от пе-
ревозок не распространяется на жалованье и заработную плату
транспортных работников.
Доход американского налогоплательщика от международной
коммуникации делится пополам: 50% из американских источни-
ков и 50% из иностранных источников (ст. 863(e)(1)(A) КВД).
Доход иностранного налогоплательщика от международной ком-
муникации обычно считается доходом из иностранного источни-
ка, если доход не связан с американским офисом или иным по-
стоянным коммерческим предприятием. Доход от коммуникации
между двумя пунктами в США является доходом из американ-
ского источника, даже если связь осуществляется через спутник.
4.01. Правила об источнике дохода
79
(г)	Арендная плата и роялти
Арендная плата и роялти за лизинг реальной собственности
считаются доходом из того источника, где находится собствен-
ность (ст. 861(a)(4) ст. 862(a)(4) КВД). Например, если иностран-
ная корпорация сдает компьютерное оборудование в аренду
другой иностранной корпорации, которая использует его в
США, то арендная плата является доходом из американского
источника, несмотря на местопребывание лицензиара и лицен-
зиата или место осуществления платежей.
Местом нахождения источника роялти за лицензирование
неосязаемой собственности, включая патенты, авторские права,
“гудвилл” или иное интеллектуальное имущество, где использу-
ется неосязаемая собственность (ст. 861(a)(4) и ст. 862(a)(4)
КВД). Например, американский налогоплательщик разрабатыва-
ет компьютерное программное обеспечение за границей и ли-
цензирует его иностранному лицензиату по договору, подписан-
ному за границей, роялти производится за границей. Эта роялти
является доходом из американского источника, если программ-
ное обеспечение используется лицензиатом в торговле или хо-
зяйственной деятельности в США. Если патент, авторское право
или иная неосязаемая собственность продаются, а не лицензи-
руются, но выручка от продажи зависит от продуктивности, ис-
пользования или распоряжения нематериальным имуществом со
стороны приобретателя, то источник доходов от продажи уста-
навливается так, как если бы такие платежи были роялти
(ст. 865(d) КВД).
(д)	Недвижимость
Прибыль или убыток от распоряжения недвижимостью в
США или акциями владеющей недвижимостью в США корпора-
ции (как это определено в ст. 897(c) КВД) являются доходом из
американского источника. Прибыль от продажи недвижимости,
находящейся за пределами США, является доходом из ино-
странного источника.
(е)	Индивидуальная собственность
(1)	Приобретенный товар
Доход от продажи товара считается полученным из источника
по месту осуществления продажи, т.е., как правило, по месту
80
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
передачи права собственности (ст. 865(b) и 861(a)(6) КВД). На-
пример, доход от товара, закупленного во Франции и продан-
ного в США, считается доходом, полученным от американского
источника, а доход от продажи во Франции товара, закупленного
в США, считается доходом от иностранного источника.
Правило о передаче права собственности на товар дает на-
логоплательщикам большую свободу действий. Американские
резиденты, продающие товар для использования за рубежом,
могут организовать сделку таким образом, чтобы передача права
собственности осуществлялась за рубежом. В этом случае любой
иностранный налог с дохода от товара мог бы кредитоваться в
счет американских налогов. Нерезиденты, иностранные граждане
и иностранные корпорации, продающие товар для использова-
ния в США, также могут осуществлять передачу права собствен-
ности за рубежом с целью избежать налогообложения в США,
если доход от продажи не связан с офисом или иным постоян-
ным коммерческим предприятием в США (ст. 864(c)(4) КВД).
Однако манипулирование правилом о передаче права собст-
венности ограничено. Если основная цель сделки избежать на-
логообложения, то правило о передаче права собственности мо-
жет и не применяться. Вместо этого для определения источника
дохода могут приниматься во внимание место проведения пере-
говоров, место исполнения контракта, место нахождения товара
и место платежа (Сб. инстр., ст. 1.861—7(c)). Если у нерезидента
имеется в США офис или иное постоянное коммерческое пред-
приятие, доход от продажи товара (и иной индивидуальной соб-
ственности), связанный с этим коммерческим предприятием,
квалифицируется как полученный в США независимо от места
передачи прав (ст. 865(e)(2)(A) КВД). Однако если товар продан
для использования за пределами США и постоянное коммерче-
ское предприятие материально связано с продажей, любой доход
от продажи считается доходом от иностранного источника
(ст. 865(e)(2)(B) КВД).
(2)	Индивидуальная собственность промышленного изготовления
Правило о передаче прав собственности неприменимо к то-
вару (или иной индивидуальной собственности), производимому,
а не закупаемому налогоплательщиком. Например, иностранная
корпорация владеет в Испании предприятием по выпуску термо-
4.01. Правила об источнике дохода
81
статов, которые поставляются в офис в США для последующей
продажи в этой стране. С точки зрения источника поступления
доход от подобной продажи распределяется между страной про-
изводства и страной продажи (ст. 865(b), 863(b)(2) КВД). Когда
источник дохода определен в соответствии со ст. 863(b) КВД,
налогообложение в США зависит от того, является ли доход
фактически связанным доходом в соответствии со ст. 864(c)(3)
или (4) КВД. В вышеприведенном примере иностранная часть
дохода, связанная с производством, не подпадает под налоговую
юрисдикцию США. Американская часть дохода от продажи под-
лежит налогообложению в США как фактически связанный до-
ход по определению ст. 882 КВД.
Согласно Инструкциям, в целях правильного определения
распределения дохода от произведенного товара (и иной инди-
видуальной собственности) требуется прежде всего определить
независимую цену предприятия-изготовителя от продажи товара
независимым дистрибьюторам при их наличии (Сб. инстр., ст.
1.863-3(Ь)). В остальных случаях половина налогооблагаемого до-
хода от продажи товара распределяется на основе сопоставления
стоимости американской собственности налогоплательщика, ис-
пользованной для производства промышленного товара, со
стоимостью иностранной собственности, использованной для
производства промышленного товара; другая половина дохода
распределяется на основе сопоставления продаж в США и за
рубежом. Если принадлежащее иностранному налогоплательщи-
ку производство находится в Испании, а весь товар продается в
США, то 50% дохода является доходом из иностранного источ-
ника (по месту нахождения производственного предприятия) и
50% дохода — доходом из американского источника (по месту
осуществления продажи).
(3)	Неосязаемая собственность
Источник дохода от продажи патента, авторского права, тех-
нологического секрета или формулы, гудвилла, товарного знака,
торговой марки или аналогичной неосязаемой собственности
определяется одним из двух способов в зависимости от условий
продажи. Если поступления от продажи обусловлены продуктив-
ностью, использованием или распоряжением проданной неося-
заемой собственности, то источник дохода от продажи определи-
82
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
ется по правилу, предусмотренному для роялти (т.е. по месту ис-
пользования проданной собственности) (ст. 865(d) КВД).
Например, если иностранный гражданин-нерезидент продает
американскому покупателю патент на производство в США сис-
тем охранной сигнализации жилья в обмен на 5% валовых по-
ступлений от продажи указанной системы, то доход от продажи
патента является доходом американского происхождения, по-
скольку патент был использован в США (ст. 861(a)(4) КВД).
Если поступления от продажи не зависят от последующего
использования неосязаемой собственности, источник любого до-
хода связывается с местом проживания продавца (ст. 865(a) и (g)
КВД). В вышеприведенном примере, если нерезидент-
иностранный гражданин продал патент за единовременную оп-
лату в размере 800 тыс. долл., то любой доход от продажи будет
считаться доходом из иностранного источника. Существует спе-
циальное правило для определения источника дохода от продажи
гудвилла. Если оплата за передачу гудвилла является единовре-
менной, т.е. не зависит от последующего использования гудвил-
ла, то источником поступлений от гудвилла является та страна, в
которой он был создан (ст. 865(d)(3) КВД).
(4)	Изнашиваемая индивидуальная собственность
Доход от продажи оборудования, автомобилей, станков и
другой изнашиваемой индивидуальной собственности или от лю-
бого нематериального имущества, которое устаревает (например,
патент, авторские права или лицензия), может состоять с точки
зрения налогообложения из поправки на снижение стоимости
(на амортизацию) и увеличения стоимости (включая удорожание
за счет инфляции) (ст. 865(c) КВД). Например, станочное обору-
дование было закуплено за 10 тыс. долл. В целях налогообложе-
ния США была списана сумма амортизационных отчислений в
размере 3 тыс. долл, (что снизило базовую стоимость оборудова-
ния до 7 тыс. долл.). После этого оборудование было продано за
12 тыс. долл. Таким образом, из 5 тыс. долл, полученной прибы-
ли 3 тыс. долл, представляют собой поправку к базе актива
(оборудования) на амортизацию, образовавшуюся за счет пред-
шествующего списания отчислений на амортизацию, а 2 тыс. долл.
— удорожание капитала. В той степени, в какой предшествую-
щие амортизационные списания сократили доход из амери-
4.01. Правила об источнике дохода
83
канского источника, поправки на амортизацию рассматриваются
как доход из американского источника, независимо от места
проживания владельца или места передачи прав собственности.
В той степени, в какой предшествующие амортизационные спи-
сания были отнесены в счет дохода из иностранного источника,
поправки на амортизацию рассматриваются как доход из ино-
странного источника. Любые другие прибыли (например, удоро-
жание капитала) рассматриваются с точки зрения источника по-
лучения по аналогии с доходами от товара, исходя из места пе-
редачи права собственности (ст. 865(c)(2) КВД).
(5)	Другие виды индивидуальной собственности
Предусмотренное ст. 865(a) КВД общее правило, применяе-
мое к неизнашиваемой индивидуальной собственности, по суще-
ству, носит остаточный характер, хотя оно применяется к прода-
же акций и ценных бумаг, а также к продаже неосязаемой собст-
венности в случаях, когда поступления от его продажи не зави-
сят от его последующего использования. Как правило, доход от
продажи резидентом США неизнашиваемой индивидуальной
собственности (например, акций) считается доходом из амери-
канского источника; в то время как любой доход от продажи не-
резидентом является доходом из иностранного источника. Одна-
ко если американский резидент располагает офисом или иным
постоянным коммерческим предприятием за пределами США, то
доход от продажи собственности, связанной с этим офисом, рас-
сматривается как доход от иностранного источника в том случае,
если государство, где находится офис, облагает доход от продажи
налогом в размере не менее 10% (ст. 865(e) КВД).
Существует еще одно исключение из правила о местопребы-
вании продавца, относящееся к распоряжению акциями. Если
американский резидент продает акции зарубежного филиала (по
определению ст. 1504(a) КВД) в той стране, где филиал в течение
предшествующих трех лет получал более 50% своего валового
дохода от активной хозяйственной деятельности или торговли,
то любой доход от продажи расценивается как доход от ино-
странного источника (ст. 865(f) КВД). Даже если американский
налогоплательщик продает акции иностранной корпорации, не
являющейся зарубежным филиалом, любой доход считается до-
ходом от иностранного источника, если это предусмотрено су-
84
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
шествующим договором между страной покупателя и США и
если американский налогоплательщик предпочитает воспользо-
ваться преимуществами, предоставляемыми договором (ст. 865(h)
КВД). Для американского налогоплательщика рассмотрение по-
добного дохода в качестве полученного от иностранного источ-
ника может означать, что любые налоги, взимаемые с этого до-
хода, могут быть кредитованы в счет американских налоговых
обязательств, но иностранные налоги, которыми облагается до-
ход из американского источника, наоборот, не кредитуются в
счет американских налогов на этот доход.
(б)	Продажи через офис или постоянное коммерческое
предприятие в Соединенных Штатах
Несмотря на другие правила об источнике дохода, относя-
щиеся к продаже индивидуальной собственности, если нерези-
дент располагает в Соединенных Штатах офисом или иным по-
стоянным коммерческим предприятием, с которым связан доход
от продаж, то этот доход расценивается как полученный от аме-
риканского источника (ст. 865(e)(2)(A) КВД). Исключение преду-
смотрено для продажи товара для использования за пределами
США через зарубежное постоянное коммерческое предприятие,
которое материально участвует в продаже (ст. 865(e)(2)(B) КВД).
Подробное разъяснение терминов "связанный с" и "материально"
см. в 3.03 (б).
(ж) Местожительство по определению Правил об источнике
дохода
Для установления источника дохода введено специальное опре-
деление понятия "местожительство" (residence), которое не совпада-
ет с определением термина "местожительствр”, предусмотренным
ст. 7701(b) КВД для общих целей налогообложения. При определе-
нии источника дохода американский гражданин или иностранец-
резидент, являющиеся таковыми по определению ст. 7701(b) КВД,
но не имеющие на территории США места уплаты налогов (tax
home) (см. Сб. инстр., ст. 1.911-2(Ь) и ст. 162(a)(2) КВД), считают-
ся нерезидентами (ст. 865(g) КВД). Напротив, нерезидент—
иностранный гражданин, имеющий место уплаты налогов на тер-
ритории США, считается резидентом США для примене-
4.02. Правила о распределении списания расходов
85
ния правила об источнике дохода согласно ст. 865 КВД. Обычно
место уплаты налогов налогоплательщика расположено в посто-
янном или основном месте ведения бизнеса.
Например, гражданин Бразилии, являющийся по определе-
нию ст. 7701(b) КВД нерезидентом—иностранным гражданином,
но имеющий в США место уплаты налогов, производит и прода-
ет мужскую одежду американским покупателям через находя-
щиеся в США торговые учреждения, поэтому доход от продажи
является фактически связанным доходом, облагаемым налогом в
соответствии со ст. 871(b) КВД. Далее предположим, что налого-
плательщик продает товарный знак, используемый в торговле
или производстве, за вознаграждение, не обусловленное даль-
нейшим использованием покупателем этого товарного знака. В
общем случае доход от продажи товарного знака квалифициро-
вался бы по ст. 865(d) и (а) КВД как полученный из иностран-
ного источника. Следовательно, этот доход не расценивался бы
как фактически связанный и поэтому не облагался бы налогом в
США (ст. 864(c)(4), 871 КВД). Однако поскольку налогоплатель-
щик является резидентом в соответствии со ст. 865 КВД (см.
ст. 865(c) КВД), то доход от продажи товарного знака квалифи-
цируется ст. 865(a) КВД как доход от американского источника и
как фактически связанный доход по ст. 865(c)(3), поэтому под-
лежит налогообложению США в соответствии со ст. 871(b) КВД.
4.02. Правила о распределении списания расходов
(а)	Общее правило
Налог на УУЕП доходы нерезидента в размере 30%, не пре-
дусматривающий никаких списаний, взимается с его валового
дохода. Однако налог на доход нерезидента, фактически связан-
ный с торговлей или хозяйственной деятельностью, взимается с
налогооблагаемого дохода (ст. 861(b), 871(b), 882, 873 КВД). Рас-
пределение расходов имеет важное значение для иностранных
налогоплательщиков. В той мере, в какой расходы отнесены к
доходу, фактически связанному с торговлей или деловой актив-
ностью в США, доход иностранного налогоплательщика, подле-
жащий налогообложению в США, снижается.
86
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
Распределение списаний играет также важную роль для аме-
риканских резидентов и граждан, осуществляющих хозяйствен-
ную деятельность или инвестирование за рубежом. Поскольку
они облагаются налогом на мировой доход, все подлежащие спи-
санию расходы снижают американские налоговые обязательства.
Кроме того, эти налогоплательщики могут погасить свои амери-
канские налоговые обязательства иностранными подоходными
налогами, уплаченными с их налогооблагаемого дохода от ино-
странного источника, в случае, если эти иностранные налоги не
превышают американские, которые потенциально могли бы взи-
маться с этого дохода. Чем больше расходов отнесено к доходам
от иностранного источника, тем на меньший иностранный на-
логовый кредит может рассчитывать американский налогопла-
тельщик. По этой причине американские налогоплательщики,
как правило, предпочитают относить расходы на счет доходов от
американского источника.
Предположим, что американская корпорация получает по
100 долл, дохода от торговли или хозяйственной деятельности
в Италии и США. При этом расходы корпорации, подлежа-
щие списанию, составляют 100 долл. Предположим также, что
и США, и Италия взимают налог с налогооблагаемого дохода
в размере 30%. Если 100 долл, расходов отнесены на счет
100 долл., полученных из американского источника, то аме-
риканская корпорация может кредитовать итальянский налог,
равный 30 долл., в счет 30 долл, налога, взимаемого США с
дохода, полученного в Италии (дохода из иностранного ис-
точника), который в противном случае был бы взыскан (т.е.
американская корпорация облагается налогом на мировой до-
ход). В целом американская корпорация заплатила бы 30 долл,
налога итальянскому правительству и 0 долл, американскому
правительству. Однако если расходы в соответствии с налого-
выми правилами США отнесены к итальянскому доходу, то
корпорация облагается налогом США 30 долл, на доход
100 долл, из американского источника; дополнительный налог
США на 0 долл, итальянского чистого дохода корпорации не
взимается. Более того, американская корпорация не сможет
кредитовать 30 долл., уплаченных в качестве налога итальян-
скому правительству, в счет своих американских налоговых
обязательств; поскольку в соответствии с американскими пра-
вилами об источнике дохода данная американская корпора-
4.02. Правила о распределении списания расходов
87
ция не имеет чистого дохода из иностранного источника (даже в
том случае, если Италия считает 100 долл, доходом от иностран-
ного источника). В целом, во втором случае американская кор-
порация вынуждена была бы уплатить налог в 30 долл. США и
налог в 30 долл. Италии. Понятно, что для американской корпо-
рации выгоднее, когда расходы отнесены на счет доходов из
американского источника.
В кодексе в основном не определен конкретно порядок рас-
пределения расходов между доходами из американского и ино-
странного источника. Но налогоплательщик, как правило, обя-
зан: 1) отнести сумму списания к определенному классу валовых
доходов; 2) если требует положение закона, пропорционально
распределить списания в классе валовых доходов между статут-
ной (statutory grouping) и остаточной группами (residual grouping)
(Сб. инстр., ст. 1.861-8(а)(2)). Часто расходы явно относятся к
определенному классу валового дохода; в этом случае дальней-
шего распределения не требуется, хотя возможно понадобится
распределить доход между американским и иностранным источ-
никами. Например, амортизационные списания и другие прямые
хозяйственные расходы, подлежащие списанию по ст. 162 КВД,
часто могут быть отнесены к конкретному доходу. Однако рас-
пределение расходов не всегда столь очевидно.
Для наглядности описания действия этих правил предполо-
жим, что иностранная корпорация закупает и продает компью-
терную технику в США через американский филиал и иностран-
ные филиалы за рубежом. Корпорация продает также книги по
компьютерам, причем исключительно за рубежом. Валовой доход
корпорации за налоговый год составил 2 млн. долл., из которых
800 тыс. долл, были получены от продажи компьютерного обору-
дования и являются фактически связанными с торговлей или
хозяйственной деятельностью в США; доход от продажи компь-
ютеров за рубежом составил 700 тыс. долл., от продажи компью-
терных книг — 500 тыс. долл. Расходы отдела маркетинга ино-
странной корпорации, подлежащие списанию, составили
400 тыс. долл, по отношению ко всем проданным товарам и
100 тыс. долл. — только на рекламу компьютерных книг.
В данном случае общие расходы на маркетинг в размере
400 тыс. долл, относятся к классу валового дохода от продажи всего
товара корпорации; расходы на рекламу в размере 100 тыс. долл.
88
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
— к валовому доходу от продажи книг. Для определения размера
фактически связанного дохода по ст. 882(c) КВД необходимо
пропорционально распределить 400 тыс долл, общих расходов на
маркетинг между статутной группой фактически связанных с
деятельностью корпорации в США доходов и остаточной груп-
пой фактически несвязанных доходов. В настоящем примере
сумма, относимая к американским фактически связанным про-
дажам, основана на валовом доходе от продаж следующим обра-
зом: 400 000 х (800 000: 2 000 000) = 160 000 долл.
Остальные общие расходы на маркетинг, связанные с про-
дажей компьютерной техники и книг за пределами США
(240 тыс. долл.), относятся к остаточной группе. Поскольку 100
тыс. долл., затраченных на рекламу, конкретно связаны с дохо-
дом (т.е. с продажей книг), относящимся к остаточной группе,
то дальнейшего распределения не требуется. Следовательно, чис-
тый доход, фактически связанный с деятельностью корпорации в
США, составляет: 800 000 — 160 000 = 640 000 долл.
Если бы налогоплательщик в уже рассмотренном примере
являлся американской корпорацией, то потребовалась бы та же
операция, но для другой цели. Для американского налогопла-
тельщика расчет и распределение дохода требуется для опреде-
ления иностранного налогового кредита (см. гл. 7). Для амери-
канского налогоплательщика доход из иностранного источника
составляет основную группу, а доход из американского источни-
ка — соответственно остаточную группу.
(б)	Проценты
Распределить расходы на выплату процентов довольно слож-
но. Некоторые проценты не трудно отнести к определенной
группе доходов, если поступления от займа были израсходованы
на приобретение и усовершенствование недвижимости или из-
нашиваемой индивидуальной собственности, и кредитор может
посмотреть только на указанное имущество для. гарантии (Сб.
инстр., ст. 1.861- 10Т(Ь)). Однако если заем был сделан для общих
целей хозяйственной деятельности, то уплачиваемый с него про-
цент распределяется между американским и иностранным ис-
точниками в соответствии с базисной (основной) стоимостью
активов налогоплательщика, как того требует ст. 864(e) КВД. Бо-
лее того, для целей такого распределения учитываются также ак-
4.02. Правила о распределении списания расходов
89
тивы всех дочерних компаний (ст. 1504 КВД). Это распределение
основывается на том, что деньги — это деньги, и невозможно
точно установить связь расходов на выплату процентов с опреде-
ленной статьей дохода.
Предположим, что американская материнская компания,
расходующая 30 долл, на выплату процентов по займу в размере
400 долл., имеет следующие активы двух видов: акционерный
капитал, полностью принадлежащей ей американской дочерней
компании с базовой стоимостью 600 долл., и акционерный капи-
тал зарубежного филиала базовой стоимостью 200 долл., причем
этот филиал не имеет доходов и прибыли. Американская дочер-
няя компания имеет активы базовой стоимостью 700 долл., при-
носящие американский доход, и активы, приносящие доход из
иностранного источника, базовой стоимостью 100 долл. По-
скольку иностранный филиал не является частью аффинирован-
ной группы, то на активы иностранной корпорации не распро-
страняется сквозная проверка, осуществляемая в интересах пра-
вильного распределения процентов (хотя базовая стоимость ак-
ционерного капитала в иностранной корпорации приводится в
соответствие с доходами и прибылями иностранной корпорации
по ст. 864(e)(4) КВД). Однако считается, что материнская компа-
ния владеет американскими активами своей американской до-
черней компании базовой стоимостью 700 долл, и иностранными
активами базовой стоимостью 100 долл. Считается, что в целом
материнская компания владеет иностранными активами базовой
стоимостью 300 долл, (в том числе 200 долл. — базовая стоимость
иностранного акционерного капитала и 100 долл. — базовая
стоимость иностранных активов американской дочерней компа-
нии) и американскими активами базовой стоимостью 700 долл,
(базовая стоимость активов американской дочерней компании,
приносящих американский доход). В соответствии с этим,30% от
30 долл, расходов американской материнской компании на про-
центы, что составляет 9 долл., относят на счет дохода из ино-
странного источника, а остальные 70%, или 21 долл., — на счет
дохода из американского источника. Если бы американская до-
черняя компания взяла заем и платила по нему проценты, то ре-
зультат был бы таким же.
Вместо этого предположим, что в заемных средствах нужда-
ется зарубежная дочерняя компания. Далее предположим, преж-
90
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
де чем учитывать проценты, выплаченные по займу, равные
400 долл., что американская материнская компания получает
60 долл, дохода от американского источника и 60 долл, дохода от
иностранного источника. Зарубежная дочерняя компания может
напрямую получить заем 400 долл., и в этом случае 30 долл, рас-
ходов на проценты могут не оказывать влияния на американские
обязательства американской материнской корпорации. Сущест-
вует и другая возможность получить заемные средства: амери-
канская материнская корпорация могла бы взять в банке заем
400 долл, и ссудить эти средства своей зарубежной дочерней
компании, которая выплачивала бы материнской корпорации
процент по этому займу в размере 30 долл., а материнская ком-
пания в свою очередь выплачивала бы процент 30 долл, банку.
Обратите внимание, что в этом случае американская материн-
ская корпорация с точки зрения налогообложения США не име-
ет дополнительного чистого дохода. Дополнительные 30 долл,
дохода от процентов списываются расходами в 30 долл, на вы-
плату процента банку. Однако если американская материнская
корпорация берет заем и ссуживает его иностранной дочерней
компании, то корпорация может получить больший доход из
иностранного источника и меньший доход из американского ис-
точника. Благодаря этому можно получить больший размер ино-
странного налогового кредита и снизить тем самым мировой по-
доходный налог материнской корпорации.
Например, если расходы материнской компании на выплату
процентов в размере 30 долл, распределены, как это показано
выше, в соответствии с номинальной стоимостью активов, то
материнская корпорация и ее американская дочерняя компания
имеют 700 долл, активов, приносящих доход из американского
источника, и активы в размере 700 долл., приносящие доход из
иностранного источника (а именно 300 долл., как было указано
выше, плюс долговая расписка на 400 долл, от иностранной до-
черней компании). В соответствии с этим 15 долл, расходов на
проценты распределяются в счет доходов из иностранного ис-
точника (включая также процент, уплаченный американской ма-
теринской корпорации иностранной дочерней компанией) и
15 долл, распределяются в счет дохода от американского источ-
ника. Таким образом, хотя чистый налогооблагаемый доход аме-
4.02. Правила о распределении списания расходов
91
риканской материнской компании не изменился и составляет
120 долл., доход американской материнской компании от ино-
странного источника стал на 15 долл, больше, а доход от амери-
канского источника на 15 долл, меньше. Доход от иностранного
источника составил бы 75 долл. (90 долл. — 15 долл, (расходы на
проценты) = 75 долл.); доход от американского источника —
45 долл. (60 долл.—15 долл, (расходы на проценты) = 45 долл.).
Для предупреждения подобных манипуляций Служба Внутрен-
них Доходов ввела правило взаимной компенсации, противостоя-
щее попыткам уклонения от налогов путем распределения списания
процента к любому проценту, полученному американским налого-
плательщиком от иностранной дочерней компании (Сб. инстр.,
ст. 1.861-10(e)). Если бы правило было применено к описанному
примеру, то американская материнская корпорация отнесла бы 30
долл., уплаченных банку в качестве процента в счет 30 долл, про-
цента, полученного от ее дочерней компании, тем самым устраняя
преимущество получения займа с последующим ссужением средств
зарубежной дочерней компании по сравнению с прямым займом
дочерней компанией средств у банка.
Правила распределения расходов на выплату процента, опи-
санные выше, применимы к американским корпорациям. Ино-
странным корпорациям, в особенности иностранным банкам,
более выгодно применение правил распределения, предусмот-
ренных ст. 1.882-5 Сб. инстр., результатом которых является
списание большего процента за счет дохода из американского
источника, чем правило распределения расходов на основе
оценки стоимости активов (Сб. инстр., ст. 1.861-8). Иностран-
ным корпорациям, в особенности банкам, приходилось жало-
ваться, что стоимость заимствования денежных средств (т.е.
проценты) для последующего ссужения в США выше, чем стои-
мость заимствования денежных средств у них на родине (часто
получаемых, например, через беспроцентные вклады), и что рас-
пределение процентов на основе оценки номинальной стоимо-
сти активов портфеля ссуд (кредитов) занижает стоимость об-
служивания американской части портфеля.
Процедура, определенная в статье 1.882-5 Сб. инстр., состоит
из трех этапов. На первом этапе иностранная корпорация опре-
деляет стоимость американских активов, которые приносят фак-
тически связанный американский доход. На втором — ино-
92
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
странная корпорация определяет свои обязательства, связанные
с США, умножением стоимости американских активов на преду-
смотренный твердый коэффициент, равный 50% (93% для бан-
ков), или на реальное соотношение мировых обязательств к ми-
ровым активам. На третьем этапе иностранная корпорация опре-
деляет процент, который должен быть отнесен к связанным с
США обязательствам, согласно методу branch book/dollar pool.
Например, у иностранной корпорации имеется американское
отделение (филиал). В течение налогового года активы ино-
странной корпорации, приносящие американский фактически
связанный доход, составили 500 долл., а мировые активы —
3 тыс. долл. Мировые обязательства этой иностранной корпора-
ции составили 2,4 тыс. долл., из которых 300 долл, отражены в
книгах американского филиала. Процентные платежи филиала
составляют 30 долл. Ставка ЛИБОР (ставка предложения про-
давца на Лондонском межбанковском рынке депозитов) состав-
ляет 8%, процентные платежи иностранной корпорации по ми-
ровым обязательствам — 198 долл.
Связанные с США обязательства иностранной корпорации
по методу реального соотношения рассчитываются следующим
образом: (2 400: 3 000) х 500 = 400 долл. Процент, относимый к
связанным с США обязательствам, согласно методу branch
book/dollar pool равен 30 долл, (процентные выплаты, проходя-
щие по книгам филиала) плюс превышение связанных с США
обязательств, над обязательствами, проходящими по американ-
ским книгам (400 — 300 = 100 долл.), умноженное на процент-
ную ставку, составляющую 110% ЛИБОР (90% для банков) (110%
от 8 составляет 8,8%). В числовом выражении получим: 30 + (400
- 300) х (0,08 х 1,1) = 38,8 (долл.).
Таким образом, иностранная корпорация может отнести
38,8 долл, расходов на процент на счет дохода из американского
источника. Если расходы на проценты иностранной корпорации
были бы распределены на основе метода оценки номинальной
стоимости активов, который применяется в отношении амери-
канских налогоплательщиков, то расчет мог быть следующий:
(500 : 3 000) х 198 = 33 (долл.), т.е. иностранная корпорация
могла бы отнести к ведению в США торговли или хозяйственной
деятельности только 33 долл, общих расходов на процент.
4.02. Правила о распределении списания расходов
93
(в)	Расходы на исследования и разработки
Распределение расходов на исследования и разработки (И и
Р) — проблема большой важности для американских корпораций
и большой сложности для Службы внутренних доходов США.
Чем больший объем расходов на И и Р отнесен к доходам из
иностранного источника тем ниже налогооблагаемый доход из
иностранного источника, и тем меньше может быть иностран-
ный налоговый кредит на подоходные налоги, выплачиваемые за
рубежом. Американские налогоплательщики обычно стараются
отнести как можно больше расходов на И и Р к доходам из аме-
риканского источника для максимизации иностранного налого-
вого кредита (см. 7.06). Обычно не представляется возможным
точно распределить расходы на И и Р. Распределяя основной
объем расходов на И и Р на базе того, где И и Р были осуществ-
лены, Конгресс тем самым признал, что И и Р не всегда напря-
мую приносят доходы.
Согласно ст. 864(f) КВД, налогоплательщики должны отно-
сить 64% расходов на американские И и Р к доходам из амери-
канского источника и 64% расходов на иностранные И и Р к до-
ходам из иностранного источника. Остальная часть расходов на
И и Р распределяется на основе брутго-продаж или валового до-
хода (однако расходы, отнесенные к доходам из иностранного
источника на основе валового дохода, не должны быть менее
30% величины расходов на И и Р, которая была бы отнесена к
этим доходам на основе брутто-продаж).
Те средства на И и Р, которые были израсходованы на марке-
тинг или для улучшения конкретной продукции или процесса в це-
лях удовлетворения конкретных требований юрисдикции и от кото-
рых не ожидается доходов за пределами данной юрисдикции, долж-
ны быть отнесены к этой юрисдикции.
Для того чтобы показать, как распределяются расходы на И и Р,
предположим, что американский производитель, получающий 75%
поступлений от брутго-продаж и валового дохода из-за рубежа, не-
сет расходы в размере 100 тыс. долл, на И и Р, проводимые в США.
В соответствии с вышесказанным, 64% этих расходов, или 64 млн.
долл., должны быть отнесены к доходам из американского источни-
ка. Из оставшихся 36 млн. долл. 75% необходимо отнести к доходам
из иностранного источника (пропорционально доле поступлений
94
4. Правила об источнике дохода и порядке списаний
от продаж из этого источника — Примеч. пер.). Это составляет
27 млн. долл., остальные 9 млн. долл, относятся к доходам из
американского источника. Обратите внимание, что 73% из затра-
ченных на исследования и разработки 100 млн. долл, отнесены к
доходам из американского источника, хотя американские прода-
жи составляют лишь 25% общих поступлений от продаж.
Несмотря на то, что действие статьи 864(f) КВД истекло
30 июня 1991 г., СВД разрешает налогоплательщикам отдавать
предпочтение методу статутного распределения по сравнению с
предшествовавшими инструкциями, действие которых было при-
остановлено вышеназванной статьей 864(f) КВД, но которые в
настоящее время вновь вступили в силу (Сб. инстр., ст. 1.861-
8(e)(3)). Многие налогоплательщики считают инструкции менее
благоприятными, чем (законодательные) статутные положения.
Согласно инструкциям, 30% расходов на И и Р относятся к до-
ходам из американского источника, а остальная часть расходов
распределяется пропорционально продажам. Альтернативный
вариант заключается в том, что налогоплательщик может распре-
делить все расходы на И и Р пропорционально валовому доходу
из американского и иностранного источников. СВД в настоящее
время пересматривает действующие инструкции.
Конгресс, по-видимому, рассматривает вопрос относи-
тельно повторного введения в действие статьи 864(f) КВД, но
с изменением с 64% до 50% доли расходов, автоматически
распределяемых и относимых к доходам из того источника,
где проводились И и Р. Это изменение скорее всего увеличит
объем расходов, относимых к доходам из иностранного ис-
точника, и тем самым снизит объем иностранного налогового
кредита. В соответствии с этим в вышеприведенном примере
к доходам из иностранного источника было бы отнесено
37,5 млн. долл, (вместо 27 млн. долл.).
ГЛАВА 5
РОЛЬ МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРОВ
О ПОДОХОДНОМ НАЛОГЕ
5.01. Пакет двусторонних договоров
о подоходном налоге
Многие основные правила КВД, описанные в предыдущих
главах, а также те, которые еще предстоит рассмотреть, изме-
нены более чем 40 двусторонними договорами о подоходном
налоге между США и их торговыми партнерами (упоминаю-
щимися в этих договорах преимущественно как государства
(states), а не как страны (countries)). Основная цель этого па-
кета договоров — способствовать международной торговле и
инвестированию путем уменьшения налоговых барьеров, пре-
пятствующих свободному международному обмену товарами и
услугами. Облегчение налогового бремени стимулирует разви-
тие торговли и инвестирования. При этом каждое государст-
во, вовлеченное в международную торговлю, с точки зрения
налогообложения выступает в двух качествах. В одних ситуа-
циях государство утверждает свое право на налогообложение
как страна местопребывания налогоплательщика. В других же
ситуациях государство отстаивает право на налоговую юрис-
дикцию как государство — источник дохода, получаемого не-
резидентом.
Хотя во многих государствах приняты законы, регулирую-
щие международные операции и обеспечивающие односто-
96
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
ровнее освобождение от юридического двойного налогообло-
жения, эти односторонние усилия не всегда устраняют накладки
в налоговой юрисдикции. Например, если по внутреннему зако-
нодательству Канады налогоплательщик считается резидентом
этой страны, в то время как по внутренним законам США он
выступает как резидент США, то появляется возможность двой-
ного налогообложения доходов, получаемых налогоплательщи-
ками. Поэтому одной из целей договора о подоходном налоге
является решение конфликтов о статусе резидента (резидент —
резидент).
Подобным же образом, если резидент США получает доходы
в Германии, то налоговый договор обычно предупреждает по-
тенциально возможное двойное налогообложение либо путем
предоставления исключительной налоговой юрисдикции стране
местопребывания (например, только страна местопребывания
может облагать налогом процентный доход, выплаченный пла-
тельщиком в другом договаривающемся государстве), либо пре-
дусматривая долевую налоговую юрисдикцию, когда страна ме-
стопребывания имеет право на остаточное налогообложение по-
сле того, как осуществлено налогообложение доходов государст-
вом — источником дохода (например, дивиденды, выплаченные
плательщиком страны — источника дохода).
Договоры обеспечивают также некоторую степень определен-
ности и предсказуемости, позволяющую налогоплательщикам
планировать свои действия. Уточнение налоговой юрисдикции и
процедур взаимных соглашений помогают сгладить острые углы,
угрожающие налогоплательщику, осуществляющему деятельность
в различных государствах с различными законами. Содержащие-
ся в договорах положения, предусматривающие обмен информа-
цией между странами, помогают договаривающимся сторонам
обеспечивать правоприменение положений внутреннего налого-
вого законодательства.
Хотя в анализе договоров, помещенном в части II книги,
рассматривается деятельность в США иностранных налогопла-
тельщиков, договоры затрагивают также налоговый режим, рас-
пространяющийся на американских налогоплательщиков в стра-
нах, имеющих двусторонние налоговые договоры с США, а так-
же то, как этот налоговый режим рассматривается с точки зре-
ния американского налогообложения.
97
5.03. Взаимосвязь Договоров о подоходном налоге
и Кодекса Внутренних Доходов
5.02. Процедура подготовки договора
в Соединенных Штатах
Правительство США обладает исключительным правом
вести переговоры о налоговых договорах, что является частью
его полномочий в области внешних сношений США. Перего-
воры непосредственно осуществляет помощник министра по
налоговой политике Министерства финансов и Советник по
международному налогообложению (International Tax Counsel).
После подписания Президентом США или лицом, уполномо-
ченным Президентом, договор поступает в Сенат для обсуж-
дения и одобрения. Как правило, прежде чем одобрить или
отклонить представленный договор, в Сенатском комитете по
иностранным делам проводятся слушания по этому договору.
Если договор одобрен Сенатским комитетом, то проводится
голосование по договору всем составом Сената. В некоторых
случаях Сенат может одобрить договор с оговоркой в отноше-
нии определенного положения. В этом случае с точки зрения
США договор вступает в силу за исключением этого положе-
ния. Как только договор одобрен Сенатом, его вступление в
силу происходит после обмена ратификационными грамотами,
проводимого Правительством со второй договаривающейся
стороной.
5.03. Взаимосвязь Договоров о подоходном налоге
и Кодекса Внутренних Доходов
Договоры о подоходном налоге ограничивают налоговую
юрисдикцию договаривающихся сторон для предотвращения
международного двойного налогообложения. С этой целью
положения договора должны толковаться таким образом, что-
бы ни в коей мере не ограничивать какие-либо предусмот-
ренные внутренним законодательством сторон налоговые
льготы (исклю-чения, изъятия, скидки или кредиты, разреше-
ния). Иными словами, договоры о подоходном налоге могут
снизить налоговые обязательства налогоплательщика, но в це-
лом не могут увеличивать их.
98
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
Налоговые договоры, заключенные США, имеют равную силу
с внутренними законами (и те, и другие являются "верховным
законом государства" (Конституция США, ст. VI п. 2)). В случае
если положения договора вступают в противоречие с Федераль-
ным Законом (например, с положением о налогообложении), то,
как правило, для целей внутреннего законодательства преимуще-
ственную силу имеет то из них, которое было принято позже,
например, дело Whitney v. Robertson (1888). При любой возможно-
сти суды стараются гармонично трактовать положения договора
и внутренние налоговые законы. Если налогоплательщик утвер-
ждает, что предусмотренное законом положение противоречит
двустороннему налоговому договору, то ему для изменения пра-
воприменения КВД необходимо показать, что к нему примени-
мы положения договора (ст. 6114 КВД).
Применение правила “предпочтение более позднему” (“later-
in-time”) часто приводит к нарушениям международного права.
Когда Конгресс принимает законодательное положение, которое
отвергает положение ранее принятого договора, то по вышена-
званному принципу с точки зрения внутреннего законодательст-
ва превалирует более позднее, статусное положение. Однако по-
скольку США не освобождаются от своих договорных обяза-
тельств, то их несоблюдение является нарушением международ-
ного права (см., например, Венскую конвенцию о праве между-
народных договоров, ст. 27; Свод Законов США о внешних
сношениях, ст. 135(1)(Ь)). Единственным практическим средст-
вом судебной защиты от подобных нарушений международного
права является прекращение или частичное прекращение дейст-
вия договора стороной, чьи договорные права были нарушены.
Несмотря на то, что затрагивается международное право, в
ст. 7852(d) КВД четко определено, что ни положения договора,
ни положения налогового законодательства не имеют преимуще-
ственного статуса (так что преимущественность определяется по
правилу "later-in-time"). Непростые взаимоотношения между на-
логовыми договорами США и внутренним законодательством
нашли отражение в ст. 894(a), предусматривающей, что положе-
ния КВД должны применяться "с должным уважением к любому
договорному обязательству США".
5.04. Разработка модели договора	99
о подоходном налоге
5.04. Разработка модели договора
о подоходном налоге
Разрабатывая модель двустороннего договора о подоходном
налоге, США преследуют двоякую цель: привести внутренние
налоговые законы в соответствие с законами других государств и
в то же время сохранить внутреннюю налоговую юрисдикцию
над гражданами и резидентами. При заключении договоров о
подоходном налоге с другими государствами США на протяже-
нии всего исторического периода принимали за основу целый
ряд моделей. Совсем недавно основой для заключения подобных
договоров служила модель, в основном разработанная в 1977 и
1981 гг. (Американская модель). В настоящее время разрабатыва-
ется новая типовая модель договора. Многие европейские торго-
вые партнеры США принимают за основу типовой договор, раз-
работанный Организацией Экономического Сотрудничества и
Развития (Модель ОЭСР).
Хотя две модели имеют много общего, между нйми существу-
ет ряд принципиальных различий. В отличие от Модели ОЭСР,
Американская модель сохраняет право договаривающегося госу-
дарства облагать налогом своих граждан, даже если их местопре-
быванием является другое договаривающееся государство. Со-
гласно Американской модели, в случае спорных утверждений о
местопребывании, местопребыванием корпорации является госу-
дарство, где она зарегистрирована. Согласно Модели ОЭСР ме-
стопребывание — это место фактического управления корпора-
цией. В случае потенциальной возможности двойного налогооб-
ложения для облегчения налогового давления Американская мо-
дель опирается на кредитный метод (credit method) (т.е. догова-
ривающееся государство кредитует налоги, уплаченные другому
договаривающемуся государству на доход, полученный в другом
договаривающемся государстве), в то время как Модель ОЭСР
признает и метод предоставления льготы (“exemption method”)
(т.е. договаривающееся государство освобождает от налога доход,
полученный в другом договаривающемся государстве), и кредит-
ный метод.
Еще одно различие между двумя моделями — это подход к
доходу в виде процента. Американская модель передает эксклю-
зивную налоговую юрисдикцию государству, являющемуся ме-
100
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
стопребыванием получателя, в то время как Модель ОЭСР пре-
доставляет государству — источнику процента (т.е. являющемуся
местопребыванием плательщика) ограниченное право облагать
налогом процент, выплаченный резиденту другого государства.
Кроме того, существуют и другие важные структурные различия
между двумя моделями. Например, Американская модель, как
правило, не распространяется на законы штатов и местные за-
коны о подоходном налоге, а Модель ОЭСР — распространяет-
ся. Наконец, Американская модель уделяет больше внимания
пресечению попыток поиска налогоплательщиками наиболее
выгодной договорной юрисдикции, чем Модель ОЭСР, особо
ограничивая доступность преимуществ договора в случаях, когда
налогоплательщик намеревается воспользоваться договором для
уклонения от налогообложения (см. Американская модель,
1981 г., ст. 16).
В дополнение к Американской модели и Модели ОЭСР су-
ществует также Модель ООН 1980 г., предназначенная как руко-
водство для составления договоров между развитыми и разви-
вающимися странами. В то время как Американская модель и
Модель ОЭСР имеют тенденцию благоприятствовать экспорте-
рам капитала (т.е. государству местопребывания — residence
state), Модель ООН благоприятствует государствам, импорти-
рующим капитал (т.е. государству — источнику дохода), переда-
вая государству — источнику дохода большие налоговые полно-
мочия в отношении доходов от инвестиций и от хозяйственной
деятельности. Проводя переговоры с Соединенными Штатами,
развивающаяся страна скорее всего предпочтет принять за осно-
ву Модель ООН.
Хотя Американская модель служит отправным пунктом для пе-
реговоров США о двустороннем договоре об избежании двойного
налогообложения, американские двусторонние договоры о подо-
ходном налоге в значительной степени различаются. Тем не менее
Американская модель договора об избежании двойного налогооб-
ложения является предметом дальнейшего рассмотрения.
5.05. Положения договора о подоходном налоге
Несмотря на существование некоторых вариаций в положе-
ниях налогового договора между США и их партнерами по дого-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
101
ворам, имеется ряд типовых положений практически во всех
договорах США о подоходном налоге.
(а)	Толкование американских договоров о подоходном налоге
Все современные американские договоры содержат положе-
ние, устанавливающее иерархию правил толкования, которые
применяются к терминам договора (см. Американская модель,
1981, ст. 3(2)). Во-первых, многим терминам дается в договоре
четкое определение (например, понятию “процент”). Если тер-
мин не имеет четкого определения, то в контексте договора,
включая все относящиеся к нему подготовительные материалы,
затрагивающие договор, можно потребовать частное (конкрет-
ное) определение этого термина. Если контекст договора не тре-
бует частного (конкретного) определения, то договаривающееся
государство применяет свои внутренние налоговые законы. Об-
щепринято, что любая ссылка на внутренний закон договари-
вающегося государства относится к этому закону, как к закону,
который может время от времени изменяться: это скорее дина-
мичное, а не статичное толкование. Динамичное толкование не
означает, что государство вправе в одностороннем порядке вно-
сить поправки во внутренние законы с единственной целью из-
менить применение положения договора.
(б)	Сфера применения договора
Статьи 1, 2 и 29 Американской модели договора касаются
лиц, налогов, территории и сроков. Как правило, договор при-
меняется к резидентам договаривающегося государства. Однако
американская политика состоит в том, что налоговый договор
может ограничить возможность США взимать налог с резиден-
тов других стран, но должен "сохранять" за США право взимать
налоги с мировых доходов граждан и резидентов США
(Американская модель, 1981, ст. 1(3)). Например, в соответствии
с этой содержащей оговорку статьей резидент Великобритании,
не являющийся американским гражданином, может сослаться на
ст. 11 Американо-британского договора, чтобы избежать амери-
канского налогообложения процента, полученного от американ-
ского заемщика. Однако если этот британский резидент является
также гражданином США, то Соединенные Штаты сохраняют за
102
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
собой право в соответствии со ст. 1(3) полностью облагать на-
логом доход в виде процента, как если бы договор не существо-
вал. Даже если процент выплачивается британским заемщиком
резиденту Великобоитании, то США взимали бы налог с процен-
та, если бы британский резидент был бы гражданином США,
хотя в этой ситуации ответственность за предотвращение двой-
ного налогообложения лежит на США.
Обращаясь к сфере применения договора в отношении на-
логов, территории и сроков, не стоит удивляться, что американ-
ские договоры о подоходном налоге касаются федеральных по-
доходных налогов. К разочарованию партнеров США по догово-
рам, подоходные налоги штатов и местные подоходные налоги
не рассматриваются в достаточной степени, так как партнеры
США хотели бы иметь защиту против того, что они считают не-
справедливым налогообложением со стороны некоторых штатов
США (например, Калифорнии), которые, используя формальный
подход, иногда взимают налог с дохода, не имеющего отношения
к деятельности в данном штате (см. 8.01).
Договоры не имеют фиксированного срока, и их действие
может быть прекращено одним из договаривающихся государств
с уведомлением за 6 месяцев после истечения пятилетнего срока
действия договора (Американская модель, 1981, ст. 29).
Согласно ст. 1(2) договор не должен применяться таким об-
разом, чтобы лишать налогоплательщика преимуществ, которые
он мог получить, если бы договор не вступил в силу. Это значит,
что договор не может увеличить американские налоговые обяза-
тельства налогоплательщика по сравнению с теми, которые име-
ли бы место в отсутствие договора. Например, если резидент
другого договаривающегося государства получает доходы и убыт-
ки от разных видов деятельности, имевшей место в США, то
этот налогоплательщик может выбрать налогообложение в соот-
ветствии с внутренними налоговыми правилами США, если это
ему выгоднее (например, используя возможность списания дохо-
дов от хозяйственной деятельности в счет убытков от хозяйст-
венной деятельности), чем налогообложение по соответствую-
щему договору. Однако налогоплательщик должен быть последо-
вателен в пределах какой-либо одной категории доходов
(например, налогоплательщик не может воспользоваться пре-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
103
имуществами договора в отношении доходов от хозяйственной
деятельности и преимуществами налогового законодательства в
отношении убытков от хозяйственной деятельности). Если раз-
личные категории дохода не связаны (например, доход от хозяй-
ственной деятельности и дивиденды), то налогоплательщик мо-
жет претендовать на налогообложение одной категории дохода в
соответствии с налоговым законодательством, а в отношении
другой — выбрать преимущества налогообложения в соответст-
вии с договором.
(в)	Определения
Статьи 3—5 Американской модели содержат определения ос-
новных терминов, применяемых в договоре. Одним из основных
является термин “резидент”, определение которого применяется
в договоре, поскольку договоры часто передают налоговые пол-
номочия государству местопребывания. Каждое договариваю-
щееся государство определяет местопребывание (residence) физи-
ческих лиц и компаний в соответствии с внутренним законода-
тельством. Обычно товарищество не является резидентом дого-
варивающегося государства, если только оно не облагается на-
логом как экономический субъект. Однако партнеры договари-
вающегося государства могут быть резидентами, имеющими пра-
во применять договор к доходу товарищества.
Поскольку договаривающееся государство применяет свое
внутреннее определение термина "резидент”, налогоплательщик
может являться резидентом обоих государств. Например, Т мо-
жет быть американским резидентом в силу ст. 7701(b) КВД и
французским резидентом по внутреннему законодательству
Франции. В соответствии с положением residency tie-breaker в
ст. 3(3) Американско-французского договора (или ст. 4(2)(а)
Американской модели договора), Т является резидентом государ-
ства, где у него имеется постоянное жилище, доступное для него
(permanent home). Если у него имеется доступное жилище в обо-
их государствах, то Т является резидентом того, где теснее его
личные и экономические связи (центр жизненных интересов).
Если невозможно определить центр жизненных интересов, то
применяется тест на привычное место жительства (habitual
abode). При отсутствии привычного места жительства опреде-
104
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
ляющим фактором будет гражданство. Если Т является гражда-
нином обоих государств или не является гражданином ни одного
из них, то договаривающиеся государства обязуются разрешить
проблему по взаимному согласию.
Предположим, что корпорация X зарегистрирована в США,
но местом ее фактического управления является зарубежное го-
сударство. Таким образом, оба государства считают корпорацию
резидентом по своим внутренним законам (см., например,
ст. 4(1) Американско-британского договора о подоходном нало-
ге). Положение residency tie-breaker (ст. 4(3)) Американской мо-
дели договора классифицирует корпорацию X как резидента го-
сударства, где она зарегистрирована.
(г)	Правила классификации и передачи
Статьи 6 — 21 Американской модели являются правилами
классификации и передачи, которые классифицируют виды до-
хода и передают налоговые полномочия по этим доходам одному
или обоим договаривающимся государствам.
(1) Доход от хозяйственной деятельности
Как правило, доход резидента одного их договаривающихся
государств, полученный в результате хозяйственной деятельности
в другом договаривающемся государстве, не облагается налогом,
если доход от хозяйственной деятельности не связан с постоян-
ным учреждением (permanent establishment), находящимся в
другом договаривающемся государстве. При отсутствии постоян-
ного учреждения доход, который в противном случае облагался
бы налогом в государстве, где он был получен при отсутствии
договора, не облагается налогом в этом государстве. Допустим,
иностранная корпорация, осуществляющая торговую или хозяй-
ственную деятельность в США, но не через постоянное учреж-
дение (а, например, регулярно продающая товары в США через
иностранный офис фирмы), как правило, не облагается налогом
в США по соответствующему договору.
Термин "постоянное учреждение" (permanent establishment) в
различных договорах трактуется не одинаково, но в общем по-
стоянное учреждение представляет собой контору, строительство
или агентские отношения (agency relationship). Эти три типа по-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
105
стоянных учреждений требуют какой-либо степени постоянства.
Контора как постоянное учреждение включает: место управле-
ния, отделение, офис, фабрику, мастерскую или место добычи
природных ресурсов. Строительство как постоянное учреждение
включает или строительную площадку, или сооружение, или
объект монтажа, или буровую установку, используемую для раз-
ведки природных ресурсов, если оно длится более 12 месяцев.
Зависимый агент налогоплательщика, имеющий полномочия за-
ключать контракты от имени принципала и обычно использую-
щий эти полномочия, может представлять собой постоянное уч-
реждение принципала. Однако независимый агент, действующий
в обычных пределах агентской деятельности, не представляет
собой постоянное учреждение принципала. Если материнская
компания государства А имеет дочернюю компанию в государст-
ве В, то последняя не представляет собой постоянного учрежде-
ния материнской корпорации просто из-за того, что материнская
корпорация владеет дочерней компанией, и это позволяет госу-
дарству В взимать налог с части прибыли материнской корпора-
ции. Однако если дочерняя компания действует как агент мате-
ринской корпорации, уполномоченный заключать контракты от
имени материнской корпорации, и обычно использует это пол-
номочие, то дочерняя компания может являться постоянным уч-
реждением материнской корпорации. Постоянное учреждение
товарищества или любого из партнеров распространяется на всех
партнеров.
Ст. 5(4) Американской модели договора определенно уста-
навливает, что постоянное учреждение не включает: 1) использо-
вание средств обслуживания или содержание склада имущества,
или товаров в договаривающемся государстве для хранения, по-
каза, доставки; 2) содержание склада имущества или товаров
единственно для обработки другим предприятием; 3) содержание
постоянного коммерческого предприятия с целью закупки иму-
щества или товаров или сбора информации; 4) содержание по-
стоянного коммерческого предприятия единственно для осуще-
ствления какой-либо другой деятельности подготовительного или
вспомогательного характера.
Если резидент одного из договаривающихся государств со-
держит постоянное учреждение в другом договаривающемся го-
106
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
сударстве, то только прибыли от хозяйственной деятельности,
связанные с постоянным учреждением, подлежат налогообложе-
нию государством, в котором находится постоянное учреждение.
Как правило, термин "прибыли от хозяйственной деятельности"
(business profits) означает доход, полученный от активного веде-
ния торговли или хозяйственной деятельности. Термин "связан-
ный с" (attributable to) обычно относится к чистому доходу, про-
изведенному постоянным учреждением так, как если бы оно бы-
ло независимым экономическим субъектом, действующим “на
расстоянии вытянутой руки” (at arm’s length) (принцип "на рас-
стоянии вытянутой руки" означает взаимоотношения, проводи-
мые так, как будто между сторонами нет никаких связей для
избежания конфликта интересов). Соответственно списания,
обоснованно связанные с извлечением дохода постоянным учре-
ждением, включая надлежащую сумму накладных расходов, сни-
жают объем дохода, подлежащий налогообложению государст-
вом, в котором находится постоянное учреждение.
В Американской модели некоторые виды дохода от хозяйст-
венной деятельности иногда рассматриваются отдельно. Напри-
мер, ст. 8 Американской модели предусматривает, что доход (от
прямой эксплуатации или от сдачи в аренду) от использования
морского и воздушного транспорта в международных перевозках,
как правило, облагается налогом в государстве местопребывания
предпринимателя, а не в том государстве, где создается доход,
даже если он связан с постоянным учреждением в этом государ-
стве. Это правило отражает озабоченность тем, что трудности в
распределении могут привести к множественному налогообло-
жению прибылей от транспортировки.
Ст. 7 и 8 Американской модели касаются распределения при-
былей от хозяйственной деятельности в пределах предприятия.
Ст. 9 Американской модели позволяет распределять прибыли от
хозяйственной деятельности (и другие доходы) между связанны-
ми предприятиями для отражения взаимоотношений “на рас-
стоянии вытянутой руки”. Ст. 9 дает возможность применять ст.
482 КВД и связанные с ней положения (см. 8.09).
(2) Доход от индивидуальных услуг
В соответствии со ст. 14 Американской модели доход, полу-
ченный физическим лицом-резидентом одного из договариваю-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
107
щихся государств от оказания независимых индивидуальных ус-
луг облагается налогом исключительно в этом государстве, даже
если услуги оказаны в другом договаривающемся государстве, а
доход от таких услуг не связан с постоянной базой (fixed base) в
другом договаривающемся государстве. Например, архитектор-
канадец оказывает услуги в области архитектуры в Соединенных
Штатах, США не могут взимать налог с дохода от этих услуг при
отсутствии постоянной базы, несмотря на то, что в отсутствие
договора в США с такого дохода от услуг мог бы быть взыскан
налог как с дохода, фактически связанного с ведением торговли
или хозяйственной деятельности в США. Термин "постоянная
база" (fixed base) довольно схож с термином "постоянное учреж-
дение" (permanent establishment), но не требует такой же степени
постоянства для того, чтобы запустить налогообложение в дру-
гом договаривающемся государстве. Например, если муници-
пальные власти какого-либо города США предоставляют врачу
кабинет для консультирования один раз в неделю, то постоянная
база может существовать и при отсутствии постоянного исполь-
зования помещения.
Если физическое лицо-резидент одного из договаривающихся
государств оказывает зависимые индивидуальные услуги (т.е. как
работник по найму) в другом договаривающемся государстве, то
это государство располагает налоговыми полномочиями над лю-
бым выплаченным вознаграждением при удовлетворении любого
из следующих трех условий:
1)	получатель находится в государстве, где оказаны услуги,
более чем 183 дня в течение налогового года;
2)	вознаграждение выплачено резидентом или от имени ре-
зидента этого государства;
3)	вознаграждение было произведено (т.е. списано) постоян-
ным учреждением или постоянной базой, которую содер-
жит наниматель в данном государстве (см. Американская
модель, 1981, ст. 15).
Пенсии, полученные работником по найму, облагаются на-
логом исключительно в государстве, резидентом которого явля-
ется работник (см. Американская модель, 1981, ст. 18). Позиция
Службы Внутренних Доходов состоит в том, что для отнесения
108
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
выплат к категории пенсий, они должны удовлетворять следую-
щим совокупным требованиям:
1)	получатель проработал по найму как минимум 5 лет или
он/она имел возраст 62 года или больше на момент, когда
была произведена выплата;
2)	выплата осуществлена: а) вследствие смерти или нетрудо-
способности работника по найму, б) как часть серии по
существу равных платежей на период ожидаемой продол-
жительности жизни работника по найму (или ожидаемой
продолжительности жизни работника и его бенефициария
(выгодоприобретателя) или в) вследствие выхода в отстав-
ку (на пенсию) работника по найму после достижения им
55 лет;
3)	все выплаты произведены после того, как работник по
найму уволился с военной службы или на дату или после
даты достижения 70,5 лет. Отсроченные премии, выпла-
ченные нанимателем лицу после выхода на пенсию, не яв-
ляются "пенсиями или другим аналогичным вознагражде-
нием" по ст. 18, но подпадают под ст. 15 (Пол. о доходах
71-478, 1971-2 С.В. 490).
В то время как ст. 14 и 15 Американской модели являются
главными положениями, касающимися дохода от оказания инди-
видуальных услуг, конкретные виды дохода от оказания услуг
рассматриваются в других частях Американской модели. Напри-
мер, доход, полученный артистами и спортсменами, как прави-
ло, облагается налогом в государстве, где происходили выступле-
ния, даже если заработанный доход не связан с постоянной ба-
зой (например, доход от двухнедельных гастролей музыкантов)
(см. Американская модель, 1981, ст. 17). Предусмотрены специ-
альные правила для государственных служащих (ст. 19), студен-
тов и стажеров (ст. 20).
(3) Инвестиционный доход
В Американской модели содержатся специфические положе-
ния, касающиеся налогообложения дивидендов, процентов, ро-
ялти, рентного дохода от недвижимости и дохода от реализации
недвижимости. В отсутствие договора дивиденды из американ-
ского источника, выплаченные нерезиденту США, обычно об-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
109
лагаются удерживаемым налогом в размере 30%, взимаемым с
валовой выплаченной суммы (ст. 871(a) или 881 КВД). Амери-
канские договоры об избежании двойного налогообложения, как
правило, смягчают эти ставки двусторонним снижением разме-
ров налога, который государство плательщика (т.е. государство-
источник) может ввести на дивиденды, выплачиваемые резиден-
ту другого договаривающегося государства. В соответствии со
ст. 10 Американской модели максимальная ставка налога, кото-
рый по договору может взимать государство-источник, составля-
ет 15%. Многие договоры снижают максимальную ставку налога
до 5% для дивидендов, выплаченных корпорации, владеющей не
более 10% акций с правом голоса выплачивающей корпорации
(см. Американская модель, 1981, ст. 10). Ограничивая налоговые
ставки государства-источника, договоры снижают возможность
возникновения двойного налогообложения. Однако в той степе-
ни, в какой получатель дивиденда облагается налогом государст-
вом-источником и государством местопребывания, последнее
должно освободить от двойного налогообложения (Американская
модель, 1981, ст. 23).
Американская модель рассматривает проценты так же, как и
дивиденды, ограничивая налогообложение государством-источ-
ником, но существуют важные различия. Ст. И не разрешает
какого-либо налогообложения процента государством-источ-
ником (т.е. государством местопребывания плательщика), хотя те
американские договоры, которые составлены на основе Модели
ОЭСР, позволяют государству-источнику взимать налог с про-
цента в размере, не превышающем 10%.
Аналогично роялти (например, суммы, выплаченные за ис-
пользование авторских прав, художественных или научных ра-
бот, патентов, секретной формулы, товарных знаков, ноу-хау),
полученные и принадлежащие резиденту договаривающегося го-
сударства согласно Американской модели, облагаются налогом
только в этом государстве. Однако многие развивающиеся госу-
дарства, следуя Модели ООН, разрешают ограниченное налого-
обложение государством-источником, обычно по ставкам, не
превышающим 15-20% роялти.
Если проценты, дивиденд или роялти, полученные получате-
лем, связаны с постоянным учреждением, которое получатель
по
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
содержит в другом договаривающемся государстве, то доход рас-
сматривается как прибыль от хозяйственной деятельности, под-
лежащий по статье о прибылях от хозяйственной деятельности
полному налогообложению в том государстве, где находится по-
стоянное учреждение (см. Американская модель, 1981, ст. 10(4)
(дивиденды), 11(3) (процент) и 12(3) (роялти)).
В то время как налогообложение дивидендов, процентов и
роялти государством-источником ограничивается Американской
моделью, доход, полученный резидентом договаривающегося го-
сударства от недвижимости, расположенной в другом договари-
вающемся государстве, может в соответствии со ст. 6 полностью
облагаться налогом в том государстве, где расположена недви-
жимость. Если по внутренним законам этого государства доход
от недвижимости облагается налогом на базе валового дохода, то
ст. 6(5) позволяет получателю выбрать налогообложение такого
дохода на нетто-базе.
Налоговая юрисдикция над поступлениями от распоряжения
инвестиционной собственностью зависит от природы собствен-
ности. Поступления от распоряжения недвижимостью или от
процента в самостоятельной компании, чья собственность со-
стоит преимущественно из недвижимости, подлежат налогооб-
ложению по внутренним законам того договаривающегося госу-
дарства, где находится собственность (Американская модель,
1981, ст. 13). Поступления от отчуждения (alienation) индивиду-
альной собственности (например, машин и оборудования), свя-
занного с постоянным учреждением, облагается налогом в том
договаривающемся государстве, где расположено постоянное уч-
реждение. Поступления от распоряжения акциями или ценными
бумагами обычно облагаются налогом в государстве местопребы-
вания продавца—резидента.
(4) Другие виды дохода
Любой доход, особо не оговоренный в Американской модели,
подпадает под налоговую юрисдикцию государства местопребы-
вания получателя. Например, договаривающееся государство не
может по своим внутренним законам взимать налог с рентного
дохода, выплаченного резидентом этого государства резиденту
другого договаривающегося государства, который получен от не-
5.05. Положения договора о подоходном налоге
111
движимости, расположенной в другом договаривающемся госу-
дарстве.
(д)	Избежание двойного налогообложения
Главная цель двусторонних налоговых договоров США —
устранить международное двойное налогообложение. Американ-
ские налоговые договоры содержат взаимные обязательства сто-
рон, которые, выступая местопребыванием резидента, должны
обеспечивать либо иностранный налоговый кредит для налогов,
уплаченных в государстве-источнике, либо освобождать от на-
лога доход, полученный в другом договаривающемся государстве.
Например, США предоставляют кредит для любого иностран-
ного подоходного налога, уплаченного с дохода из иностранного
источника, в то время как другое договаривающееся государство
во многих случаях освобождает от своего налогообложения доход
от хозяйственной деятельности, полученный из американского
источника (и предоставляет кредит для налогообложения инве-
стиционного дохода государством-источником) (Американская
модель, 1981, ст. 23).
(е)	Ограничение льгот
Неудивительно, что иностранные налогоплательщики, осуще-
ствляя инвестирование или хозяйственную деятельность в США,
часто стремятся так построить свою деятельность, чтобы вос-
пользоваться преимуществами благоприятствующего налогового
договора. Иногда это называется "treaty shopping". В то время как
американские налогоплательщики могут также использовать
treaty shopping, пытаясь снизить иностранные подоходные налоги
на доход, полученный за рубежом, Соединенные Штаты, как
никакое другое государство, озабочены серьезной проблемой
treaty shopping. Как правило, treaty shopping принимает одну из
двух форм: налогоплательщик государства, не имеющего догово-
ра с США, пытается попасть в сферу действия благоприятст-
вующего договора или налогоплательщик партнера США по до-
говору предпочитает воспользоваться договором с другим госу-
дарством. Нередко иностранный налогоплательщик, осуществляя
инвестирование в США, может разыскать договор, предусматри-
вающий низкую ставку налогообложения Соединенными Шта-
112
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
тами инвестиционного дохода, полученного в Соединенных
Штатах. Подобным же образом представитель развлекательного
бизнеса, работающий в США, может пытаться сформировать
корпорацию индивидуальных услуг под юрисдикцией, имеющей
благоприятную статью об индивидуальных услугах, ограничи-
вающую налогообложение государством-источником (см. дело
Johansson v. United States (1964)).
При отсутствии некоторых ограничений на treaty shopping
договор с одним государством может стать договором со всем
миром. С возрастающей решительностью США стремятся огра-
ничивать treaty shopping на многих фронтах. В деле Aiken Indus.
Inc. v. Commissioner (1971) Багамская компания, ссудив средства
американской дочерней компании, переуступила это обязатель-
ство Гондурасской дочерней компании на тех же самых условиях
(т.е. трафик выплат и ставка процента), на каких средства были
предоставлены американской дочерней компании. Гондурасская
дочерняя компания не получила никакой прибыли от операции,
поскольку процент, поступивший от американской дочерней
компании, немедленно выплачивался Багамской корпорации.
Американская дочерняя компания утверждала, что в соответст-
вии со ст. 881 и 1442 КВД не требовалось никакого американ-
ского налога, удерживаемого у источника дохода, с процентных
выплат Гондурасской компании по соответствующему договору.
Договора между США и Багамами не было.
Налоговый Суд (Tax Court) установил, что Гондурасская ком-
пания никогда не "получала" процентных выплат, как предусмат-
ривается Американско-гондурасским налоговым договором, по-
скольку получение процента и обязательство перевести процент
Багамской корпорации были неотделимы (inseparable). Суд уста-
новил, что положение договора требовало более чем временного
физического владения; для применения договора было необхо-
димо, чтобы Гондурасская корпорация обладала полной собст-
венностью: и владением, и контролем. Характеризуя Гондурас-
скую корпорацию как простой "трубопровод", суд отметил, что
операция не имела никакой экономической или хозяйственной
цели и была организована только для избежания, налогообложе-
ния США, используя преимущества договора (см. также Пол. о
доходах 84-152, 1984-2 С.В. 381 и 84-153, 1984-2 С.В. 183).
5.05. Положения договора о подоходном налоге
113
Ведя переговоры, Соединенные Штаты в настоящее время
настаивают на введении положения об ограничении льгот (см.
Американская модель, 1981, ст. 16). Несмотря на множество ва-
риаций в характере этих положений, типовой договор может
предусматривать, что определенные договорные льготы не могут
быть использованы, если 50% и более (25% и более — в соответ-
ствии со ст. 16 Американской модели) акционерного капитала
корпорации находится во владении налогоплательщиков третьей
страны (если только акции не являются предметом публичной
продажи). Например, если инвесторы из Саудовской Аравии
формируют французскую компанию для осуществления инвести-
ций в акции и ценные бумаги США, то компания не отвечает
требованиям французского договора для получения пониженной
американской налоговой ставки на процент и дивиденды, вы-
плачиваемые американским плательщиком.
Предположим, что инвесторы из Саудовской Аравии устрои-
ли так, что французские физические лица владеют 100% акций
французской компании, имеющих только номинальную стои-
мость, в то время как саудовские инвесторы капитализируют
компанию, ссужая средства. Хотя такая организация удовлетво-
ряет требованиям, предъявляемым статьей об ограничении льгот
к владению акционерным капиталом, но она не удовлетворяет
требованию снижения базы (base erosion test), которое лишает
льгот по договору, если доход компании в значительной степени
используется для покрытия обязательств по отношению к нере-
зидентам. Даже если компания не удовлетворяет требованиям
тестов на владение акционерным капиталом и на снижение ба-
зы, льготы договора можно использовать, если главной целью
компании не является уклонение от налогов. В вышеприведен-
ном примере, если компания ведет активную хозяйственную дея-
тельность во Франции, то, вероятно, льготы договора в соответ-
ствии с договором между США и Францией, могут быть исполь-
зованы.
(ж)	Недискриминация
Поскольку основной целью налогового договора является
снижение ущерба от налогов на осуществление свободной меж-
114
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
дународной торговли, договоры обычно содержат взаимные за-
верения сторон, что каждый партнер по договору не будет ис-
пользовать излишнее налогообложение как протекционистскую
меру. В общем, граждане и резиденты каждого имеющего дого-
вор государства при равных обстоятельствах должны играть на
таком же поле и при тех же условиях, что и граждане и резиден-
ты другого государства, имеющего договор1. Это недискримина-
ционное обязательство имеет форму обещания каждого из парт-
неров, осуществляя юрисдикцию государства-источника не об-
лагать граждан и резидентов другого договаривающегося госу-
дарства более высоким налогом, чем тот, которым облагаются
его собственные граждане и резиденты в аналогичной ситуации
(см. Американская модель, 1981, ст. 24).
Статья о недискриминации обычно предусматривает, что
гражданин одного из договаривающихся государств, являющийся
резидентом другого договаривающегося государства, не может
подвергаться менее благоприятному обхождению, чем гражданин
другого договаривающегося государства в аналогичных условиях.
Подобным же образом корпорация-резидент одного из договари-
вающихся государств, осуществляющая хозяйственную деятель-
ность через постоянное учреждение в другом договаривающемся
государстве, не может быть подвергнута менее благоприятному
налогообложению, чем корпорация-резидент в другом договари-
вающемся государстве. Например, если бы Соединенные Штаты
ввели на прибыль от хозяйственной деятельности постоянного
учреждения в США более высокий налог, чем на подобные при-
были, полученные американской корпорацией, это положение
нарушило бы статью о недискриминации.
Статья о недискриминации также предотвращает возмож-
ность договаривающегося государства отказывать в списании на
проценты, роялти или на иные выплаты в виде погашения
(disbursements), выплаченные резиденту другого договаривающе-
гося государства, если вышеупомянутые платежи подлежат спи-
санию, будучи выплаченными резиденту государства плателыци-
1 Т.е. находиться в равных условиях с точки зрения налогового законодательства.
— Примеч. пер.
5.05. Положения договора о подоходном налоге
115
ка. Например, США отказывают при некоторых условиях в спи-
сании процента, выплаченного американским плательщиком не-
резиденту, там где соответствующий договор предусматривает
снижение нормальной ставки налога США в 30% (ст. 163(j)
КВД), однако не поступает отказа в списании на идентичный
процентный платеж, выплаченный идентичному получателю-
резиденту США. Применение ст. 1630) КВД в контексте дого-
вора является нарушением статьи о недискриминации, но тем
не менее относится к сфере внутреннего законодательства
США.
Наличие недискриминационной статьи в договоре не оз-
начает, что все нерезиденты должны облагаться налогом та-
ким же образом, как и резиденты. Концепция дискриминации
подразумевает сопоставление лиц, находящихся в идентичных
условиях — identically situated persons (хотя в большинстве
договоров они упоминаются как "лица, находящиеся в подоб-
ных условиях" — similarly situated persons). Например, нерези-
денты и иностранные корпорации могут облагаться 30%-ным
налогом на валовой основе на доход УУЕП, выплаченный
американским плательщиком, в то время как физические лица
и корпорации США облагаются налогом на подобный доход
на нетто-основе по ст. 1 или 11 КВД. Однако 30%-ный налог,
удерживаемый у источника, не расценивается как дискрими-
национный, поскольку нерезиденты не находятся в "подобных
условиях” по сравнению с американскими резидентами: рези-
денты США облагаются налогом на мировой доход, в то вре-
мя как нерезиденты, как правило, облагаются налогом только
на доходы, связанные с США, по правилам об источнике до-
хода. Вышеназванная мотивировка допускает применение к
нерезидентам различных правил для освобождения от налога,
определения гражданского статуса лица, заполняющего нало-
говую декларацию (filing status), от которого зависят ставки
подоходного налога* и т.д. Для установления того факта, под-
вергает ли договаривающееся государство дискриминации в
1 Имеются 4 различных категорий гражданского статуса физического лица,
например, холост, домохозяйка, супруг, заполняющий совместную декларацию,
или супруг, заполняющий раздельную декларацию. — Примеч. пер.
116
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
нарушение договора, не может проводиться сопоставление
между нерезидентом — не гражданином США и нерезидентом
— гражданином США, поскольку они не находятся в одина-
ковом положении: американский гражданин облагается нало-
гом на мировой доход, в то время как не гражданин США не
подлежит в США налогообложению на мировой доход.
(з)	Взаимосогласительная процедура
Американские налоговые договоры обычно включают в себя
положение о взаимосогласительной процедуре для решения спо-
ров по договору (см. Американская модель, 1981, ст. 25). Соглас-
но этому положению, если налогоплательщик утверждает, что
действия налоговых уполномоченных договаривающегося госу-
дарства привели или могут привести к налогообложению, нару-
шающему договор, то компетентные органы обоих договари-
вающихся государств пытаются достичь соглашения для избежа-
ния двойного налогообложения. Согласно статье о взаимосогла-
сительной процедуре компетентные органы договаривающихся
государств могут вступить во взаимное соглашение (которое мо-
жет модифицировать внутренний закон) в целях:
а)	принятия решения по конкретным случаям, когда налого-
плательщик заявляет о нарушении закона;
б)	достижения соглашения по интерпретации и применению
положений договора;
в)	устранения двойного налогообложения в ситуациях, кото-
рые в явной форме не предусмотрены договором.
В Соединенных Штатах компетентные органы представлены
министром финансов или его представителем (Assistant Com-
missioner International).
Типичными проблемами, которые можно разрешить по вза-
имному согласию, являются: привязка дохода к постоянному уч-
реждению; распределение дохода между связанными лицами,
характеристика конкретных статей дохода, применение правил
об источнике дохода к конкретной статье дохода; значение тер-
мина; увеличение размеров, определенных договором, для отра-
жения кредитно-денежного и экономического развития; приме-
нение положений внутреннего законодательства, относящихся к
5.05. Положения договора о подоходном налоге
117
штрафам, пеням и процентам. Большую часть работы компе-
тентных органов составляет распределение прибылей от хозяйст-
венной деятельности и списаний между постоянным учреждени-
ем в одном государстве и главной конторой в другом государстве
или распределение дохода и списаний между связанными нало-
гоплательщиками в разных государствах. Например, если амери-
канская корпорация продает товары полностью принадлежащей
ей швейцарской дочерней компании, которая перепродает их
оптовым торговцам по всей Европе, то компетентные органы
могут быть привлечены для распределения прибылей между аме-
риканской и швейцарской корпорациями в интересах налогооб-
ложения.
(и) Обмен информацией
Американские двусторонние налоговые договоры содержат
также положения, обязывающие одного из партнеров по догово-
ру снабжать информацией другого, чтобы дать ему возмож-
ность обеспечить соблюдение своего налогового законода-
тельства (Американская модель, 1981, ст. 26).
Партнер, получивший запрос об информации, уполномо-
чен использовать свои административные полномочия по
сбору информации, в том числе принудительный привод
(compulsory legal process) для получения любой необходимой
информации.
Существует несколько видов обмена информацией, а
именно: установленный или автоматический обмен информа-
цией касательно имен ремитентов и размеров процента, диви-
дендов и роялти, выплаченных резидентам государства парт-
нера; обмены по просьбе партнера по договору; одновремен-
ные проверки связанных налогоплательщиков; спонтанный
обмен информацией; обмен информацией общего характера.
Если СВД издала приказ о явке в суд лица, ответственного за
ведение документации, третьей стороны для поиска записей о
сделках с налогоплательщиком в соответствии с информаци-
онным запросом партнера по договору, то налогоплательщик
должен получить уведомление, позволяющее предпринять
действия для отмены приказа о явке в суд третьей стороны
118
5. Роль международных договоров о подоходном налоге
(ст. 7609 КВД). Не требуется, чтобы СВД выдавала налогопла-
тельщику уведомление, в случае если она обеспечивает парт-
нера по договору информацией, находящейся в ее распоряже-
нии, хотя Казначейство (Treasury) может предоставить воз-
можность административного пересмотра решения об обмене
информацией.
Кроме того, Соединенные Штаты вступили в Соглашения
по обмену налоговой информацией (Tax Information Exchange
Agreements — TIEA) co странами, не являющимися партнера-
ми США по договорам, для международного сотрудничества в
области налогового законодательства. США также ратифици-
ровали многостороннюю Конвенцию ОЭСР Взаимопомощи
по Налоговым Вопросам, которая также предусматривает об-
мен информацией (OECD Convention on Mutual Assistance on
Tax Matters).
Государство — партнер по договору может отказаться от
предоставления информации в случае: если бы это потребова-
ло принятия административных мер, которые нарушили зако-
нодательство или административную практику любого из го-
сударств-партнеров; если информацию невозможно получить
в пределах нормальной налоговой администрации обоих парт-
неров по договору; если требуемая информация раскроет какой-
либо торговый или деловой секрет.
В то время как США готовы обмениваться информацией в
соответствии со своими договорами, одна страна обычно не по-
могает другой стране во взимании налогов этой страны (дело
Holman v. Johnson, 98 Eng. Rep. 1120 (1775) (Лорд Мэнсфилд)).
Представляется затруднительным защищать этот принцип об-
щего права в налоговой области, когда иностранное правитель-
ство может уже пытаться обеспечивать исполнение иностранного
судебного решения, основанного на нарушении договорных обя-
зательств в американском суде. Нет причин, по которым суд
США не должен был бы обеспечить выполнение иностранного
судебного решения по налогам (и наоборот), если налогопла-
тельщик имеет уведомление, право быть выслушанным и право
получить любую предусмотренную конституцией судебную защиту.
5.06. Избавление от налога (Tax Sparing)
119
5.06. Избавление от налога (Tax Sparing)
Термин "избавление от налога" относится к тем случаям, ко-
гда один партнер по договору позволяет своим налогоплатель-
щикам требовать иностранный налоговый кредит на налог в
другом договаривающемся государстве, который фактически не
уплачен. Это положение некоторые европейские страны вклю-
чают в свои мероприятия по подготовке договоров с развиваю-
щимися странами. Причина, стоящая за избавлением от налога,
— позволить развивающемуся государству предложить бизнесу
"налоговые каникулы” (tax holiday) (т.е. свободу от налогов на
определенный период времени) в качестве стимула к инвестици-
онной деятельности без предоставления преимуществ от
“налоговых каникул” развитому государству.
Предположим, что американское постоянное учреждение в
Пакистане приносит доход 100 долл., с которого в обычных ус-
ловиях в Пакистане был бы взят налог 20 долл., что в свою оче-
редь в соответствии с иностранным налоговым кредитом США
снизило бы американские налоговые обязательства налогопла-
тельщика на 20 долл. Если Пакистан предоставляет “налоговые
каникулы”, освобождая доход от налогообложения в Пакистане,
то при отсутствии избавления от налога выгодоприобретателем
было бы Министерство финансов США, которое получило бы
дополнительные налоговые поступления в размере 20 долл, на
прибыли от хозяйственной деятельности в Пакистане.
Таким образом, пока иностранный подоходный налог полно-
стью кредитуется, налогоплательщику с точки зрения налогооб-
ложения безразлично, где заниматься хозяйственной деятельно-
стью, в США или в Пакистане. Но если Соединенные Штаты
должны снизить свои налоговые сборы на 20 долл., несмотря на
“налоговые каникулы” в Пакистане, то американский бизнес
сэкономил бы на налогах 20 долл., осуществляя инвестиции в
Пакистане.
Соединенные Штаты отказались включить положение о на-
логовом избавлении в какой-либо из своих налоговых договоров.
Согласно американской политике налоговые договоры не долж-
ны ограничивать сферу налогообложения мирового дохода в го-
120	5. Роль международных договоров о подоходном налоге
сударстве — источнике дохода в большей мере, чем требуется,
чтобы избежать международное двойное налогообложение. Со-
единенные Штаты уверены, что предоставление кредита на на-
лог, фактически не уплаченный иностранному государству, на-
рушит эту политику и явится дискриминированием инвестици-
онной деятельности внутри страны в пользу инвестиционной
деятельности в развивающейся стране.
ЧАСТЬ III
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ГРАЖДАН
И РЕЗИДЕНТОВ США
ЗА РУБЕЖОМ
ГЛАВА 6
ВВЕДЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННУЮ
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ США В ЗАРУБЕЖНЫХ
СТРАНАХ
6.01. Введение
В этой части рассматривается подход США к американским
налогоплательщикам, занимающимся хозяйственной деятельно-
стью или инвестированием за рубежом. Граждане и резиденты
США облагаются налогом на их мировой доход. Эта особенность
налоговой системы приводит к возникновению трех главных
проблем, затрагивающих американских налогоплательщиков. Во-
первых, поскольку США взимают налог с мирового дохода аме-
риканского налогоплательщика и с этого же дохода взимает на-
лог зарубежная страна, в которой доход был заработан (т.е. стра-
на — источник дохода), то каким образом происходит избежание
международного двойного налогообложения? Как описано в
гл. 7, основным методом избежания двойного налогообложения
в США является использование иностранного налогового креди-
та, который позволяет американскому налогоплательщику сни-
зить (“доллар за доллар”) американские налоговые обязательства
в отношении дохода из иностранного источника на сумму любых
иностранных подоходных налогов, уплаченных на доход из ино-
странного источника. Альтернативный вариант состоит в том,
что для определенных видов заработанного дохода предусмотре-
но исключение из валового дохода и, таким образом, эти доходы
6.01. Введение
123
не облагаются налогом, как описано в 6.02. Многие другие стра-
ны для избежания двойного налогообложения освобождают от
налога доход, заработанный в результате хозяйственной деятель-
ности под другой юрисдикцией, используя в то же время кре-
дитный механизм для инвестиционного дохода, заработанного и
обложенного налогом под другой юрисдикцией.
Вторая основная проблема, связанная с подходом системы
налогообложения США к американским налогоплательщикам,
зарабатывающим доход за рубежом, касается попыток некоторых
налогоплательщиков поместить иностранный доход за пределы
американской налоговой юрисдикции. Это может быть жела-
тельным с точки зрения налогоплательщика, если бы доход из
иностранного источника облагался меньшим налогом или бы
вообще не облагался налогом под иностранной юрисдикцией.
Поскольку американские налогоплательщики облагаются нало-
гом на мировой доход, простое перемещение дохода из амери-
канского источника (например, дохода от торговли или инвести-
ционного дохода) за рубеж, что превращает его в доход из ино-
странного источника, не выведет доход за пределы американ-
ской налоговой юрисдикции. Однако если доход может быть от-
несен к иностранной корпорации, связанной с американским
налогоплательщиком, то избежание или отсрочка американского
налогообложения стали бы возможными.
В некоторых случаях американский налогоплательщик может
вывести доход за пределы американской налоговой юрисдикции,
построив сделки со связанными с ним зарубежными партнерами
как операции не “на расстоянии вытянутой руки” (non-arm's
length manner), т.е. как сделки между связанными участниками.
В гл. 8 рассматриваются правила определения трансфертной це-
ны1 (transfer pricing rules), которые первоначально были разрабо-
таны для предотвращения искусственного приписывания дохода,
полученного американской корпорацией, к связанной с ней ино-
странной корпорации. В других случаях американский налого-
плательщик может таким образом построить свои сделки, что
вместо американского налогоплательщика доход получает ино-
странная корпорация. Если подобный доход, заработанный ино-
Трансфертные цены действуют при расчетах между предприятиями одной
фирмы, либо связанных между собой фирм — Примеч. пер.
6. Введение в хозяйственную деятельность США
в зарубежных странах
124
странной корпорацией, не имеет отношения к американской
деятельности, то он обычно не облагается налогом в США. Од-
нако в гл. 9 описаны ситуации, при которых иностранная корпо-
рация, контролируемая американскими налогоплательщиками,
зарабатывает доход за пределами США, подлежащий тем не ме-
нее американскому налогообложению.
Третья основная налоговая проблема, затрагивающая амери-
канских налогоплательщиков, зарабатывающих доход за рубе-
жом, — позиция по отношению к операциям в иностранной ва-
люте. В гл. 10 описываются методы расчета прибылей и убытков
в иностранной валюте и то, как они рассматриваются с точки
зрения американского налогообложения.
6.02. Граждане и резиденты США,
проживающие за рубежом
(а)	Введение
Обычно американские граждане и резиденты платят налоги
со своего мирового дохода. Однако американские граждане и
резиденты, работающие за рубежом, исторически могли для це-
лей налогообложения исключать из налогооблагаемого дохода
часть дохода, полученного из иностранного источника, и опре-
деленные избыточные размеры стоимости жилья (housing cost
amounts). Законодательная цель, стоящая за этим исключением,
— повысить конкурентоспособность американского бизнеса за
рубежом, сделав использование американских служащих менее
дорогим (т.е. более низкое возмещение работодателем за допол-
нительные налоговые издержки, проистекающие от международ-
ного характера взаимоотношений).
Исключение, предусмотренное ст. 911 КВД для определенных
доходов, заработанных за рубежом, является, по существу, заме-
ной иностранного налогового кредита этим доходом. При отсут-
ствии ст. 911 КВД, американский налогоплательщик с доходом,
заработанным за рубежом, уплатил бы американский налог с
этого дохода, но мог бы снизить этот налог на сумму иностран-
ного налога, уплаченного с этого дохода. Обратите внимание,
что ст. 911 КВД допускает исключение из валового дохода, зара-
6.02. Граждане и резиденты США, проживающие за рубежом 125
ботанного за рубежом, даже если зарубежная страна не взимала
налог с этого дохода (или если налог взимался в меньшем разме-
ре, чем тот налог, который был бы взят с этого дохода в Соеди-
ненных Штатах). Фактически ст. 911 КВД представляет собой
положение о налоговом избавлении (см. 5.06). Более того, с по-
зиции налогоплательщика исключение проще рассчитать, чем
иностранный налоговый кредит.
(б)	Исключение из иностранного дохода
Согласно статье 911 КВД правомочное лицо (qualified
individual) может исключить из валового налогооблагаемого дохо-
да до 70 тыс. долл, дохода, заработанного за рубежом. Право-
мочное лицо — это лицо, являющееся добросовестным (bona
fide) резидентом зарубежной страны по меньшей мере в течение
налогового года или находящееся в зарубежной стране по мень-
шей мере 330 дней в течение любого непрерывного 12-месячного
периода (ст. 911(d)(1) КВД). Кроме того, исключение в соответ-
ствии со ст. 911 КВД предусмотрено только в случаях, когда ме-
сто уплаты налогов налогоплательщика (т.е. постоянное коммер-
ческое предприятие) расположено в зарубежной стране. Для це-
лей ст. 911 понятие "местопребывание" (residence) определяется в
соответствии с американскими принципами налогообложения
рассмотрением следующих факторов: намерения налогоплатель-
щика, обзаведение жилищем в зарубежной стране на неопреде-
ленный период времени, участие в жизни общества (см. Сб.
инстр., 1.911-2(с); дело Sochurek v. Commissioner (1962)). По сво-
бодной интерпретации ст. 911 КВД авиапилот, работающий на
японской авиалинии, был сочтен "резидентом" Японии с точки
зрения этой статьи КВД, хотя его супруга оставалась в историче-
ски сложившемся жилище этой супружеской пары на Аляске, а
сам летчик не говорил по-японски и не был вовлечен в жизнь
японского общества (см. дело Jones v. Commissioner (1991)). Суд
установил сильное законодательное намерение поощрить внеш-
нюю торговлю, обеспечивая американским служащим, стремя-
щимся получить работу за рубежом, равные условия с негражда-
нами, работающими за рубежом, чей доход освобожден от на-
логов на их родине.
Физическое лицо не должно облагаться налогом в качестве
резидента зарубежной страной, чтобы удовлетворять требовани-
6. Введение в хозяйственную деятельность США
в зарубежных странах
126
ям ст. 911 КВД. Гражданин зарубежной страны, являющийся ре-
зидентом США, по ст. 7701(b) КВД также имеет право на ис-
ключение по ст. 911(d) КВД иностранного дохода по недискри-
минационным статьям большинства договоров (Пол. о доходах
91-58, 1991-2 С.В. 340).
Исключение ограничивается компенсацией (которая не рас-
пространяется на пенсии и аннуитеты), не превышающей
70 тыс. долл, за индивидуальные услуги, фактически оказанные
во время пребывания за рубежом; оно не распространяется на
индивидуальные услуги, оказанные в ожидании назначения на
должность или после его истечения (ст. 911(b)(1)(A) и (d)(2)
КВД). Предположим, что американский налогоплательщик, яв-
ляющийся резидентом Мексики, занят в Мексике издательским
делом. Может ли такой налогоплательщик исключить
70 тыс. долл, из налогооблагаемого дохода? В соответствии со
ст. 911(d)(2)(B) КВД, там, где и индивидуальные услуги, и капи-
тал (например, печатные прессы) являются материальными фак-
торами, производящими доход, не более 30% чистой прибыли
рассматриваются как заработанный доход, подлежащий исклю-
чению. Капитал считается материальным фактором, производя-
щим доход, если функционирование хозяйственной деятельности
требует существенных запасов или существенных инвестиций в
предприятие, станки или другое оборудование, но не в тех слу-
чаях, когда капитал имеет побочное значение при производстве
дохода (например, компьютеры для общих конторских нужд)
(дело Rousku v. Commissioner (1971)). Если результатом услуг,
оказанных за рубежом, является продукция, которая или прода-
ется, или лицензируется, часто бывает трудно определить, явля-
ются ли поступления от нее иностранным заработанным дохо-
дом. СВД подтвердила, что авторский гонорар, выплаченный
писателю за литературную работу, является заработанным дохо-
дом в соответствии со ст. 911 КВД (см. Пол. о доходах 80-254,
1980-2 С.В. 222).
(в)	Стоимость жилья
В дополнение к исключению, предусмотренному для ино-
странного заработанного дохода, правомочный американский
налогоплательщик может исключить из валового дохода стои-
мость жилья. Стоимость жилья, подлежащая исключению из ва-
6.02. Граждане и резиденты США, проживающие за рубежом 127
лового дохода, рассчитывается по формуле, которая определяет
превышение фактической стоимости жилья над 16%-ной тариф-
ной ставки заработной платы государственного служащего (шаг
1 категории GS-14) (ст. 911(c)(1) КВД). Определенные расходы
не имеют права на исключение, в том числе затраты на приобре-
тение дома или квартиры, на капитальную перестройку, на ме-
бель, на процент по закладной, на налог на имущество, на зара-
ботную плату домработникам, садовникам или другим работни-
кам, а также любые расходы, являющиеся расточительными и
непомерными (ст. 911(c)(2) КВД).
В случаях, когда наниматель налогоплательщика выплачивает
прибавку на жилье, величина стоимости жилья может быть исклю-
чена из валового дохода. Выплата нанимателем суммы, не обозна-
ченной как прибавка на жилье, все равно может быть исключена из
валового дохода в соответствии со ст. 911(c) КВД. В тех случаях,
когда наниматель не обеспечивает прибавку на жилье, правомочный
американский налогоплательщик может исключить из валового до-
хода (т.е. списать) стоимость жилья, но исключение отраничено еще
не списанным иностранным заработанным доходом налогопла-
тельщика (ст. 911(c)(3) КВД). Любая избыточная стоимость жилья
может быть перенесена только на один год вперед и затем списана
в пределах тех же ограничений.
ГЛАВА?
ИНОСТРАННЫЙ НАЛОГОВЫЙ КРЕДИТ
7.01. Обзор
(а)	Освобождение от двойного налогообложения
Предположим, что американский налогоплательщик (физи-
ческое лицо или корпорация) зарабатывает в Германии доход
100 тыс. долл. Допустим, единообразная налоговая ставка в США
составляет 35%, тоща американский налогоплательщик, облагаемый
налогом на мировой доход, потенциально должен уплатить амери-
канский подоходный налог в размере 35 тыс. долл. Если Германия
также взимает налоги на доход в размере 35%, тоща налогопла-
тельщику надо будет уплатить еще 35 тыс. долл, налога. Фактически
американский налогоплательщик мог бы уплатить налоги по став-
ке 70% прежде, чем учесть какие-либо местные налоги Германии
и США. Если налогоплательщик зарабатывает 100 тыс. долл, в
США, то его налоговые обязательства составляют лишь
35 тыс. долл, (помимо налогов штата и местных налогов).
И хотя очевидно, что имеет место международное двойное
налогообложение, однако не ясно, что надо делать для улучше-
ния ситуации. Существует много возможностей. Во-первых, мо-
жет быть, ничего не надо делать — ни Германия, ни США не
должны вводить каких-либо поправок. Но это решение ставит
американского налогоплательщика, зарабатывающего доход за
рубежом, в неравные условия с американским налогоплательщи-
ком, зарабатывающим доход в США. В дополнение к соображе-
ниям справедливости или честности, неудача в освобождении от
7.01. Обзор
129
двойного налогообложения может заставить некоторых налого-
плательщиков построить свои операции таким образом, чтобы
избежать получения дохода в Германии, даже несмотря на то,
что если отбросить соображения о налогах, инвестирование в
Германии более прибыльно, чем составляющее ему конкуренцию
инвестирование в США.
Во-вторых, Германия должна что-либо предпринять: или ис-
ключить подоходный доход из своей налоговой юрисдикции, или
предоставлять кредит на уплаченные американские налоги, сни-
жая тем самым германское налогообложение до нуля. Это реше-
ние идет вразрез с основной международной налоговой нормой,
а именно: страна-источник (т.е. место, где заработан доход) име-
ет приоритет в налогообложении по сравнению со страной ме-
стопребывания (т.е. места, резидентом которого является нало-
гоплательщик). Эта международная налоговая норма признает
тот факт, что экономика страны-источника, вероятно, сыграла
гораздо большую роль в создании дохода, чем экономика страны
местопребывания. Если доход заработан в Германии, то Герма-
ния имеет преимущественное право на налогообложение, и если
какие-либо поправки должны быть сделаны, то делать их долж-
ны США, как страна местопребывания.
В-третьих, США как страна местопребывания должна облег-
чить двойное налогообложение. Для этого существуют несколько
путей. Например, Соединенные Штаты могли бы разрешить на-
логоплательщику списание для подоходных налогов, уплаченных
Германии, просто как списание, которое было бы позволено для
любых других разумных расходов, связанных с зарабатыванием
дохода в Германии. Конечно, германские налоги могут рассмат-
риваться так же, как государственные подоходные налоги в
США, которые подлежат списанию. Если списание было бы раз-
решено, то американский налогоплательщик все равно заплатил
бы налог в размере 35 тыс. долл, в Германии, но для целей аме-
риканского налогообложения налогооблагаемый доход был бы
равен 100 000 — 35 000 = 65 000 долл. С этой суммы федераль-
ный налог составил бы 22,75 тыс. долл. В целом национальные
подоходные налоги (налог Германии и налог США) составили
бы 57,75 тыс. долл., что меньше, чем налоговые обязательства,
равные 70 тыс. долл., которые следовало бы уплатить при отсут-
130
7. Иностранный налоговый кредит
ствии разрешения на списания. И тем не менее налогоплатель-
щик, зарабатывающий доход в Германии, вынужден нести до-
полнительное налоговое бремя по сравнению с налогоплатель-
щиком, зарабатывающим доход в США; это, несомненно, удер-
жит некоторых налогоплательщиков от в остальном прибыльного
инвестирования в Германии.
По альтернативному варианту США могли бы просто освобо-
дить доход, полученный в Германии, от американского налого-
обложения. В соответствии с этим подходом, превалирующим во
многих странах, Германия могла бы получить налог в размере
35 тыс. долл., а Соединенные Штаты — 0 долл, на германский
доход. Налогоплательщик был бы в равном положении по срав-
нению с американским налогоплательщиком, заработавшим
100 тыс. долл, в США. И соображения, связанные с националь-
ным подоходным налогом, уже не будут оказывать влияния на
налогоплательщика, рассматривающего возможность инвестиро-
вания либо в Соединенных Штатах, либо в Германии. Этот под-
ход взят за основу ст. 911 КВД (см. 6.02), и он разрешает право-
мочному лицу исключить из налогообложения до 70 тыс. долл,
иностранного заработанного дохода. Но предположим, что Гер-
мания не облагает доход налогом или взимает налог по ставке,
меньшей чем 35%. В этом случае американский налогоплатель-
щик, зарабатывающий доход в Германии, находится в лучшем
положении, чем американский налогоплательщик, зарабатываю-
щий такой же доход на родине. В этом случае решение о пред-
почтительности инвестирования в США по сравнению с Герма-
нией может быть изменено на противоположное при более низ-
ких налогах в Германии.
Озабоченные этой проблемой, Соединенные Штаты ввели метод
налогового кредита вместо метода исключения для освобождения от
двойного налогообложения. По методу налогового кредита США, по
существу, облагают налогом 100 тыс. долл., заработанных в Германии,
но предоставляют кредит в счет американских налоговых обязательств
в сумме 35 тыс. долл, на подоходный налог, уплаченный с дохода в
Германии. Если Германия взимает подоходный налог по единообраз-
ной ставке 35%, то налогоплательщик не имеет американских налого-
вых обязательств, поскольку он кредитует 35 тыс. долл., уплаченных
7.01. Обзор
131
Германии налогов, в счет 35 тыс. долл, американских налоговых
обязательств.
Обратите внимание, что в той мере, в какой иностранные
налоги кредитуются в счет американских налоговых обяза-
тельств, американский налогоплательщик на одном уровне мо-
жет быть в большой мере безразличен к германским налогам.
Введение германских налогов не стоит налогоплательщику до-
полнительных средств, поскольку если бы не было германских
налогов, налогоплательщик все равно должен был бы уплатить
35 тыс. долл, налогов Соединенным Штатам. (При прочих рав-
ных условиях, многие американские налогоплательщики воз-
можно предпочли бы, чтобы налоговые поступления шли в
США, чем распределялись между США и зарубежной страной).
В данном случае метод налогового кредита на первый взгляд не
отличается от варианта, при котором американскому налогопла-
тельщику было бы позволено освободить доход из Германии от уп-
латы налога, но имеется и важное различие. Предположим, что
ставка налога, взимаемого с дохода в Германии, составляет всего
10%. Тогда американский налогоплательщик платит Германии налог
10 тыс. долл. По методу исключения Соединенные Штаты не стали
бы облагать налогом германский доход. Но метод налогового креди-
та позволяет США облагать 100 тыс. долл, германского дохода на-
логом в размере 35 тыс. долл., а затем предоставлять иностранный
налоговый кредит на 10 тыс. долл., уплаченных в качестве налога
Германии. Таким образом, Соединенные Штаты все равно получа-
ют 25 тыс. долл, налоговых поступлений от дохода из Германии, и
общее налоговое бремя, лежащее на американском налогоплатель-
щике, зарабатывающем доход за рубежом, не меньше (как это было
бы при использовании метода исключения), чем испытываемое
американским налогоплательщиком, зарабатывающим доход в Со-
единенных Штатах.
Теперь предположим, что ставка налога в Германии составля-
ет 50%, и что американский налогоплательщик в дополнение к
германскому доходу в 100 тыс. долл, зарабатывает 100 тыс. долл,
дохода в США. Германия облагает 100 тыс. долл, германского
дохода налогом в размере 50 тыс. долл. При налоговой ставке в
размере 35% американский налог на 200 тыс. долл, мирового до-
хода составляет 70 тыс. долл. Если Соединенные Штаты предос-
132
7. Иностранный налоговый кредит
тавят полный иностранный налоговый кредит на 50 тыс. долл.,
германских налоговых обязательств, то суммарный американский
налог, фактически уплаченный налогоплательщиком, составит
20 тыс. долл. Верно то, что суммарные обязательства налогопла-
тельщика (в Германии и в США) по подоходному налогу состав-
ляют 70 тыс. долл. (50 тыс. долл. — в Германии и 20 тыс. долл. —
в США) с 200 тыс. долл, дохода, так же как и для американского
налогоплательщика, зарабатывающего 200 тыс. долл, в США.
Однако если 50 тыс. долл, германских налогов полностью креди-
туются, то получается, что американский налогоплательщик пла-
тит с дохода 100 тыс. долл, из американского источника
20 тыс. долл, американских налогов (вместо 35 тыс. долл.). Фак-
тически налоги, уплаченные в Германии, снизят американские
налоги на доход из американского источника с 35 до 20%.
Американская налоговая система не допускает, чтобы подо-
ходные налоги зарубежной страны снижали американский подо-
ходный налог на доход из американского источника. Вводятся
ограничения на возможность кредитования (creditability) ино-
странных подоходных налогов (см. 7.06). Американскому налого-
плательщику разрешено кредитовать только 35 тыс. долл, гер-
манских налогов (т.е. германские налоги могут пойти в зачет
американских налогов на 100 тыс. долл, германского дохода).
Общий счет налогоплательщика по уплате налогов составляет
50 тыс. долл, германских налогов и 35 тыс. долл, американских
налогов (на 100 тыс. долл, дохода из американского источника).
В той степени, в какой американский налогоплательщик не мо-
жет кредитовать иностранные подоходные налоги в счет амери-
канского подоходного налога на тот же доход, он подвергается
двойному налогообложению. Но Соединенные Штаты не наме-
рены смягчать двойное налогообложение, которое, на их взгляд,
является следствием неоправданного налогообложения, установ-
ленного другой страной.
(б)	Законодательная основа
В соответствии со ст. 901(a) КВД вводится в действие ино-
странный налоговый кредит, подпадающий под ограничения по
ст. 904 КВД. Иностранный налоговый кредит является избирае-
мым и, если налогоплательщик предпочитает воспользоваться
7.01. Обзор
133
кредитом, то никаких списаний для уплаченных иностранных
налогов не разрешается (ст. 275(a)(4)(A) КВД). В большинстве
случаев налогоплательщик предпочтет воспользоваться кредитом,
который погашает американские налоги из расчета доллар за
доллар, а не списанием, которое может позволить погашать аме-
риканские налоги из расчета 35 центов за списываемый доллар
при налоговой ставке 35%. Конечно, если иностранные налоги
не могут быть кредитованы, списание в соответствии сб
ст. 164(a)(3) КВД становится привлекательным. Списание также
может быть предпочтительным, если американский налогопла-
тельщик имеет превышенный кредит1 . Например, если Т имеет
100 долл, дохода из американского источника, 100 долл, дохода
из страны А (подпадающие под налогообложение в стране А в
размере 30 долл.) и 100 долл, убытка в стране В, то иностранный
налоговый кредит не может быть получен, поскольку общий до-
ход Т из иностранного источника равен нулю. Однако если Т
списывает 30 долл, подоходного налога, уплаченного стране А,
то налогооблагаемый доход А снижается со 100 до 70 долл. Не-
обходимо заметить, что даже в этой ситуации кредит может быть
предпочтительнее, так как можно перенести неиспользованный
кредит на другие налоговые годы.
Право на кредит имеют американские граждане и резиденты,
в том числе американские корпорации (ст. 901(b) КВД). В неко-
торых случаях кредит могут получить и нерезиденты—ино-
странные граждане и иностранные корпорации, вовлеченные в
торговую или хозяйственную деятельность в США (ст. 906 КВД).
Кредит может быть получен на иностранные подоходные налоги
и на любой налог, уплаченный вместо подоходного налога (ст.
901(b) и 903 КВД).
Как правило, налогоплательщик квалифицируется на получе-
ние иностранного налогового кредита в форме, соответствующей
методам учета налогоплательщика. Однако ст. 905 КВД позволя-
ет налогоплательщику претендовать на иностранный налоговый
кредит в год начисления иностранных налогов, даже если нало-
гоплательщик платит налоги как использующий кассовые опера-
1 Т.е. не может в полной мере воспользоваться кредитом, который мог бы быть
предоставлен. — Примеч. пер.
134
7. Иностранный налоговый кредит
ции в качестве базы (бухгалтерского) учета. По получении (или
когда считается, что они получены) определенных дивидендов
некоторым акционерам разрешается косвенный кредит на любые
иностранные налоги, уплаченные корпорацией—источником ди-
видендов с того дохода от иностранного источника, из которого
дивиденды были выплачены (ст. 902 (фактический дивиденд),
ст. 960 (дивиденд, считающийся полученным) КВД). Наконец,
положения об иностранном налоговом кредите содержат специ-
альные правила, определяющие подход к налогам, уплаченным
на определенные виды дохода, особенно на доходы от нефти и
газа (ст. 907 КВД).
7.02. Право на использование
Согласно ст. 901(b) КВД американские граждане и американ-
ские корпорации могут кредитовать подоходные налоги, упла-
ченные зарубежным странам; однако никакого кредита не пре-
доставляется на подоходные налоги, уплаченные какой-либо за-
рубежной стране, которую Соединенные Штаты не признают
или не поддерживают с ней дипломатических отношений, или
той, которая оказывает поддержку актам международного терро-
ризма (ст. 901(j) КВД). Резиденты—иностранные граждане также
имеют право получить иностранный налоговый кредит. Однако
ст. 901(c) КВД дает Президенту США полномочия налагать за-
прет на иностранный налоговый кредит резидентам США, яв-
ляющимся гражданами зарубежной страны, не предоставляющей
американским гражданам-резидентам этой страны аналогичного
кредита на налоги, уплаченные Соединенным Штатам или дру-
гим странам.
Налогообложению подлежит являющийся фактически свя-
занным доход иностранной корпорации или нерезидента—
иностранного гражданина, вовлеченного в торговую или хозяй-
ственную деятельность в Соединенных Штатах (ст. 871(b) или
882 КВД). Доход из иностранного источника может быть факти-
чески связанным доходом (ст. 864(c)(4) КВД). Например, Перу-
анская корпорация, занятая лицензированием программного
обеспечения в США, предоставила лицензию на использование
7.03. Кредитуемые налоги
135
компьютерного программного обеспечения лицензиату во Фран-
ции. Перуанская корпорация может получить доход из ино-
странного источника в виде платы за лицензию, который подпа-
дает под налогообложение США как фактически связанный до-
ход (ст. 864(c)(4)(B)(i) КВД). Если Франция также взимает налог
с этого дохода, то Перуанская корпорация может кредитовать
французские подоходные налоги в счет американских налогов на
американский доход в виде платы за лицензию (ст. 906 КВД).
Любой имеющий право на кредит налогоплательщик, являю-
щийся членом товарищества или траста (доверительного фонда),
может требовать в качестве кредита пропорциональную долю от-
вечающих требованиям иностранных налогов, уплаченных эко-
номическим субъектом, т.е. товариществом (ст. 901(b)(5)).
7.03. Кредитуемые налоги
(а)	Определение подоходного налога
Поскольку целью иностранного налогового кредита является
предотвращение международного двойного налогообложения до-
хода, единственный платеж, который допускается кредитовать в
счет американских обязательств по подоходному налогу, — это
иностранный подоходный налог. Другие иностранные налоги мо-
гут подлежать списанию по ст. 164(a)(3) КВД. Вопрос о том, что
является подлежащим кредитованию иностранным подоходным
налогом, достаточно сложен. В зарубежных странах применяются
всевозможные потребительские выплаты, выплаты роялти, со-
глашения о дроблении прибыли, которые не всегда легко отли-
чить от подоходного налога. Даже взыскания [exaction], которые
выглядят как подоходный налог, могут не быть на самом деле
подоходным налогом, поскольку налогоплательщик получает на-
логовую льготу, и тогда часть налоговых поступлений возвраща-
ется к налогоплательщику, или налогоплательщик получает пря-
мые или косвенные субсидии от правительства.
Кодекс Внутренних Доходов мало чем может помочь при
определении того, что является подоходным налогом, который
подлежит кредитованию. Инструкции, изданные СВД, чрезвы-
чайно стараются отличить подоходный налог от других платежей.
136
7. Иностранный налоговый кредит
В сущности, Инструкции определяют, что иностранный налог
подлежит кредитованию, только если его “доминирующий харак-
тер...совпадает с характером подоходного налога в американском
смысле”. Иными словами, чтобы подлежать кредитованию, ино-
странный налог должен быть "таким, чтобы охватить чистую
прибыль" (“ likely to reach net gain”) (см. Сб. инстр., ст. 1.901-
2(a)(1)(H) и (3)(i)).
Иностранный налог считается охватывающим чистую при-
быль, если он удовлетворяет трем требованиям: реализации, ва-
ловой выручки и чистого дохода. Требование "реализации" счи-
тается выполненным, если на основе своего доминирующего ха-
рактера иностранный налог вводится только по наступлении или
вследствие наступления события, результатом которого явилась
бы реализация в соответствии с Кодексом (Сб. инстр., ст. 1.901-
2(b)(2)). Например, иностранный налог, который, как правило,
вводится на простое удорожание активов предварительно прода-
же или другому распоряжению, возможно, не будет кредитовать-
ся. Иностранный налог, налагаемый до реализации, может быть
кредитован, если: зарубежная страна не облагает еще раз нало-
гом тот же самый доход после реализации; введение налога ос-
новано на различии стоимости собственности в течение налого-
вого года; событие, предшествующее реализации, представляет
собой физическую передачу товара. В дополнение, дореализаци-
онное налогообложение может быть кредитовано, если доход,
обложенный налогом, является вторичным доходом (recapture
income) от списаний (или кредитов), ранее полученных налого-
плательщиком. Например, налогоплательщик приобрел имущест-
во на сумму 10 тыс. долл., и разрешенное списание суммы на-
численного износа (амортизационные отчисления) составляет
3 тыс. долл., что снижает базовую стоимость до 7 тыс. долл., в то
время как стоимость в текущих ценах собственности сохраняется
на прежнем уровне — 10 тыс. долл. Иностранный налог на
3 тыс. долл, вторичного дохода, наложенный до продажи или
распоряжения, не препятствует кредитованию иностранного на-
лога.
Требование "валовой выручки" считается удовлетворенным,
если: иностранный налог использует налоговую базу валовой вы-
ручки от распоряжения собственностью; распоряжения не было
7.03. Кредитуемые налоги
137
или имело место распределение между связанными сторонами.
Налоговая база рассчитывается по методу, результат которого с
достаточной вероятностью не превысит обоснованную рыночную
стоимость собственности, к которой относится налог
(Сб. инстр., ст. 1.901-2(Ь)(3)). Например, иностранный налог,
основанный на допущении, что валовая выручка от добычи
(extraction income) эквивалентна 105% обоснованной рыночной
стоимости добытой нефти, не будет подлежать кредитованию,
если налог построен таким образом, чтобы получить сумму,
большую, чем фактическая валовая выручка. Однако если налог,
не основанный на валовой выручке, предназначен для того, что-
бы охватить ту же самую налоговую базу, то он может подлежать
кредитованию. Например, страна А вводит "налог на штаб-
KBapTHpy"(headquarters tax), т.е. на филиал американской корпо-
рации, расположенный в стране А, откуда филиал управляет хо-
зяйственной деятельностью американской корпорации и связан-
ных с ней корпораций, налог эквивалентен 110% расходов. Если
налог введен из-за сложности определения фактической валовой
выручки филиала от его управленческой деятельности и база на-
лога на “штаб-квартиру” вряд ли превысит фактическую валовую
выручку, то налог может быть кредитован.
Требование "чистого дохода" удовлетворено, если иностран-
ный налог рассчитывается вычитанием из валовой выручки за-
трат на получение дохода (включая капиталовложения), которые
определены в соответствии с "разумными принципами"
(reasonable principles) (см. Сб. инстр., ст. 1.901-2(b)(4)). Считает-
ся, что иностранное налоговое законодательство разрешает воз-
мещение значительных издержек даже при существовании раз-
ницы в сроках по сравнению с американским законодательст-
вом, если только разница в сроках фактически не отрицает спи-
сание. Например, расходы, подлежащие списанию согласно на-
логовым принципам США, могут быть капитализованы согласно
налоговым принципам зарубежных стран и возмещены на пе-
риодической основе через некоторое время или после того, как
произойдет будущее событие (например, продажа). Такой подход
не ставит под угрозу кредитуемость иностранного подоходного
налога, если только отложенное возмещение не равносильно от-
рицанию (например, капитализация расходов, подлежащих спи-
138
7. Иностранный налоговый кредит
санию в США за 100 лет). Даже если иностранное налоговое за-
конодательство не разрешает возмещения значительных издер-
жек, то налог может быть кредитован при наличии допущения,
фактически компенсирующего отрицание.
В то время как целью требования "чистого дохода" является
обеспечение налоговой базы подобной той, что соответствует
американским принципам налогообложения, в некоторых редких
случаях иностранный налог, базой которого является валовая
выручка, может подлежать кредитованию в случае, если налог
почти несомненно охватывает какую-либо чистую прибыль, по-
скольку в данном случае расходы на получение дохода почти ни-
когда не будут столь высоки, чтобы существенно повлиять на
валовую выручку (Сб. инстр., ст. 1.901-2(b)(4)). Например, ино-
странный налог со ставкой 30% введен на валовую заработную
плату служащего, не имеющего права на соответствующие спи-
сания. Поскольку расходы служащего, связанные с получением
дохода в виде заработной платы, почти всегда незначительны по
сравнению с полученной валовой заработной платой, служащий,
подлежащий налогообложению, почти всегда имеет чистый зара-
боток. Соответственно налог будет удовлетворять требованию
чистого дохода (Сб. Инстр., ст. 1.901-2(Ь)(4)(пример #3)).
Одним из факторов, который принимается во внимание при
установлении того факта, удовлетворяет ли иностранный налог
требованию чистого дохода, является следующее: допускается ли
погашение убытков, понесенных в одной операции торговой или
хозяйственной деятельности (например, по контракту, связанно-
му с разведкой нефти и газа), за счет прибылей, полученных по
другой операции (например, по другому контракту) в пределах
той же отрасли торговли или хозяйственной деятельности. Если
погашение допускается, то не обязательно, в тот же налоговый
период, чтобы обеспечить кредитуемость налога. Более того, тот
факт, что погашение не разрешается за счет другой операции в
торговой или хозяйственной деятельности, не отрицает возмож-
ности кредитования, если погашение допускается за счет при-
быльной операции по тому же контракту в течение другого на-
логового периода. Для того чтобы иностранный налог мог под-
лежать кредитованию, не обязательно, чтобы допускалось пога-
шение убытков за счет прибылей от другой отрасли торговли или
7.03. Кредитуемые налоги
139
хозяйственной деятельности или за счет прибылей от инвести-
ционной деятельности, или чтобы эти убытки допускалось пога-
шать за счет прибылей от связанных экономических субъектов
(Сб. Инстр., ст. 1.901-2(b)(4)(ii)).
(б)	Налоговые льготы и субсидии
Даже если иностранный подоходный налог удовлетворяет
требованиям реализации, валовых поступлений и чистого дохода,
он может не подлежать кредитованию, если более или менее по-
нятно, что этот налог каким-либо образом будет возмещен. На-
пример, Бразилия вводит 30%-ный налог на процент, выплачен-
ный бразильским заемщиком иностранному кредитору. Бразиль-
ский заемщик выплачивает американскому кредитору процент в
размере 100 тыс. долл., из которых 30 тыс. долл, удерживаются в
пользу правительства. Если правительство возмещает 30 тыс. долл,
кредитору или бразильскому заемщику, то данный налог не под-
лежит кредитованию (ст. 901(i) КВД). Американский кредитор,
получающий чистый доход в размере 70 тыс. долл., желает вклю-
чить дополнительные 30 тыс. долл, дохода для получения нало-
гового кредита в размере 30 тыс. долл. Аналогично, если уплата
налога напрямую связана с правительственной субсидией (на-
пример, правительство предоставляет кредитору место для офи-
са), то налог не подлежит кредитованию.
(в)	Поглощающие налоги (Soak-up Taxes)
Иностранный налог, который мог бы удовлетворить всем
требованиям кредитования, тем не менее не подлежит кредито-
ванию, если он построен так, чтобы взимать его с американских
резидентов или граждан только в той мере, в какой каждый дол-
лар иностранного налога снижает на 1 доллар американские на-
логовые обязательства (т.е. "поглощает" налог). Например, ино-
странный налог, введенный только для случая, при котором или
в тех пределах, в которых он подлежит кредитованию в счет
американских налогов, не будет подлежать кредитованию (Сб.
инстр., ст. 1.901-2(с)). Этот тип избирательного налога, примене-
ние которого зависит от кредитуемости со стороны США, как и
те иностранные налоги, которые допускают скидки или которые
напрямую субсидируют налогоплательщика, не подлежат креди-
140
7. Иностранный налоговый кредит
тованию, поскольку не являются подоходным налогом с точки
зрения США.
(г)	Специфическая экономическая выгода (Specific economic
benefit)
Вопрос, касающийся возможности кредитования, — это во-
прос о том, является ли рассматриваемый налог фактически пла-
той за "специфическую экономическую выгоду", так как в этом
случае он кредитованию не подлежит. Теоретически налоговый
платеж — это платеж за общие правительственные услуги
(например, за национальную безопасность, использование дорог,
государственное медицинское обслуживание). В инструкции по
кредитованию делается попытка разграничить платежи за широ-
кие правительственные услуги и за особую экономическую выго-
ду (например, право добывать из недр нефть) (Сб. Инстр.,
ст. 1.901-2(а)(2)). Термин "специфическая экономическая выго-
да” (specific economic benefit) означает экономическую выгоду,
которая в основном недоступна, по существу, на одинаковых
условиях всем лицам, которые в общем порядке подлежат обло-
жению подоходным налогом (см. Сб. Инстр., ст. 1.901-2(a)(2)(ii)).
В некоторых случаях американский налогоплательщик вы-
плачивает иностранный налог, включающий и плату за специфи-
ческую экономическую выгоду, и плату за общие правительст-
венные услуги. Для определения доли налога, подлежащей кре-
дитованию, платеж разделяется на две части: не подлежащий
кредитованию платеж за специфическую экономическую выгоду
и кредитуемый платеж за уплаченный избыток, если платеж в
остальном удовлетворяет требованиям, предъявляемым к креди-
тованию (Сб. Инстр., ст. 1.901-2(a)(2)(i)). Налогоплательщик
упоминается как "налогоплательщик, играющий две роли” (dual
capacity taxpayer) (Сб. Инстр., ст. 1.901-2А). “Налогоплательщик,
играющий две роли”, должен установить долю налогового пла-
тежа, подлежащего кредитованию, либо по методу "факты и об-
стоятельства"(Гас18 and circumstances method), либо по методу
"безопасная гавань" (safe harbor method). Суть метода "факты и
обстоятельства" соответствует его названию: если налогопла-
тельщик может установить, что подпадающий под кредитование
сбор не уплачен в обмен на специфическую экономическую вы-
7.03. Кредитуемые налоги
141
году, то этот налоговый платеж может быть кредитован
(Сб. Инстр., ст. 1.901-2А(с)(2)).
Метод "безопасной гавани" предусматривает использование
следующей формулы для определения кредитуемой доли налого-
вого сбора, который выплачивает “налогоплательщик, играющий
две роли:”
(А-В-С) х D
(1-D)
где А — валовая выручка;
В — расходы, рассчитанные по общим правилам для иностранного
подоходного налога;
С — суммарный налог, уплаченный “налогоплательщиком, играю-
щим две роли”;
D — общая ставка налога.
Чтобы понять формулу, рассмотрим следующий пример.
Страна X вводит налог на любую корпорацию, занимающуюся
хозяйственной деятельностью в стране X в размере 40% чистого
дохода от хозяйственной деятельности в стране X. Чистый доход
рассчитывается по американским налоговым принципам за ис-
ключением того, что корпорация, занятая эксплуатацией полез-
ных ископаемых в стране X, не имеет права на возмещение сво-
их расходов на разведку полезных ископаемых. В стране X запа-
сы полезных ископаемых принадлежат правительству, которое
взимает роялти в обмен на право добычи. Предполагая, что не-
возмещение расходов на разведку не обращает весь подоходный
налог в некредитуемый, налогоплательщик, занятый добычей
полезных ископаемых, “играет две роли”, выплачивая общий
подоходный налог и сбор за право добычи полезных ископае-
мых. За налоговый год, о котором идет речь, американская кор-
порация, занимающаяся торговой или хозяйственной деятельно-
стью в стране X, имеет валовую выручку в размере
120 тыс. долл., подлежащие списанию общие хозяйственные рас-
ходы в размере 20 тыс. долл, и налоговые обязательства в разме-
ре 40 тыс. долл. Кроме того, американская корпорация несет
142
7. Иностранный налоговый кредит
расходы по разведке полезных ископаемых, которые подлежали
бы списанию по обычным американским правилам о подоход-
ном налоге в размере 30 тыс. долл.
По методу "безопасной гавани" подоходный налог американской
компании, который может быть кредитован, составил бы
20 тыс. долл: ((120 000 - 50 000 - 40 000) х 0,40) : (1 - 0,40) =
20 000 (долл.) Остальные 20 тыс. долл, рассматривались бы как пла-
теж за специфическую экономическую выгоду. Иными словами,
если страна X разрешила бы нормальное списание, то американ-
ская корпорация уплатила бы только 20 тыс. долл, подоходного
налога с чистого дохода 120 тыс. долл, при ставке 40% минус
20 тыс. долл, общих расходов на хозяйственную деятельность,
минус 30 тыс. долл, расходов на разведку, минус 20 тыс. долл.,
уплаченных за специфическую экономическую выгоду.
(д)	Налоги вместо подоходного налога (Taxes in lieu
of an Income tax)
Предположим, что американский налогоплательщик вместо
того, чтобы совмещать две роли, обязан платить специальный
сбор вместо подоходных налогов, которые взимались бы с него в
общем случае. Ст. 903 КВД разрешает иностранный налоговый
кредит на налог, уплаченный "вместо", обычно взимаемого подо-
ходного налога, в случае если налог, уплаченный "вместо”, явля-
ется подоходным налогом и не вводится в дополнение к обычно
вводимому подоходному налогу. Например, представим, что в
стране X имеется налог, как правило, вводимый на реализован-
ный чистый доход корпораций-нерезидентом, который связан с
торговой или хозяйственной деятельностью в стране X. Налог
применим ко всем корпорациям-нерезидентам, за исключением
корпораций, занятых страховым делом, с которых взимается
сбор с валовой выручки. Налог, применяемый к корпорациям-
нерезидентам, занятым страхованием, удовлетворил бы требова-
нию "уплаченный вместо" (Сб. инстр., ст. 1.903-1(Ь)(1)).
Подоходный налог на валовой базе, который взимается с не-
резидентов как замена обычного всестороннего подоходного на-
лога на базе чистого дохода, применяемого к резидентам, квали-
фицируется как налог, взимаемый "вместо", и подпадает под
кредитование (Сб. инстр., ст. 1.903-1 (b)(3), пример 1). Соответст-
7.05. Расчет косвенного кредита
143
венно удерживаемый у источника налог (withholding tax) на ди-
виденды, проценты и роялти, взимаемый зарубежной страной,
аналогичен налогу, введенному статьями 871(a) и 881 КВД, мо-
жет быть квалифицирован как налог, взимаемый "вместо", и
подлежать кредитованию в США.
7.04. Расчет прямого кредита
Расчет прямого иностранного налогового кредита согласно
ст. 901 КВД не сложен. Если налогоплательщик уплачивает ино-
странный подоходный налог, который может быть кредитован, в
размере 15 тыс. долл., а американские обязательства налогопла-
тельщика по подоходному налогу до иностранного налогового
кредита составляют 60 тыс. долл., то налогоплательщик выплачи-
вает американскому правительству только 45 тыс. долл. Этот
кредит снижает американские налоговые обязательства на осно-
ве доллар за доллар. Однако необходимо отметить, что на нало-
говый кредит, допускаемый в соответствии со ст. 901 КВД, рас-
пространяются ограничения согласно ст. 904 КВД, рассмотрен-
ные в 7.06. Без дополнительной информации, касающейся про-
исхождения и источника дохода, который "вызвал” иностранный
налог, сумма иностранного налогового кредита, разрешенного на
определенный налоговый год, не может быть определена.
7.05. Расчет косвенного кредита (Indirect Credit)1
(а)	Обзор
Если американская корпорация ведет хозяйственную дея-
тельность за рубежом через неинкорпорированный (unincor-
porated) филиал, то доход филиала облагается налогом в Соеди-
ненных Штатах и, вероятно, подлежит налогообложению в той
стране, где он заработан. Американская корпорация (подпа-
1 Косвенный кредит; здесь и далее понятие "косвенный налоговый кредит"
означает "кредит на косвенные налоги" и выбрано как более краткое и менее
громоздкое. — Примеч. пер.
144
7. Иностранный налоговый кредит
дающая под ограничения ст. 904 КВД) может кредитовать ино-
странные подоходные налоги в счет американских налоговых
обязательств. Предположим теперь, что корпорация действует за
рубежом через дочернюю компанию. Обычно доход, заработан-
ный дочерней компанией, не облагается налогом в Соединенных
Штатах, потому что доход заработан иностранной корпорацией
за рубежом (см. также раздел, посвященный subpart F в гл. 9).
Неудивительно, что американская материнская корпорация не
может кредитовать иностранные подоходные налоги, уплаченные
иностранной дочерней компанией. Однако когда иностранная
дочерняя компания осуществляет выплату дивидендов американ-
ской материнской корпорации, дивиденд, как правило, облагает-
ся налогом в США. После выплаты дивидендов американская
материнская корпорация может получить разрешение на косвен-
ный налоговый кредит на иностранные налоги на заработанный
иностранной дочерней компанией доход, из которого осуществ-
лялась выплата дивидендов. Обратите внимание, что американ-
ская материнская корпорация не имеет права на списание полу-
ченных дивидендов (dividends-received deduction), которое, как
правило, разрешено для дивидендов, полученных материнской
корпорацией от отечественной дочерней компании согласно
ст. 243 КВД, за исключением ситуации, когда иностранная до-
черняя компания зарабатывает доход от хозяйственной деятель-
ности от американского источника (ст. 245 КВД).
В итоге американская корпорация, действующая через ино-
странный филиал, подлежит налогообложению в США на доход
филиала и может кредитовать иностранные подоходные налоги с
дохода филиала. Американская корпорация, действующая за ру-
бежом через дочернюю компанию, как правило, не подлежит
немедленному налогообложению на доход дочерней компании,
нет также и иностранного налогового кредита на иностранные
налоги, уплаченные дочерней компанией. Однако, как только
дочерняя компания распределит иностранную выручку в форме
дивидендов, американская материнская корпорация подлежит
налогообложению на этот доход и в связи с этим может получить
иностранный налоговый кредит на иностранные налоги, упла-
ченные выплачивающей дивиденд компанией с дохода, который
обеспечил данные дивиденды. В тех случаях, когда иностранная
7.05. Расчет косвенного кредита
145
корпорация является контролируемой иностранной корпорацией
(Controlled Foreign Corporation), имеющей доход subpart F, не-
медленно облагаемый налогом в рамках налогообложения аме-
риканской материнской корпорации, американская материнская
корпорация может отвечать условиям для предоставления ино-
странного налогового кредита на иностранные подоходные на-
логи, связанные с иностранным доходом, включаемым в налого-
облагаемый доход американской корпорации (см. в гл. 9
subpart F).
(б)	Требования к минимальному пакету акций (Minimum
Ownership Requirements)
Чтобы соответствовать требованиям для получения косвен-
ного налогового кредита, отечественная (американская) корпо-
рация должна владеть как минимум 10% акций иностранной
корпорации, которые дают право голоса (ст. 902(a) КВД). Это
требование легко удовлетворяется в контексте взаимоотношений
материнской и дочерней корпораций и имеет целью сделать кос-
венный налоговый кредит недоступным там, где отечественная
корпорация владеет акционерным капиталом иностранной кор-
порации в виде инвестиционного портфеля. Обратите внимание
на то, что косвенный налоговый кредит не предоставляется на
дивиденды, полученные лицом, единолично владеющим 100%
акций, дающих право голоса, иностранной корпорации, зани-
мающейся хозяйственной деятельностью за рубежом, даже если
это лицо облагается налогом на дивиденд, полученный от ино-
странных поступлений, налогооблагаемых зарубежной страной.
Если то же лицо осуществляет за рубежом хозяйственную дея-
тельность напрямую, а не через корпорацию, то иностранный
доход подлежит налогообложению США, в этом случае допуска-
ется иностранный налоговый кредит по ст. 901 КВД.
Требование к владению минимальным пакетом становятся
сложнее, если имеется несколько уровней иностранных дочерних
компаний. Косвенный налоговый кредит может применяться к
дочерним компаниям второго и третьего уровней (ст. 902(b)(1) и
(2) КВД). Для дочерних компаний второго и третьего уровней
проценты владения умножаются и косвенный кредит разрешает-
ся, если результат составляет как минимум 5% (ст. 902(b)(3)
146
7. Иностранный налоговый кредит
КВД). Например, американская корпорация владеет 40% капита-
ла иностранной корпорации 1, которая в свою очередь, владеет
10% иностранной корпорации 2, владеющей 70% капитала ино-
странной корпорации 3, — и все эти корпорации иностранные.
Каждая корпорация удовлетворяет требованию 10%-ного владе-
ния акционерным капиталом (ст. 902(a),(b)(1),(b)(2) КВД). Одна-
ко требованию 5%-ного владения согласно ст. 902(b)(3) КВД не
удовлетворяют иностранные корпорации 2 и 3, так как 40% вла-
дения иностранной корпорацией 1, умноженные на 10% ее вла-
дения корпорацией 2, дают 4%, что не удовлетворяет 5%-ному
порогу (5%-ному порогу не удовлетворяет также иностранная
корпорация 3, так как дает только 2,8%: 40% х 10% х 70% =
2,8%). Следовательно, только иностранный подоходный налог,
уплаченный иностранной корпорацией 1, может удовлетворить
требованиям к предоставлению косвенного налогового кредита.
Если иностранная корпорация 1 владеет 15% акций с правом
голоса иностранной корпорации 2, то иностранные подоходные
налоги иностранной корпорации 2 могут удовлетворять требова-
ниям, предъявляемым для получения косвенного кредита, по-
скольку доля владения составляет 6% (40% х 15% = 6%), что
превышает 5%-ный порог. Налоги, уплаченные иностранной
корпорацией 3, все равно не удовлетворяют условиям получения
косвенного налогового кредита, так как доля владения составля-
ет лишь 4,2% (40% х 15% х 70% = 4,2%). Если бы иностранная
корпорация 1 владела бы 20% голосующих акций иностранной
корпорации 2, тогда иностранные подоходные налоги, уплачен-
ные иностранной корпорацией 3, могли бы удовлетворить усло-
виям косвенного налогового кредита, так как доля владения со-
ставила бы 5,6% (40% х 20% х 70% = 5,6%).
Если 5%-ное условие удовлетворено в отношении дочерних
компаний второго и третьего уровней, то иностранные налоги,
уплаченные дочерней компанией первого уровня, включают на-
логи, считающиеся уплаченными ею с дивидендов, выплаченных
корпорациями второго и третьего уровней. Короче говоря, аме-
риканская материнская корпорация получает более высокий
иностранный налоговый кредит на дивиденды, выплачиваемые
ей дочерней компанией первого уровня.
7.05. Расчет косвенного кредита
147
(в)	Размер налога, считающегося уплаченным (Amount of Tax
Deemed Paid)
Если предположить, что иностранные подоходные налоги,
уплаченные иностранной дочерней компанией, являются подо-
ходными налогами, подлежащими кредитованию, и что требова-
ния к минимальному владению акциями с правом голоса удовле-
творены, то доля иностранных налогов, считающихся уплачен-
ными американской материнской корпорацией, определяется в
соответствии со ст. 902(a) КВД по следующей формуле:
Иностранные
подоходные налоги х
после 1986 г.
Дивиденды
Нераспределенная
прибыль после 1986 г.
Целью формулы является отнесение части иностранных по-
доходных налогов, уплаченных иностранной дочерней компани-
ей, к распределению дивидендов. Формула для исчисления кос-
венного налогового кредита была изменена в соответствии с За-
коном о Налоговой Реформе 1986 г. (Tax Reform Act of 1986), но
так как считается, что дивиденды поступают прежде всего из са-
мых поздних доходов, правила, принятые до 1986 г., редко ис-
пользуются. Термин "иностранные подоходные налоги после
1986 г." (post-1986 foreign income taxes) относится к налогам, уп-
лаченным после 1986 г., включая рассматриваемый год в той ме-
ре, в какой налоги еще не считаются уплаченными материнской
корпорацией (ст. 902(c)(2) КВД). Термин "нераспределенная
прибыль после 1986 г." (post-1986 undistributed earnings) в основ-
ном относится к доходам и прибылям корпорации в соответст-
вии с налоговыми принципами (см. ст. 316 КВД), которые кор-
порация накопила (т.е. распределение дивидендов снижает не-
распределенную после 1986 г. прибыль) после 1986 г. и в течение
года распределения (см. дело United States v. Goodyear Tire and
Rubber Co. (1989).
Предположим, что иностранная дочерняя компания, недавно
созданная и полностью принадлежащая американской материн-
ской корпорации, заработала за первый год своего существова-
ния 1 млн. долл., с которого уплатила иностранный подоходный
148
7. Иностранный налоговый кредит
налог в размере 250 тыс. долл. Таким образом, за первый год
своего существования иностранная корпорация имеет доходы и
прибыль в размере 750 тыс. долл. (т.е. за период после 1986 г.):
1 000 000 долл, доходов — 250 000 долл, налоговых платежей. Ес-
ли иностранная дочерняя компания в конце первого года выпла-
чивает дивиденд в размере 75 тыс. долл., то считается, что аме-
риканская материнская корпорация уплатила 25 тыс. долл, из
250 тыс. долл, иностранного подоходного налога, фактически
уплаченного иностранной дочерней корпорацией. Это следует из
вышеприведенной формулы:
75 000
250 000 х 7	= 25000 (долл.).
750 ООО	'
На первый взгляд получается, что материнская корпорация
декларирует доход в виде дивиденда в размере 75 тыс. долл, и
может кредитовать 25 тыс. долл, иностранных доходов в счет
своих американских налоговых обязательств. Но в этом случае
получилось бы, что фактическая ставка налога на распределен-
ный доход составила 33 1/3% (т.е. 25 тыс. долл, из 75 тыс. долл,
дохода), тогда как ставка иностранного налога на самом деле со-
ставляла 25% (250 тыс. долл, налога с дохода 1 млн. долл.). Вме-
сто этого с точки зрения иностранного косвенного налогового
кредита американская материнская корпорация рассматривается
так, как если бы она напрямую уплатила бы соответствующую
долю подоходных налогов, вызванных распределением дивиден-
да. Считается, что иностранная дочерняя компания выплатила
дивиденд не только в размере 75 тыс. долл., но и дополнитель-
ную сумму в 25 тыс. долл., которые американская материнская
корпорация использовала затем для погашения иностранных
обязательств дочерней компании по подоходному налогу на до-
ход, из которого и выплачивались дивиденды. Иными словами,
американская материнская корпорация должна включить подо-
ходный налог, полагающийся с полученного ею дивиденда, в
этот дивиденд1 ("gross up") и рассматривать эту сумму как получен-
ную в виде дивидендов (ст. 78 КВД). В итоге американская мате-
1 Т.е. полученный дивиденд. — Примем. пер.
7.05. Расчет косвенного кредита
149
римская корпорация декларирует доход в виде дивиденда в раз-
мере 100 тыс. долл, и может потом получить на 25 тыс. долл,
иностранный налоговый кредит. Таким образом, фактическая
налоговая ставка на распределенный доход составляет 25%
(25 тыс. долл, налога с полученного дивиденда в 100 тыс. долл.),
как и для иностранной дочерней компании.
Обратите внимание, что иностранная дочерняя компания по-
сле уплаты иностранного подоходного налога располагала сум-
мой в 750 тыс. долл., которую и могла распределить на дивиден-
ды. Фактически она распределила в качестве дивидендов
75 тыс. долл., т.е. 10% прибыли. Эти 10% распределенных диви-
дендов и "потянули" за собой считающийся уплаченным налого-
вый платеж в размере 25 тыс. долл., или 10% уплаченного ино-
странного налога. Остальная часть иностранного налога в
225 тыс. долл., не считающаяся уплаченной американской мате-
ринской корпорацией, — это налоги, связанные с 675 тыс. долл.,
которые иностранная дочерняя компания не распределила. Для
исчисления косвенного налогового кредита иностранной дочер-
ней компании в следующем году будет считаться, что ее ино-
странные подоходные налоги после 1986 г. составляют
225 тыс. долл., а нераспределенная прибыль после 1986 г. —
675 тыс. долл, по состоянию на начало года.
Для рассмотрения действия иностранного косвенного налого-
вого кредита применительно к дочерним корпорациям нескольких
уровней введем в предыдущий пример следующие условия: предпо-
ложим, что иностранная дочерняя компания Forcol (Forco — от
англ. Foreign Corporation) владеет 100% акционерного капитала
Forco2 — иностранной дочерней компании второго уровня амери-
канской материнской корпорации. За рассматриваемый год доход
Forco2 составил 600 тыс. долл., с которого был уплачен налог в раз-
мере 100 тыс. долл. В течение года Forco2 выплатила дивиденды в
сумме 250 тыс. долл., которые были получены Forcol в дополнение
к собственному заработанному доходу в размере 1 млн. долл. Со-
гласно ст. 902 КВД считается, что Forcol внесла часть иностранных
подоходных налогов, уплаченных Forco2, в сумме 50 тыс. долл.
(10 0000 х 250 000/500 000 = 50 000 (долл.)). Кроме того, как следует
из вышеизложенного примера, Forcol заплатила фактический подо-
ходный налог в размере 250 тыс. долл. Хотя Forcol не является аме-
риканским налогоплательщиком, налоги, которые, как считается,
150
7. Иностранный налоговый кредит
она уплатила, представляют большое значение для американской
материнской корпорации. На полученный материнской корпораци-
ей от Forcol дивиденд, равный 75 тыс. долл., сумма иностранного
подоходного налога, считающегося уплаченным американской ма-
теринской корпорацией, составляет 22,5 тыс. долл. Это было опре-
делено по вышеприведенной формуле:
75 000
300 000 х	= 22 500 (долл.).
1 000 000	v '
Обратите внимание, что нетто-увеличение нераспределенной
прибыли Forcol составляет 250 тыс. долл. — дивиденды, получен-
ные от Forco2. Дальнейшие рассуждения аналогичны предыдущему
примеру и относятся к 50 тыс. долл, налогов Forco2, считающихся
уплаченными Forcol. Они суммируются с 50 тыс. долл, налогов
Forco2, считающимися уплаченными Forcol, которые были прибав-
лены по ст. 78 КВД к дивиденду, полученному Forcol от Forco2, и
списываются уменьшением доходов и прибылей на 50 тыс. долл.,
считающимися уплаченными Forcol в качестве налога. В целом
американская материнская корпорация заявит о получении диви-
денда в размере 97,5 тыс. долл. (75 тыс. долл, дивидендов от Forcol
и 22,5 тыс. долл, налога, считающегося уплаченным на этот диви-
денд) и получит иностранный налоговый кредит в размере
22,5 тыс. долл.
Иногда и без того непростая ситуация усложняется тем, что
выплата дивиденда американской материнской корпорации от
иностранной дочерней компании может повлечь за собой как
косвенный, так и прямой иностранный налоговый кредит.
Предположим, что в предыдущем примере страна, где располо-
жена Forcol, ввела 10%-ный удерживаемый у источника налог
(т.е. 7,5 тыс. долл.) на фактически распределенный дивиденд в
размере 75 тыс. долл. Поскольку этот налог напрямую удержива-
ется при распределении (так что американская материнская кор-
порация получает наличными 67,5 тыс. долл., но декларирует
получение дивиденда, равного 75 тыс. долл., плюс сумма косвен-
ных налогов, считающихся уплаченными), нет необходимости
включать для последующего списания удерживаемый платеж в
сумму дивидендов. Согласно ст. 901 КВД американская материн-
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
151
ская корпорация заявит о получении дивиденда в размере
97,5 тыс. долл, и сможет получить прямой иностранный налого-
вый кредит в сумме 7,5 тыс. долл, и косвенный налоговый кре-
дит 22,5 тыс. долл., т.е. 30 тыс. долл., на которые могут распро-
страняться ограничения, предусмотренные ст. 904 КВД.
Еще один аспект косвенного иностранного налогового кре-
дита по ст. 902 КВД требует комментария. Предположим, что
американская корпорация получает дивиденд от иностранной
дочерней компании, имеющей доход, фактически связанный с
ведением торговой или хозяйственной деятельности в США. По
ст. 245 КВД дивиденды, связанные с фактически связанным до-
ходом, дают право на их списание до 100% в зависимости от со-
отношения долей в собственности (см. ст. 243 и 245(b) КВД). В
той степени, в какой применима ст. 245 КВД, иностранный на-
логовый кредит не может быть получен на налоги, связанные с
дивидендом от американского фактически связанного дохода
(ст. 245(a)(8) КВД).
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
(а)	Обзор
Даже при отсутствии каких-либо ограничений определение
размера иностранного налогового кредита было бы весьма слож-
ной задачей. Но с ограничениями, которые рассматриваются
ниже, это почти непосильная задача. Ниже следует обзор того,
что пытался добиться Конгресс и результатом чего явились эти
запутанные положения.
Предположим, что Т — американский налогоплательщик
(корпоративный или частное лицо) зарабатывает чистый доход в
размере 100 тыс. долл, от хозяйственной деятельности в Мексике
и 200 тыс. долл, дохода от американского источника. Предполо-
жим также, что налоговая ставка США является единой и со-
ставляет 30%, а ставка налога в Мексике — 50%. Тогда амери-
канские налоговые обязательства Т с мирового дохода в 300 тыс.
долл, составляют 90 тыс. долл. При отсутствии ограничительного
положения Т мог бы кредитовать 50 тыс. долл, налога, уплачен-
ного Мексике, в счет своих американских налоговых обяза-
тельств. Тогда его чистые американские налоговые обязательства
составили бы 40 тыс. долл., т.е. с дохода от американского ис-
точника в размере 200 тыс. долл, он заплатил бы налог по ставке
152
7. Иностранный налоговый кредит
20% вместо реальной ставки 30%. Для того чтобы иностранные
подоходные налоги не снижали американские подоходные на-
логи на доход из американского источника, ст. 904 КВД преду-
сматривает ограничения иностранного налогового кредита на
иностранные подоходные налоги с дохода из иностранного ис-
точника в той сумме, в пределах которой эти иностранные на-
логи не превышают американский подоходный налог на этот до-
ход из иностранного источника.
В частности, ст. 904 КВД предусматривает, что отношение
общей суммы иностранного налогового кредита к налогам, в
счет которых предоставляется кредит, не может превышать от-
ношения налогооблагаемого дохода налогоплательщика из ино-
странного источника к мировому налогооблагаемому доходу:
Доход из иностранного источника
Американский подоходный
налог
Мировой налогооблагаемый доход
где X — величина иностранного подоходного налога, который
может подлежать кредитованию в налоговом году.
Решая это уравнение, получим:
Доход из иностранного
источника
X — Американский подоходный налог х ---------------------
Мировой
налогооблагаемый доход
Иногда "Доход из иностранного источника" называют числи-
телем ограничительной формулы ст. 904 КВД, а "Мировой на-
логооблагаемый доход" — знаменателем. В соответствии с систе-
мой прогрессивной ставки эта формула рассматривает доход из
иностранного источника как облагаемый налогом со ставкой,
являющийся средней ставкой налога на весь доход налогопла-
тельщика1 .
1 В соответствии с этой формулой считается, что доход из иностранного источника
облагается налогом, ставка которого равна средней ставке налога, взимаемого со
всего дохода налогоплательщика. — Примеч. пер.
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
153
Применение формулы к рассматриваемому случаю покажет,
что размер мексиканского подоходного налога, который можно
кредитовать в счет американских подоходных налогов, составля-
ет 30 тыс. долл, из 50 тыс. долл, общей суммы мексиканского
подоходного налога:
X	100 000
------	=		 (долл.) .
90 000	300 000
В соответствии со ст. 904(c) КВД любой излишек кредитуе-
мого налога, превышающий допускаемый размер кредита, кото-
рый не может быть кредитован немедленно, в силу ограничения
ст. 904(a) КВД, может быть отнесен на два года назад (с требо-
ванием исправленной налоговой декларации) или перенесен на
пять лет вперед, причем на него всегда будут распространяться
ограничения ст. 904(a) КВД. Однако обратите внимание, что
превышение налога над разрешенным кредитом не может быть
списано (ст. 904 (с), 275(a)(4)(A) КВД).
Предположим теперь, что Т так организовал свои операции,
что американский доход в 100 тыс. долл, (например, инвестици-
онный доход, который легко может быть перенесен) считается
заработанным на Каймановых островах, в пределах иностранной
юрисдикции, которая вообще не взимает подоходного налога
или взимает в незначительном размере. Тогда доходы Т от ино-
странного источника составят 200 тыс. долл., а доходы от амери-
канского источника — 100 тыс. долл. Если бы формула ст. 904(a)
КВД разрешала бы Т "обобщить" весь иностранный доход, то он
смог бы немедленно кредитовать все 50 тыс. долл, мексиканских
налогов; на самом деле он смог бы кредитовать мексиканские
налоги, если бы они были приняты в Мексике, в сумме до
60 тыс. долл., как показывает формула:
X	200 000
-----	=	-------(долл.).
90 000
300 000
154
7. Иностранный налоговый кредит
Фактически по этому "обобщающему" методу налогоплатель-
щику было бы разрешено усреднить мексиканский доход с высо-
ким налогом и кайманский доход, не облагаемый налогом, так
что ставка налога на 200 тыс. долл, иностранного дохода соста-
вила бы только 25%, что меньше, чем американская ставка в
размере 30%. В течение некоторых периодов в истории налого-
обложения США налогоплательщикам позволялось использовать
этот "обобщающий" метод при определении пределов иностран-
ного налогового кредита.
Однако чтобы предотвратить такое усреднение, Конгресс
время от времени вводил ограничения "по странам". Согласно
этому ограничению на иностранные подоходные налоги каждой
страны распространяются ограничения ст. 904(a), так что числи-
тель формулы ст. 904(a) (т.е. “Доход из иностранного источни-
ка”) применяется для каждой страны отдельно. Тогда в преды-
дущем примере только 30 тыс. долл, из уплаченного мексикан-
ского подоходного налога подлежат немедленному кредитова-
нию. До 30 тыс. долл, подоходного налога Каймановых островов
также могли быть кредитованы, но, поскольку налогов на Кай-
мановых островах нет, налогоплательщик не может кредитовать
избыток мексиканского подоходного налога в пределах, допу-
щенных для Каймановых островов.
Ограничение "по странам" является прекрасным решением
проблемы усреднения. Однако существует дополнительная про-
блема, которую вызывает это ограничение. Предположим, Т
имеет 100 тыс. долл, дохода из Мексики, с которого уплачивает в
Мексике 50 тыс. долл, подоходного налога, 100 тыс. долл, дохода
из США и 100 тыс. долл, убытков от хозяйственной деятельности
в Кувейте. В целом Т имеет 100 тыс. долл, чистого дохода, с ко-
торого следует американский подоходный налог в размере
30 тыс. долл. Если использовать метод "по странам", то налого-
плательщик может кредитовать 30 тыс. долл, мексиканских на-
логов в счет 30 тыс. долл, американских налоговых обязательств:
X _ 100 000
30 000	100 000 (долл )-
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
155
Если Т разрешено кредитовать мексиканский налог в размере
30 тыс. долл, в счет американских налоговых обязательств, то
получается, что его американские налоговые обязательства во-
обще устранены, хотя Т заработал 100 тыс. долл, дохода из аме-
риканского источника. В этой ситуации метод "по странам" при-
водит к снижению американских налогов по сравнению с мето-
дом "обобщения", который заставил бы налогоплательщика сум-
мировать в числителе формулы ст. 904(a) КВД мексиканский до-
ход 100 тыс. долл, и кувейтские убытки в размере 100 тыс. долл.,
следовательно, иностранный налоговый кредит равен 0 долл.:
X _	0	.	.
30 000	100 000 (долл )'
Таким образом, для защиты американского налогообложения
дохода из американского источника в одних ситуациях более
предпочтителен метод "обобщения", а в других ситуациях — ме-
тод "по странам". В этом и заключается загадка колебаний в ту
или иную сторону в применении ограничений ст. 904(a) КВД в
разные периоды истории налогообложения США. Действующая
в настоящее время система предлагает еще один режим защиты
американского налогообложения дохода из американского ис-
точника (см. ниже).
(б)	Раздельные "корзины"(Separate "Baskets")
Закон о Налоговой Реформе 1986 г. вновь подтвердил приме-
нение метода "обобщения" для ограничения иностранного на-
логового кредита, но предусмотрел раздельное применение этого
метода к различным видам дохода. Каждый специально преду-
смотренный вид дохода помещается в "корзину", к которой при-
менимо ограничение по ст. 904(a) КВД (ст. 904(d) КВД). Приме-
нять ст. 904 КВД к раздельным корзинам очень сложно, и не
каждый нормальный человек с этим справится. Однако основное
намерение законодателей легко понять. Оно состоит в том, что-
бы лишить американских налогоплательщиков возможности ор-
ганизовывать свои операции таким образом, чтобы максимизи-
ровать иностранный налоговый кредит за счет американских на-
логов на доход из американского источника.
156
7. Иностранный налоговый кредит
Ограничение ст. 904(d) КВД для каждой корзины доходов
выглядит следующим образом:
Доход из иностранного
X	_ источника в корзине
Американский подоходный	Мировой
налог	налогооблагаемый доход
где X — размер иностранного подоходного налога, подлежащего
кредитованию, который может быть кредитован в налоговом году.
Решая это уравнение получаем следующее:
Доход из иностранного
источника в корзине
X = Американский подоходный налог х ---------------------------
Мировой
налогооблагаемый доход
Согласно ст. 904(d) КВД существуют девять раздельных
“корзин”. Из них три “корзины” относятся к специальным типам
экспортных компаний, которые обычно не подвергаются обремени-
тельному иностранному налогообложению (ст. 904(d)(1)(F), (G) и
(Н) КВД), а две другие “корзины” — к доходам от специфических
отраслей: от финансовых услуг (т.е. банковского дела) и от судо-
ходства (chpping) (ст. 904(d)(1)(C) и (D) КВД). Из оставшихся
четырех “корзин” три относятся к различным типам пассивного
дохода (ст. 904(d)(1)(A), (В), (Е) КВД); четвертая “корзина” —
общая, или остаточная, которая применяется к доходу от хозяй-
ственной деятельности (ст. 904(d)(l)(I) КВД).
Чтобы продемонстрировать механизм “корзин”, вернемся к
рассмотрению вышеприведенного примера с налогоплательщи-
ком Т. Его мексиканский доход в размере 100 тыс. долл., как по-
лученный в результате хозяйственной деятельности, относится к
общей “корзине” (ст. 904(d)(l)(I) КВД). Инвестиционный доход
100 тыс. долл, с Каймановых островов должен быть помещен в
“корзину” пассивных доходов и учтен отдельно. Применение
формулы ст. 904(a) КВД к общей корзине показывает лишь
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
157
30 тыс. долл, мексиканских налогов, разрешенных для кредито-
вания:
X	100 000 .
90 000	300 000 (долл') •
Это дает результат, аналогичный полученному при примене-
нии метода ограничения "по странам". (Обратите внимание, что
раздельные “корзины” применяются даже в том случае, когда
пассивный доход в виде процента и общий доход от хозяйствен-
ной деятельности получены в одной и той же стране.) Однако
ограничение "по странам" не защитило доход из американского
источника в том случае, когда налогоплательщик Т получил
100 тыс. долл, дохода в Мексике и понес 100 тыс. долл, убытков
в Кувейте. Однако применение в этой ситуации метода “корзин”
дает "правильный" результат, защищающий 30 тыс. долл, подо-
ходного налога США со 100 тыс. долл, американского дохода. И
мексиканский доход, и кувейтский убыток относятся к общей
“корзине” (ст. 904(d)(l)(I) КВД), поэтому мексиканские налоги
не могут быть кредитованы в налоговом году, так как числитель
формулы ст. 904(a) КВД равен нулю:
X
30 000
о
--------- (долл.)
100 000 v ’
В целом использование метода “корзин” обеспечивает рад
преимуществ как методу ограничения "по странам”, позво-
ляющему предотвратить усреднение доходов, с которых взимает-
ся высокий налог, и доходов, с которых взимается низкий налог,
так и методу "обобщения", который, в свою очередь, позволяет
зачет иностранный убытков в счет иностранного дохода при оп-
ределении числителя формулы ст. 904(a) КВД.
(1)	"Корзина”пассивного дохода
Возможно, это самая важная “корзина”. Пассивный доход
(например, процент и дивиденд) можно легко перемещать из од-
ной страны в другую. Например, американская корпорация мо-
жет организовать свои операции таким образом, чтобы доход в
158
7. Иностранный налоговый кредит
виде процента, который раньше был доходом из американского
источника (допустим, процент от американских промышленных
облигаций) становится доходом из такого иностранного источ-
ника (например, налогоплательщик покупает иностранные об-
лигации), юрисдикция которого, как правило, предусматривает
низкие налоги. Относительная простота смены источника инве-
стиционного дохода при отсутствии каких-либо ограничений по-
зволило бы налогоплательщику усреднять облагаемый высоким
налогом доход от хозяйственной деятельности с инвестицион-
ным доходом, с которого взимается низкий налог.
Наиболее важными категориями дохода, входящими в корзи-
ну пассивных доходов, являются дивиденды, процент, рента, ро-
ялти, аннуитеты, чистый прирост капитала и сделки с товарами
(ст. 904(d)(2)(A)(i), 954(c)(1) КВД). Существует несколько важных
исключений. Рента и роялти, поступающие в процессе активной
торговли или хозяйственной деятельности от независимого лица
могут не считаться пассивными (Сб. Инстр., ст. 1.904-4(Ь)(2)).
Существует и другое важное исключение для пассивного дохода,
облагаемого высоким налогом, которое упоминается в истории
законодательства как "high-tax kick-out" (высокий налог-выкинуть
вон) (ст. 904(d)(2)(A)(iii)(III) КВД). Причина для этого исключе-
ния аналогична причине вышеназванных исключений из корзи-
ны пассивных доходов. Так же, как Конгресс не желает, чтобы
налогоплательщики, определяя размер иностранного налогового
кредита, объединяли облагаемый высоким налогом доход от
иностранного источника от хозяйственной деятельности с пас-
сивным доходом от иностранного источника, облагаемым низ-
ким налогом, точно так же Конгресс не желает усреднения на-
логоплательщиками пассивного дохода с высоким налогом и
пассивного дохода с низким налогом. Термин "пассивный доход,
облагаемый высоким налогом" (high-taxed passive income) отно-
сится к доходу, фактическая ставка иностранного налога с кото-
рого превышает самую высокую налоговую ставку, применяемую
США (т.е. корпоративная или индивидуальная в зависимости от
налогоплательщика) к этому доходу (ст. 904(d)(2)(F) КВД). Ис-
ключенный из корзины пассивных доход с высоким налогом
включается в корзину общих доходов (ст. 904(d)(l)(I) КВД).
Предположим, что американская корпорация получает от не-
зависимого иностранного налогоплательщика процент в размере
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
159
1 тыс. долл., с которого взимается иностранный подоходный на-
лог по ставке 10%, и рентный доход от инвестиций в пассивную
недвижимость в Индии, который подлежит обложению 30%-ным
индийским удерживаемым у источника налогом. На первый
взгляд получается, что оба дохода могут быть отнесены к корзи-
не пассивных доходов. Однако предположим, что материнская
корпорация несет расходы в сумме 400 долл., которые могут
быть распределены на рентный доход. Тогда фактическая нало-
говая ставка на рентный доход составит 50% (300 долл, (налог)/
600 долл, (чистый доход)), что превышает максимальную корпо-
ративную налоговую ставку 34%. Таким образом, рентный доход
должен быть отнесен к “корзине” общих доходов с доходами от
активной хозяйственной деятельности.
(2)	Корзина для процента с высоким удерживаемым у источника
налогом (High Withholding Tax Interest Basket)
В дополнение к корзине общих пассивных доходов существу-
ет "корзина для процентов с высоким налогом, удерживаемым у
источника", которая применима только к доходу в виде процен-
та, подлежащему иностранному удерживаемому у источника по-
доходному налогу в размере по крайней мере 5% (ст. 904(d)(1)(B)
КВД). Как и “корзина” пассивных доходов, “корзина” для про-
цента с высоким удерживаемым у источника налогом не приме-
няется к проценту, полученному в процессе финансирования
определенных экспортных операций (ст. 904(d)(2)(B), (G) КВД).
Например, когда американская корпорация осуществляет экс-
портную продажу в кредит, процент, уплаченный покупателем
продавцу, является процентом от экспортного финансирования,
если заем был сделан продавцом или связанной с ним стороной.
Процент от экспортного финансирования не рассматривается ни
как пассивный доход, ни как процент с высоким удерживаемым
У источника налогом, даже если ставка удерживаемого налога
составляет, по крайней мере, 5%, поскольку Конгресс был обес-
покоен тем, что применение отдельных ограничений может сни-
зить американские экспортные продажи. Вместо этого процент
от экспортного финансирования включается в корзину общих
ограничений наряду с другими доходами от хозяйственной дея-
тельности.
160
7. Иностранный налоговый кредит
Может показаться, что налоговая ставка 5 %— это невысокая
ставка удерживаемого налога; но 5%-ная ставка, удерживаемая с
выплачиваемых брутто-процентов, может маскировать гораздо
более высокую ставку налога с чистого процентного дохода. На-
пример американский налогоплательщик Т берет заем под 9%
для предоставления его иностранному заемщику из страны В под
10%. 5%-ный налог на выплату 10%-ного брутто-процента экви-
валентна 50%-ному налогу на 1% чистого процентного дохода.
Удерживаемые налоги с валовой базой на дивиденды или прочий
инвестиционный доход также могут маскировать высокую ставку
налога на чистый доход, но Конгресс был обеспокоен тем, что
расходы, связанные с предоставлением займов, более значитель-
ны, чем расходы, связанные с другими видами инвестиционной
деятельности.
Если усреднением процентного дохода, облагаемого высоким
налогом, с процентным доходом, который облагается низким
налогом, удерживаемый налог мог бы быть полностью кредито-
ван в счет американских налоговых обязательств Т, то Т было бы
совершенно безразлично, кому предоставлять займы: заемщикам
из страны В или из США. И если бы Т мог распорядиться так,
чтобы более высокие выплаты по процентам заемщиками страны
В могли бы скомпенсировать тяжелое бремя налогов страны В,
то Т предпочел бы предоставлять займы в стране В, а не в США,
поскольку налоги страны В полностью кредитуются (так как
могут быть усреднены с пассивным доходом, облагаемым низким
налогом).
Предположим, что американская корпорация получает
100 долл, в качестве процентного дохода из иностранного источ-
ника и 100 долл, процентного дохода из американского источни-
ка (с займа в 1 тыс. долл.). Кроме того, американская корпора-
ция несет расходы в размере 90 долл., которые могут быть отне-
сены к американскому процентному доходу. Допустим, что ино-
странный процент не облагается никаким иностранным подо-
ходным налогом и что единообразная ставка американского на-
лога составляет 34%. Американские налоговые обязательства
американской корпорации составляют 37,4 долл. (0,34 х
110 (долл.)). Теперь предположим, что вместо инвестирования в
США американская корпорация предоставила заем в 1 тыс. долл.
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
161
заемщику из страны В, получая процентный доход из иностран-
ного источника в размере ПО долл, (к которому все еще отнесе-
ны расходы в сумме 90 долл.). Предположим также, что страна В
вводит 20%-ный удерживаемый налог на брутто-процентные вы-
платы. Допустим, что заемщики страны В готовы платить более
высокую процентную ставку из-за высокого удерживаемого с
брутто-процентов налога, введенного страной В (т.е. что заем-
щик в большей степени, чем кредитор, несет дополнительное
налоговое бремя страны В). При отсутствии корректирующего
положения американская корпорация смогла бы полностью кре-
дитовать иностранный удерживаемый налог, составляющий
22 долл. (0,20 х ЦО (долл.)), в счет американских налоговых обя-
зательств, если бы весь доход из иностранного источника был бы
помещен в одну “корзину” (т.е. общий иностранный налог в
22 долл, на 120 долл, дохода из иностранного источника — это
меньше, чем 40,8 долл, американских налоговых обязательств).
Обратите внимание, что если бы Т мог усреднить доход из
иностранного источника, который не облагается налогом, с до-
ходом из страны В, который облагается фактическим налогом со
ставкой более чем 100% (налог 22 долл, с 20 долл, чистого дохо-
да), то каждый доллар уплаченного иностранного налога погасил
бы 1 долл, американского дохода. Если бы Т пришлось выбирать,
где заработать процент в 100 долл., в США или в стране В, то с
точки зрения Т это совершенно безразлично, так как иностран-
ные налоги полностью кредитуются. Но Т отдаст предпочтение
заемщикам страны В, если получит дополнительно процент,
равный 10 долл., который обойдется ему лишь в 3,4 долл, допол-
нительных налогов, так как налоги, уплачиваемые стране В,
полностью кредитуются.
В итоге, если процент с высоким удерживаемым налогом из
иностранного источника можно было бы усреднить с процентом
из иностранного источника, облагаемым низким налогом, или
вообще не подлежащим налогообложению, и если бы заемщики
страны В несли расходы, связанные с высокими налогами стра-
ны В, выплачивая дополнительный процент, то Т предпочел бы
предоставление займов в стране В, а не в США. У Конгресса
имеются свидетельства того, что заемщики из некоторых разви-
вающихся стран платили налоги. Действительно, в одном случае
162
7. Иностранный налоговый кредит
сообщалось, что предложение мексиканского Правительства от-
менить удерживаемый налог было отклонено по просьбе амери-
канских кредиторов.
Решение этой насущной проблемы Соединенными Штатами
заключается в том, чтобы предотвратить усреднение процента, с
которого взимается высокий удерживаемый налог, и процента с
низким налогом помещением первого в отдельную “корзину”.
Применение отдельной “корзины” для вышеприведенного при-
мера показывает, что заем, предоставляемый заемщикам страны
В непривлекателен, поскольку лишь 6,8 долл, из общей суммы в
22 долл, иностранного налога будут кредитованы (т.е. американ-
ский налог 34% на чистый доход 20 долл.), а остальные
15,2 долл, иностранного налога перевешивают 10 долл, дополни-
тельных процентов.
(3)	“Корзина ” дивидендов неконтролируемой корпорации ст. 902
(Noncontrolled Section 902)
Дивиденды, получаемые корпорацией от неконтролируемой
корпорации ст. 902, также выделяются в отдельную “корзину” и
не относятся к “корзине” пассивного дохода (ст. 904(d)(1)(E)
КВД). Эта категория доходов включает дивиденды от иностран-
ной корпорации, в которой американская корпорация-налого-
плательщик владеет по крайней мере 10% акций, дающих держа-
телю право голоса, и американские акционеры (владеющие по
меньшей мере 10% таких акций) вместе владеют 50% или менее
акций по числу голосов или по стоимости (ст. 904(d)(2)(E) КВД).
Каждая неконтролируемая корпорация ст. 902 с точки зрения
ограничений ст. 904 КВД рассматривается отдельно; дивиденды,
поступающие от каждой такой корпорации, помещают в отдель-
ную корзину для того, чтобы предотвратить усреднение дивиден-
дов с высоким налогом и дивидендов с низким налогом, посту-
пающих от разных неконтролируемых корпораций ст. 902.
Резюмируем: включение дивиденда в ту или иную корзину
определяется соотношением долей собственности в корпорации,
выплачивающей дивиденд. Дивиденды, получаемые американ-
ской корпорацией, которая владеет менее, чем 10% акций, даю-
щих право голоса, иностранной корпорации, выплачивающей
дивиденд, относят к “корзине” пассивного дохода (ст. 904(d)(2)
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
163
КВД). Если американская корпорация владеет более чем 10%
акций корпорации, осуществляющей выплату дивиденда, то ди-
виденды, выплачиваемые неконтролируемой корпорацией
ст. 902, относят к “корзине” (Е). Если американская корпорация
владеет более чем 10% акций и американские акционеры вместе
владеют более чем 50%, то полученные дивиденды подлежат
"сквозной проверке" (look-through), определяющей, исходя из
рассмотрения основных доходов выплачивающей корпорации, к
какой “корзине” или “корзинам” следует отнести дивиденды
(см. 7.06 (б)(4)). Дивиденды, полученные американским частным
лицом от иностранной корпорации, относят к корзине общего
пассивного дохода. Если частное лицо владеет более чем 10%
голосующих акций и если американские акционеры (т.е. те, кто
владеет по крайней мере 10% голосующих акций) в совокупности
владеют более чем 50% акций распределяющей дивиденд корпо-
рации, то применяется правило сквозной проверки. Для диви-
дендов, полученных индивидуальными акционерами, не преду-
смотрено такой “корзины”.
Для американской корпорации, получающей дивиденды от
неконтролируемой корпорации ст. 902, размещение этих диви-
дендов в отдельную “корзину” означает среднее между помеще-
нием этих дивидендов в “корзину” пассивного дохода, когда
косвенный налоговый кредит, доступный для корпорации-
акционера, может относиться к доходу от активной хозяйствен-
ной деятельности, который американский налогоплательщик
косвенно помогает производить через свою дочернюю компа-
нию, и "сквозной проверкой" дивиденда и относящихся к нему
налогов для установления вида дохода, принесшего дивиденды,
размещая дивиденд или его распределяемую часть в “корзину”,
соответствующую доходу, лежащему в основе дивидента, зарабо-
танного иностранный корпорацией. Вместо этого Конгресс ре-
шил выделить дивидендный доход в отдельные “корзины”, где
американская корпорация-акционер может отвечать требованиям
для получения косвенного налогового кредита.
Решение не подвергать "сквозной проверке" вплоть до уровня
дочерних компаний доход, лежащий в основе дивиденда, полу-
ченного от неконтролируемой корпорации ст. 902, означает, что
корпорация-акционер будет в состоянии получить косвенный
налоговый кредит на налоги, уплаченные дочерней компанией,
164
7. Иностранный налоговый кредит
даже если доход, "вызвавший" кредит, будет отнесен к разным
“корзинам” по результатам сквозной проверки. Это позволит
усреднить на уровне дочерней компании доходы с высоким и с
низким налогом.
(4)	Правила сквозной проверки (Look-Through Rules)
Если иностранная дочерняя корпорация является контроли-
руемой корпорацией, то американский налогоплательщик, вла-
деющий по крайней мере 10% голосующих акций, должен осу-
ществлять сквозную проверку любых выплаченных дивидендов,
процентов, рент и роялти с точки зрения основного дохода вы-
плачивающей их корпорации (ст. 904(d)(3) КВД). Сквозная про-
верка применяется также к дивиденту, считающемуся
распределенным контролируемой иностранной корпорацией,
имеющей доход subpart F (см. гл. 9). Контролируемая корпора-
ция — это корпорация, более 50% акционерного капитала кото-
рой (по числу голосов или по стоимости) принадлежит амери-
канским акционерам (т.е. тем, кто владеет по крайней мере 10%
голосующих акций).
Цель правил сквозной проверки — обеспечить равный подход
к рассмотрению контролируемой иностранной корпорации и
филиала. Соответственно для целей налогового кредита амери-
канская материнская корпорация рассматривается как зарабо-
тавшая доход, полученный иностранной дочерней компанией.
Если налог взимается с дохода американской материнской кор-
порации (например, с дохода от иностранной частной холдинго-
вой компании), так как он заработан в соответствии с subpart F,
то доход материнской корпорации, облагаемый налогом, отно-
сится к тем “корзинам”, которые соответствуют доходу, зарабо-
танному иностранной дочерней компанией. Если американская
материнская корпорация не облагается налогом на доход, зара-
ботанный иностранной дочерней компанией, пока он не распре-
делен в форме дивиденда, процента, роялти или ренты, то вы-
плата (distribution) распределяется по “корзинам” в соответствии
с доходом иностранной дочерней компании, который считается
использованным для проведения выплаты.
Важным аспектом правила сквозной проверки является рас-
пределение выплат, произведенных контролируемой иностран-
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
165
ной корпорацией к доходу, заработанному этой корпорацией.
Дивиденд, подлежащий сквозной проверке, подвергается про-
порциональному (pro rata) распределению в доходе, заработан-
ному осуществляющей выплату корпорацией. Проценты, роялти
и рента, выплаченная контролируемой иностранной корпораци-
ей американскому налогоплательщику, владеющему 10% или бо-
лее акций, дающих право голоса корпорации, распределяются по
“корзинам” получателя так же, как и подлежащие списанию пла-
тежи распределяются по доходам в целом (см. 4.02). Например,
роялти и рентные платежи, как правило, относят к доходу кон-
тролируемой иностранной корпорации, получению которого
способствовали эти списания. Существует, однако, специальное
правило для того, чтобы распределить по “корзинам” дохода
процентные выплаты. Проценты, полученные американским ак-
ционером от контролируемой иностранной корпорации, сначала
относят к пассивному доходу, заработанному контролируемой
иностранной корпорацией. Затем процент распределяется между
классами валового дохода пропорционально стоимости активов.
Для демонстрации действия правила сквозной проверки
предположим, что американская материнская корпорация полу-
чила дивиденд от контролируемой иностранной корпорации. Ди-
виденд не может быть отнесен к “корзине” общего пассивного
дохода для определения ограничений для иностранного налого-
вого кредита на связанные с ним иностранные подоходные на-
логи. Он не может быть отнесен также к более специфической
“корзине” неконтролируемой корпорации ст. 902, так как более
50% акционерного капитала контролируемой иностранной кор-
порации принадлежит американской материнской компании.
Вместо этого дивиденд пропорционально распределяется в соот-
ветствии с доходами контролируемой иностранной корпорации.
Предположим, что 60% дохода контролируемой иностранной
корпорации получено от производства, 25% — это проценты с
высоким удерживаемым налогом, а остальные 15% — дивиденд,
квалифицируемый как “корзина” дивидендов неконтролируемой
корпорации ст. 902. Тогда дивиденд, полученный американской
материнской корпорацией от контролируемой иностранной кор-
порации, должен распределяться по “корзинам” дохода пропор-
ционально вышеуказанному лежащему в основе доходу, т.е. 60%
166
7. Иностранный налоговый кредит
распределенного дивиденда должны быть отнесены к “корзине”
общих доходов (к корзине (I)), 25% — к “корзине” для процента
с высоким удерживаемым налогом и 15% — к “корзине” диви-
дендов неконтролируемой корпорации ст. 902.
(в)	Рассмотрение иностранных убытков (Foreign Losses)
Поскольку американские налогоплательщики облагаются на-
логом на свой мировой доход, иностранные убытки могут потен-
циально уменьшать американские налоги на американский до-
ход. Это выглядит логичным, так как иностранные доходы уве-
личивают американские налоги. Но предположим, что американ-
ский налогоплательщик имеет в первый год иностранный убы-
ток, а на следующий год — иностранную прибыль, которая не
погашается более ранними иностранными убытками. При отсут-
ствии корректирующего положения воздействие двухлетнего пе-
риода снизило бы американское налогообложение чистого дохо-
да из американского источника.
Например, американская корпорация зарабатывает 1 тыс. долл,
дохода из американского источника, занимающегося хозяйственной
деятельностью, и несет убытки от хозяйственной деятельности в
Германии. Американское налогообложение мирового дохода, рав-
ного нулю, за рассматриваемый год составляет нуль. В следующем
году американская корпорация зарабатывает 1 тыс. долл, дохода от
хозяйственной деятельности в США и 1 тыс. долл, дохода от хо-
зяйственной деятельности в Швейцарии. Допустив, что единооб-
разная ставка налога в США составляет 34%, получим, что аме-
риканский налог на мировой доход 2 тыс. долл, равен 680 долл.
Если швейцарский единообразный подоходный налог также со-
ставляет 34%, то американская корпорация может кредитовать
340 долл, швейцарского подоходного налога на 1 тыс. долл, до-
хода из Швейцарии в счет американских налоговых обязательств,
снизив американские налоговые обязательства до 340 долл. За
два года Соединенные Штаты собрали лишь 340 долл, подоход-
ного налога с дохода от американского источника в 2 тыс. долл,
по фактической ставке 17%. Так как на чистый иностранный до-
ход, равный нулю, налогоплательщик уплатил 340 долл, ино-
странных налогов, которые были кредитованы в счет американ-
ских налогов.
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
167
Чтобы предотвратить подобное положение дел, ст. 904(f)(1)
КВД, как правило, требует, чтобы американская корпорация с
точки зрения предоставления иностранного налогового кредита
рассматривала доход из иностранного источника, заработанный
во втором году, как доход из отечественного источника. При та-
ком решении никакая часть швейцарского подоходного налога
не будет кредитована на второй год, поскольку по ограничениям
ст. 904(a) КВД числитель (т.е. доход из иностранного источника)
дроби ст. 904(a) КВД равен нулю. Обратите внимание, что за
двухлетний период правильный результат получился с американ-
ской точки зрения: американская корпорация заработала
2 тыс. долл, дохода из американского источника и уплатила
680 долл, американского подоходного налога. К сожалению,
иностранный чистый доход американской корпорации составил
нуль, но тем не менее был уплачен швейцарский подоходный
налог в сумме 340 долл.
Правило об источнике дохода, предусмотренное
ст. 904(f)(1) КВД, в действительности даже более снисходи-
тельное, чем указанное ранее. Только 50% (или больше, по
выбору налогоплательщика) иностранных заработков налого-
плательщика (ограниченных размером предыдущих убытков)
рассматривается как доход из американского источника с точ-
ки зрения ограничений иностранного налогового кредита.
Налоги на оставшиеся 50% иностранных заработков могут
быть кредитованы. В вышеприведенном примере часть швей-
царского подоходного налога в размере 170 долл, все равно
может быть кредитована (680 х 500/2 000 (долл.)), снижая
американские налоговые обязательства на втором году до
510 долл.
Применение принципов ст. 904(f) к различным “корзинам” до-
ходов представляется еще более сложным. Используются следую-
щие правила: 1) в любом налоговом году иностранные убытки в од-
ной “корзине” (“корзина” убытков) распределяются к доходам из
других “корзин”, прежде чем погашать доходы из американского
источника; 2) в последующем налоговом году иностранный доход,
связанный с “корзиной” убытков, сначала рассматривается как до-
ход, помещенный в любую “корзину”, доход из которой был ранее
погашен, а затем как доход из американского источника в той ме-
ре, в какой доход был прежде погашен.
168
7. Иностранный налоговый кредит
Для иллюстрации этих правил предположим, что американ-
ская корпорация имеет 200 долл, американского дохода от хозяй-
ственной деятельности, 25 долл, иностранного пассивного дохо-
да и 5% иностранного процентного дохода с высоким удержи-
ваемым налогом. Эта американская корпорация несет также
иностранные убытки общего характера (general limitation losses) в
размере 40 долл, (например, убытки от хозяйственных операций
во Франции) за год. По ст. 904(f) КВД 40 долл, убытков сначала
применяются к другим корзинам, погашая таким образом доход
из иностранного источника в каждой иностранной “корзине”.
Следовательно, никакого иностранного налогового кредита не
может быть получено на иностранные подоходные налоги, взи-
маемые с доходов в этих “корзинах”. Оставшиеся 10 долл, убыт-
ков погашают доход из американского источника, снижая аме-
риканские налоги на этот доход.
В следующем налоговом году американская корпорация зарабо-
тала 35 долл, иностранного пассивного дохода, 15 долл, иностран-
ного процентного дохода с высоким удерживаемым налогом и
50 долл, иностранного дохода (general limitation income). Поскольку
американская корпорация в прошлом году имела 40 долл, убытков
общего характера, которые были распределены по другим
“корзинам”, то 30 долл, из 50 долл, дохода общего характера меня-
ют свою суть: 25 долл. — пассивный доход и 5 долл. — процентный
доход с высоким удерживаемым процентом. Таким образом, с точки
зрения иностранного налога американская корпорация имеет 60
долл, иностранного пассивного дохода и 20 долл, иностранного до-
хода с высоким удерживаемым процентом. Поскольку в предыду-
щем году 10 долл, иностранных убытков общего характера были
компенсированы за счет дохода из американского источника, по-
этому 10 долл, дохода общего характера рассматриваются как доход
из американского источника, оставляя 10 долл, в “корзине” ино-
странного дохода общего характера.
Ст. 904(f)(3) КВД предусматривает также возмещение (recapture)
иностранных убытков от распоряжения торговой или промышлен-
ной собственностью, использованной за пределами США. Прибыль,
которая в обычных условиях рассматривалась бы как доход из ино-
странного источника или вообще не признавалась бы для амери-
канского налогообложения (см., например, ст. 1031 КВД), рассмат-
7.06. Ограничения на иностранный налоговый кредит
169
ривается как доход из американского источника на размер любых
невозмещенных иностранных убытков.
(г)	Рассмотрение американских убытков (US Losses)
Если у американского налогоплательщика имеется доход и
убыток от американского источника, то американский убыток
должен быть распределен между “корзинами” иностранного до-
хода налогоплательщика (ст. 904(f)(5)(D) КВД). Если американ-
ский налогоплательщик имел как убытки с дохода из американ-
ского источника, так и убытки в “корзине” иностранных дохо-
дов, то убытки из иностранной “корзины” распределяются среди
оставшихся иностранных “корзин”, а затем американский убы-
ток распределяется к доходам, оставшимся в этих “корзинах”.
Если в первом году американские убытки погашают доход из
иностранного источника, то отсутствует составляющая, соответ-
ствующая ст. 901(f)(1) в следующем году, которая изменяет доход
из американского источника на доход из иностранного источни-
ка. Чтобы это проиллюстрировать, предположим, что в первом
году американская корпорация имела американский убыток в
сумме 1 тыс. долл, и доход из иностранного источника в сумме
1 тыс. долл. Во втором году американская корпорация имела до-
ход от американского источника в 1 тыс. долл, и доход от ино-
странного источника в 1 тыс. долл. Поскольку убыток от амери-
канского источника в первом году погасил доход от иностран-
ного источника, то доход от американского источника во втором
году должен был бы рассматриваться как доход из иностранного
источника. Так что в первом году американская корпорация дек-
ларирует отсутствие чистого дохода, а во втором году — для точ-
ного отображения источника чистого дохода, полученного за
двухлетний период, американская корпорация должна деклари-
ровать доход из иностранного источника в размере 2 тыс. долл.
Однако при отсутствии составляющей, соответствующей
ст. 904(f)(1), для убытков из американского источника американ-
ская корпорация должна декларировать 1 тыс. долл, дохода от
американского источника и 1 тыс. долл, дохода от иностранного
источника. В результате американская корпорация может быть
не в состоянии кредитовать какие-либо иностранные налоги,
уплаченные с дохода от иностранного источника в первом году.
170
7. Иностранный налоговый кредит
(д)	Правила определения источника дохода в интересах
налогового кредита (Tax Credit Source Rules)
Целью ограничительной формулы ст. 904(a) КВД приме-
нительно к различным “корзинам” дохода, предусмотренным
ст. 904(d) КВД, отчасти является намерение предоставлять ино-
странный налоговый кредит только на иностранные подоходные
налоги на доход от иностранного источника. Если ст. 904(d) КВД
была введена в действие для предотвращения усреднения нало-
гоплательщиками пассивного дохода с низким налогом и дохода
от хозяйственной деятельности, облагаемого высоким налогом,
то ст. 904(g) КВД была принята для того, чтобы налогоплатель-
щики не могли превратить доход от американского источника в
доход от иностранного источника для увеличения иностранного
налогового кредита.
Предположим, что американская корпорация имеет пассив-
ный доход, с которого взимается налог в зарубежной стране, но
который рассматривается Соединенными Штатами как доход из
американского источника. Иностранные налоги на этот пассив-
ный доход не подлежат кредитованию, так как числитель огра-
ничительной формулы ст. 904(a) КВД в данном случае равен ну-
лю. Предположим также, что американская корпорация распо-
лагает дополнительными средствами, которые она намеревается
инвестировать в американские промышленные облигации. Для
того чтобы полностью кредитовать иностранные налоги на доход
от американского источника, американская корпорация ссужает
дополнительные средства контролируемой иностранной дочер-
ней компании, которая затем вкладывает эти средства в амери-
канские промышленные облигации. Процент, получаемый аме-
риканской корпорацией от иностранной дочерней компании,
был бы доходом от иностранного источника по ст. 861(a)(1)
КВД, при отсутствии специального правила, относящегося к
“корзине” пассивного дохода в соответствии с правилами сквозной
проверки, предусмотренными ст. 904(d)(3) КВД. Если этот процент
от иностранного источника облагается низким иностранным нало-
гом или вообще иностранным налогом не облагается, то американ-
ская корпорация могла бы кредитовать иностранные налоги на аме-
риканский доход, поскольку в этом случае она имеет доход от ино-
7.07. Влияние Договоров о подоходном налоге на иностранный 171
налоговый кредит
странного источника, подпадающий под ограничительную формулу
ст. 904 КВД.
Специальное правило определения источника дохода
ст. 904(g) КВД относит процентные выплаты к доходам из аме-
риканского источника, подвергая проверке контролируемую до-
чернюю компанию для установления реального источника дохо-
да (т.е. процент, выплаченный американским плательщиком).
Ст. 904(g) КВД делает неэффективной попытку налогоплатель-
щика превратить доход от американского источника в доход от
иностранного источника для увеличения иностранного налого-
вого кредита. Действие ст. 904(g) КВД заключается в том, чтобы
сохранить американское налогообложение дохода от американ-
ского источника.
7.07. Влияние Договоров о подоходном налоге
на иностранный налоговый кредит
Было бы очень жестоким, пройдя весь трудный путь изуче-
ния правил, определяющих предоставление иностранного нало-
гового кредита, узнать, что они неприменимы в отношении до-
хода партнеров США по договорам. Однако неудивительно, что
подписанные США двусторонние договоры о подоходном налоге
затрагивают вопрос кредитования иностранных подоходных на-
логов. Например, статья 23 Американской модели Договора о
подоходном налоге предусматривает устранение двойного нало-
гообложения в соответствии с внутренним законодательством
США, регулирующим освобождение от двойного налогообложе-
ния. Однако освобождение от двойного налогообложения в соот-
ветствии с некоторыми договорами для американского налого-
плательщика может быть более благоприятным, чем в соответст-
вии с правилами внутреннего законодательства (например, пра-
вила об источнике дохода, применяемые для ограничения ино-
странного налогового кредита, могут обеспечить налогоплатель-
щику больший иностранный налоговый кредит согласно догово-
ру, чем в соответствии с внутренним законодательством США).
ГЛАВА 8
МЕЖФИРМЕННОЕ ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ
(INTERCOMPANY PRICING)
8.01. Обзор
Предположим, что американская материнская корпорация
Parentco (сокр. от Parent Company — материнская корпорация) пол-
ностью владеет заграничной дочерней компанией Subco (сокр. от
Subsidiary Company — дочерняя компания), созданной и действую-
щей в Мексике. Parentco производит детали к тракторам, продает их
Subco, которая, в свою оЧередь, продает детали несвязанным мек-
сиканским покупателям. Если налоговые ставки в Мексике ниже,
чем в США, или Мексика предлагает специальные налоговые сти-
мулы, распространяющиеся на доход, заработанный в Мексике,
или, возможно, Subco несет большие операционные убытки, то во
всех этих случаях для Parentco и ее дочерней компании может быть
выгодным организовать сделки таким образом, чтобы большая часть
или вся полученная ими прибыль была сконцентрирована в Subco.
Например, допустим, что для определенной сделки стоимость про-
изводства составляет 60 тыс. долл., а конечная цена продажи, полу-
ченная Subco, — 150 тыс. долл., комбинированная прибыль состав-
ляет 90 тыс. долл. При отсутствии корректирующего положения,
если Parentco продает детали трактора Subco за 60 тыс. долл., то
Subco заявит о доходе с конечной продажи в размере 90 тыс. долл.,
a Parentco заявит о доходе, равном нулю. Если в Мексике низкие
налоговые ставки, то суммарные налоговые обязательства Parentco
и ее дочерней компании могут быть доведены до минимума.
8.01. Обзор
173
Напротив, если Parentco — это иностранная корпорация,
производящая тракторные детали и продающая их Subco, своей
американской дочерней компании, которая перепродает детали
тракторов на всей территории США, то Subco может уплатить
Parentco 150 тыс. долл. Тогда Parentco заявит о прибыли в
90 тыс. долл., которая в нормальных условиях не будет подле-
жать американскому налогообложению, a Subco заявит о доходе,
равном нулю. Поскольку Parentco и Subco связаны, цена, упла- 1
ченная дочерней компанией материнской корпорации, является
искусственной, так как уплаченная сумма остается "вся в семье”.
Таким образом, в отсутствие корректирующих положений мани-
пулирование ценами принесет значительную экономию на на-
логах.
Служба Внутренних Доходов уполномочена ст. 482 КВД рас-
пределять валовой доход, списания и кредиты между связанны-
ми налогоплательщиками в степени, необходимой в целях пре-
дотвращения уклонения от налогов для четкого отражения дохо-
дов связанных налогоплательщиков. Инструкции для правопри-
менения ст. 482 КВД основаны на принципе, что сделки между
связанными сторонами (контролируемые сделки) должны оцени-
ваться на основе "вытянутой руки" (arm's length basis), т.е. так,
как несвязанные стороны строили бы свои сделки в неконтроли-
руемых сделках.
Утверждение в Инструкциях стандарта "на расстоянии вытя-
нутой руки", в общем, отвергает методы расчета на основе фор-
мул (formulary methodologies), аналогичные используемым во
многих штатах США. В соответствии с типичным методом рас-
чета размер налогооблагаемого дохода в пределах данной юрис-
дикции определяется умножением комбинированного дохода
всех связанных сторон как в пределах юрисдикции, так и за ее
пределами, на отношение суммы выплаченной заработной пла-
ты, собственности и продаж в пределах юрисдикции к общей
сумме выплаченной заработной платы, собственности и продаж.
Многие страны жалуются, что расчетный подход является произ-
вольным и не отражает разницу в нормах прибыли в различных
юрисдикциях. В международной налоговой политике стандарт
“на расстоянии вытянутой руки" гораздо в большей степени
принят как норма, чем методы расчета на основе формул.
174
8. Межфирменное ценообразование
Поэтому неудивительно, что торговые партнеры США бывают
удручены тем, что некоторые штаты используют расчетный ме-
тод. Сравните дело Container Corp, of American v. Franchise Tax
Board, 463 U.Su 159 (1983) (Используемый в Калифорнии метод
распределения мирового дохода не нарушил статью о внешней
торговле Конституции США в применении к американской ма-
теринской корпорации с заграничными дочерними компаниями)
с делом Barclays Bank International v. Franchise tax Board (1992)
(аналогично в отношении иностранной корпорации с американ-
скими дочерними компаниями).
Как и расчетный метод, стандарт “на расстоянии вытянутой ру-
ки” является изначально спекулятивным. Согласно ст. 482 КВД час-
то трудно определить цену “на расстоянии вытянутой руки” в сдел-
ках между связанными сторонами. Более того, ст. 482 КВД имеет
очень широкую область применения, что предоставляет СВД боль-
шую свободу действий в осуществлении необходимых перераспре-
делений [доходов между связанными сторонами — Примеч. пер.}.
Например, ст. 482 КВД может применяться даже при отсутствии
побуждения уклониться от налогообложения. Распределение дохода,
списаний и кредитов согласно ст. 482 КВД — это инструмент толь-
ко для СВД; налогоплательщик не может потребовать применения
этого положения (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(а)(3)).
Ст. 482 КВД может применяться в любых случаях, когда два
налогоплательщика "принадлежат или контролируются прямо
или косвенно одними и теми же интересами" (owned or controlled
directly or indirectly by the same interests"). При определении
"контроля" СВД сосредоточивает внимание на реалиях, а не на
аспектах формального юридического контроля (см. Сб. инстр.,
ст. 1.482-lT(g)(4)). В международном контексте ст. 482 КВД часто
применяется для распределения дохода американской материн-
ской корпорации, полученного от заграничной дочерней компа-
нии. Однако это положение также применимо и в противопо-
ложном случае для распределения дохода американской дочер-
ней компании, полученного от иностранной материнской кор-
порации. После того как доход, кредиты и списания были рас-
пределены между связанными сторонами в соответствии со
ст. 482 КВД, источник распределенных позиций определяется
согласно ст. 861 КВД и последующих статей.
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 175
Прежде чем рассматривать отдельные аспекты применения
ст. 482 КВД, целесообразно рассмотреть это положение в зако-
нодательном контексте. Ст. 482 КВД — это положение, имеющее
характер "зонтика" (прикрытия), который может использоваться
СВД, если применение ряда более узких положений, относящих-
ся к определенным сделкам, оказалось неадекватным. Например,
положения ст. 951-960 КВД о неконтролируемых иностранных
корпорациях рассматривают взаимоотношения между американ-
скими материнскими корпорациями и их дочерними компания-
ми, занятыми определенными специфическими видами деятель-
ности (см. гл. 9); ст. 367 КВД рассматривает порядок распреде-
ления дохода от передачи активов от американских лиц опреде-
ленным связанным с ними иностранным лицам (см. гл. 11);
ст. 936 КВД рассматривает взаимоотношения между американ-
скими материнскими корпорациями и определенными корпора-
циями из владений США (см. гл. 13).
8.02. Применение статьи 482 КВД
к определенным сделкам
Проверить, является ли сделка между связанными сторонами
(т.е. контролируемая сделка) сделкой “на расстоянии вытянутой
руки”, лучше всего сопоставляя ее результаты с результатами не-
связанных налогоплательщиков, вовлеченных в сопоставимые
сделки и в сопоставимых условиях (т.е. неконтролируемые сдел-
ки). Использование сопоставимых сделок является важным ас-
пектом всех методов “на расстоянии вытянутой руки”, которые
описаны ниже. Для того чтобы две сделки считались сопостави-
мыми, неконтролируемая сделка не должна быть идентичной.
При необходимости можно делать разумные допущения для
уравновешивания материальных различий в контролируемых и
неконтролируемых сделках.
Сопоставимость двух сделок может быть установлена при
рассмотрении следующих факторов: назначения, рисков, кон-
трактных условий, экономических условий и собственности или
услуг (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(с)). Для того чтобы две сделки бы-
ли сопоставимы, стороны должны обычно выполнять одинако-
вые функции (например, исследования и разработки, или проек-
176
8. Межфирменное ценообразование
тирование изделия, или сборка и монтаж, или маркетинг, или
транспортировка, или складирование) в отношении сделок. Рис-
ки, которые несут стороны по каждой сделке, также должны
быть аналогичными. При сопоставлении цен сопоставимыми
должны быть и контрактные условия двух сделок (например, ко-
личество, продолжительность гарантии). Для целей сопоставле-
ния аналогичными должны быть и экономические условия, в
которых осуществляются сделки (например, наличие рыночных
альтернатив для продавца и покупателя, аналогичные географи-
ческие расположения рынков, размер рынка и его структура).
Наконец, природа передаваемых в обеих сделках собственности
или услуг должна быть сопоставимой.
В дополнение к многочисленным факторам, во Временной
Инструкции дается описание специальных обстоятельств, кото-
рые должны быть приняты во внимание при установлении и
корректировке сопоставимости. Например, в тех случаях, когда
контролируемый налогоплательщик получает "экономию в ре-
зультате размещения" (location savings), действуя в условиях
юрисдикции, характеризующейся низкими затратами, а некон-
тролируемый налогоплательщик не получает такой экономии, то
необходима поправка, распределяющая эту экономию между
участниками контролируемой сделки, которая примет во внима-
ние условия конкуренции на рынке с низкими издержками. Как
правило, американские налогоплательщики старались отнести
всю экономию в результате размещения к участнику, действую-
щему в условиях юрисдикции с низкими издержками и, как пра-
вило, с низкими налогами. Временные Инструкции указывают,
что некоторые локальные сбережения, как правило, будут рас-
пределяться к связанной американской стороне, приводя к более
высокому американскому доходу. Предположим, американская
корпорация Кутюр, специализирующаяся на моделировании
одежды, заключила контракт с Швейко, полностью принадле-
жащей ей дочерней компанией в стране У, на пошив одежды.
Издержки производства в стране У значительно ниже, чем в Со-
единенных Штатах. Деятельность Швейко не требует специаль-
ных знаний и может осуществляться другими фирмами на ана-
логичных по географическому положению рынках. Экономия в
результате размещения сама по себе не оправдает отнесения до-
полнительно получаемой прибыли к Швейко, ведь другие произ-
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 177
водители на аналогичных рынках выполнили бы ту же работу по
более низкой цене (тем самым обеспечивая более высокие при-
были для корпорации Кутюр) (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(с)(4)).
В некоторых случаях цена для контролируемой передачи собст-
венности (т.е. передачи, осуществляемой между связанными сторо-
нами) может на ограниченное время отличаться от цены, имеющей
место при в противном случае сопоставимой неконтролируемой
сделке. Например, если контролируемая передача предпринята для
проникновения на новые рынки, или для увеличения доли товара
на уже существующем рынке, или в интересах конкурентной борь-
бы, то цена, установленная для связанной стороны, может быть
меньше, чем та цена, которая в остальных случаях была бы установ-
лена для сделки при отсутствии конкурентных условий. Такая стра-
тегия связанных сторон для увеличения доли на рынке или про-
никновения на новые рынки может установить такие цены, кото-
рые в противном случае не были бы разрешены в соответствии со
ст. 482 КВД (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(с)(4)).
Временные инструкции обеспечивают безопасную гавань от ре-
гулирования (adjustment) согласно ст. 482, если доход налогопла-
тельщика определяется в соответствии с опубликованными показа-
телями прибыльности. Чтобы получить право на “безопасную га-
вань”, и американский налогоплательщик (и связанные с ним аме-
риканские филиалы), и его иностранный контрагент (а также свя-
занные с ним иностранные филиалы) должны иметь за год менее
10 млн. долл, валовых поступлений. В то время как налогоплатель-
щики, выбирая “безопасную гавань”, могут облегчить бремя соот-
ветствия (compliance burden), результаты, полученные согласно
“безопасной гавани”, могут быть менее благоприятными, чем в слу-
чае, если бы выбор не был сделан. Иными словами, выбирая
“безопасную гавань”, налогоплательщик может платить за освобож-
дение от бремени соответствия.
Принципы перераспределения ст. 482 КВД лучше всего мож-
но понять в контексте специфических видов сделок. Далее сле-
дует обзор принципов, которые могут применяться к некоторым
основным сделкам, к которым адресуются Временные инструк-
ции. В любой ситуации, затрагивающей ст. 482 КВД, результат в
большой степени определяется фактами. Поэтому уже решенные
судебные дела не могут обеспечить налогоплательщикам необхо-
178
8. Межфирменное ценообразование
димого руководства. В предложенных новых Временных инст-
рукциях делается попытка внести большую ясность в перерас-
пределении дохода, но все равно неопределенность еще сущест-
вует. Эта неопределенность делает перераспределение дохода
одной из самых распространенных проблем, с которыми прихо-
дится сталкиваться транснациональным корпорациям.
(а) Продажи
Когда американская материнская корпорация продает товары
заграничной дочерней компании, которая, в свою очередь, пере-
продает их несвязанным покупателям, прибыль от продажи то-
вара дочерней компании, которую должна признать материнская
корпорация для целей американского налогообложения, опреде-
ляется в соответствии с ценой “на расстоянии вытянутой руки”,
которую уплатил бы в таких же условиях несвязанный покупа-
тель. Это верно и для случая, когда материнская корпорация яв-
ляется зарубежной и продает товар дочерней американской ком-
пании, которой она полностью владеет и которая, в свою оче-
редь, продает товар несвязанным покупателям в США, или если
зарубежная и американская корпорации имеют общую материн-
скую корпорацию. Во Временных инструкциях рассматриваются
следующие методы ценообразования: метод сопоставимых не-
контролируемых цен, метод цены при перепродаже, метод
"издержки плюс" (cost plus method) и метод сопоставимой при-
были (Сб. инстр., ст. 1.482-ЗТ). В некоторых случаях допустимы
и другие методы.
В настоящее время, когда очень просто получить любую ин-
формацию, применение всех методов приведет к идентичным
результатам распределения между материнской и дочерней кор-
порациями. Лучшим является метод сопоставимых сделок между
несвязанными сторонами, использующими цены “на расстоянии
вытянутой руки”. Если такая информация недоступна, то за ос-
нову принимается конечная цена, установленная дочерней ком-
панией для несвязанного с ней покупателя и, "двигаясь назад" от
этой цены, можно получить цену “на расстоянии вытянутой ру-
ки”, по которой материнская корпорация продала продукцию
дочерней компании (метод цены при перепродаже). Если соот-
ветствующую информацию получить невозможно, то цену “на
расстоянии вытянутой руки”, вероятно, можно определить, взяв
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 179
за основу реальные издержки производства материнской корпо-
рации и "двигаясь вперед" (т.е. метод "издержки плюс").
В соответствии с правилом лучшего метода (best method rule)
Временных инструкций для определения цены “на расстоянии
вытянутой руки” в конкретной сделке надлежит воспользоваться
методом, который обеспечит самый точный критерий результата
“на расстоянии вытянутой руки” — не такое уж удивительное
правило (Сб. инстр., ст. 1.482-lT(b)(2)(iii)). Метод цены при Пе-
репродаже, как правило, применим, когда производитель прода-
ет продукцию контролируемому дистрибьютору, который без
дальнейшей обработки продукции и использования каких-либо
существенных нематериальных активов осуществляет неконтро-
лируемые сделки по перепродаже продукции. Использование ме-
тода "издержки плюс” обычно обосновано в тех случаях, когда
производитель продает продукцию контролируемому налогопла-
тельщику, который, в свою очередь, перепродает ее после даль-
нейшей обработки или применения к ней каких-либо сущест-
венных нематериальных активов. Метод сопоставимой некон-
тролируемой цены, при условии доступа к необходимой инфор-
мации, обычно дает самую точную цену “на расстоянии вытяну-
той руки”.
Помимо ст. 482 КВД, существует специальное правило, кото-
рое предотвращает завышение американским покупателем цены,
уплаченной связанной иностранной корпорации, для занижения
прибыли от конечной перепродажи. Ст. 1059А КВД препятствует
тому, чтобы американский покупатель товара у связанной с ним
стороны брал за основу расчетов прибыли от перепродажи вели-
чину цены, превышающую ту цену, которая была использована
при определении размера таможенных пошлин. Хотя это поло-
жение может обеспечить некоторый порядок, оно не положит
конец попыткам перевести доход за рубеж. Некоторые налого-
плательщики могут предпочесть заплатить более высокую тамо-
женную пошлину, чтобы завысить основу для расчета подоход-
ного налога.
(1) Метод сопоставимой неконтролируемой цены
По этому методу та цена, которая считается уплаченной до-
черней компанией материнской корпорации, определяется на
180
8. Межфирменное ценообразование
основе “неконтролируемых продаж", осуществленных материн-
ской корпорацией, не связанным с ней покупателям (Сб. инстр.,
ст. 1.482-ЗТ(Ь)). Неконтролируемой продажей может считаться
продажа материнской корпорацией товара не связанному с ней
покупателю, если, как и дочерняя компания, он не является ко-
нечным потребителем. Информацию можно получить также рас-
сматривая сопоставимые продажи того же самого товара между
несвязанными сторонами. При установлении сопоставимости
необходимо принимать во внимание различия в товаре или в об-
стоятельствах, сопутствующих продаже (например, скидки за ко-
личество оптовым или розничным покупателем производится
покупка). Для уникальных товаров или товаров, на которые про-
давец имеет фактическую монополию, сопоставимых цен может
и не быть.
В примере, приведенном в начале этой главы, если СВД мог-
ла бы установить, что материнская корпорация продала детали
трактора не связанной с ней корпорации X за 100 тыс. долл, или
что корпорация У — производитель подобных деталей — прода-
ла детали трактора корпорации X, не связанной с ней, за
100 тыс. долл., тогда эта информация позволила бы зафиксиро-
вать доход, относимый (распределяемый) к материнской корпо-
рации, равный 40 тыс. долл. (100 000 — 60 000 (издержки произ-
водства предприятия)).
Не всегда просто найти точно сопоставимую сделку, но при
этом допускается внесение некоторых поправок, позволяющих
сделать сопоставимыми неконтролируемые сделки, не являю-
щиеся полностью сопоставимыми (Сб. инстр., ст. 1.482-ЗТ
(b)(2)). Например, в деле United States Steel Corp. v. Commissioner
(1980) СВД утверждала, что полностью принадлежащая истцу
судоходная компания "Невиос" брала с истца за перевозки цену
большую, чем цена “на расстоянии вытянутой руки”. Истец это
оспаривал, утверждая, что поскольку "Невиос" взимала ту же це-
ну с несвязанных сталелитейных корпораций, то это идеальное
сопоставление указывает, что цена, установленная для истца, и
была ценой “на расстоянии вытянутой руки”. СВД выдвигало
утверждение, что сделки с несвязанной третьей стороной не бы-
ли сопоставимыми, поскольку их было немного, они не основы-
вались на непрерывных долгосрочных отношениях, и объем пе-
ревозимого груза был значительно меньше, чем объем грузов,
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 181
перевезенных для истца. Несмотря на это, апелляционный суд
признал сделки с третьей стороной сопоставимыми. См. также:
дело Ciba-Geiry v. Commissioner (1985) (роялти в размере 10%, уп-
лаченный американской дочерней компанией швейцарской ма-
теринской корпорации был утвержден судом, поскольку компа-
ния Дюпон (DuPont) предложила роялти 10 — 12,5% за анало-
гичную лицензию); дело Bausch & Lomb v. United States (1991)
(невзирая на различия в объемах продаж, суд утвердил цену
7,5 долл, за пару контактных линз, уплаченную американской
материнской корпорацией своей ирландской дочерней компании
на основе цен, взимаемых конкурирующими производителями с
несвязанных дистрибьюторов).
Временные инструкции устанавливают, что следующие раз-
личия между контролируемыми и неконтролируемыми сделками
обычно не препятствуют их сопоставимости в целях применения
метода сопоставимых неконтролируемых цен: контрактных усло-
вий транспортировки и страхования; гарантийных обязательств;
небольших физических различий продаваемой собственности; в
объемах продаж. Для устранения этих различий могут быть вне-
сены поправки. Следующие различия между контролируемыми и
неконтролируемыми сделками обычно исключают возможность
использования метода сопоставимых неконтролируемых цен, а
именно: товар, проданный в контролируемой сделке, имеет фик-
сированный товарный знак, а товар, проданный в неконтроли-
руемой сделке, его не имеет. Могут не считаться сопоставимыми
и сделки, проведенные на рынках, расположенных в разных
географических условиях (Сб. инстр., ст. 1.482-3T(b)(2)(iv)). Если
сделки на рынках, различных по географическому положению,
могут исключить возможность использования метода сопостави-
мых неконтролируемых цен, то эти сделки могут быть сопоста-
вимыми с точки зрения метода цены при перепродаже, описан-
ного ниже.
(2) Метод цены при перепродаже
Если метод сопоставимых неконтролируемых цен нельзя приме-
нить (например, из-за отсутствия сопоставимых сделок), то Временные
инструкции допускают применение метода цены при перепродаже,
особенно когда связанный покупатель (например, дочерняя компания)
не добавляет существенной стоимости к продукции (например, если
182
8. Межфирменное ценообразование
покупатель является дистрибьютором) или не использует существенных
нематериальных активов (Сб. инстр., ст. 1.482-ЗТ(с)). Метод цены при
перепродаже направлен на измерение стоимости функции распределе-
ния [т.е. реализации — Примеч. пер.\, выполняемой связанным покупа-
телем. Сначала устанавливается цена перепродажи, по которой дочер-
няя компания осуществляла перепродажу не связанным с ней покупа-
телям. Затем определяется соответствующая валовая прибыль, которая
вычитается из цены перепродажи д ля определения трансфертной цены
(т.е. цены, по которой, как считается, материнская корпорация переда-
ла товар дочерней компании). Соответствующая валовая прибыль оп-
ределяется умножением применявшейся цены перепродажи на соот-
ветствующий коэффициент валовой прибыли, которая, в сущности,
представляет собой процентную долю прибыли от валовых продаж по
неконтролируемым сделкам.
Например, если при продаже тракторных деталей дистрибью-
торами соответствующий коэффициент валовой прибыли, как
правило, составляет 33 1/3%, то считается, что дочерняя компа-
ния уплатила материнской корпорации за детали 100 тыс. долл.
(150 000 — (33 1/3% х 150 000)). Соответствующая надбавка оп-
ределяется на основе аналогичных сделок в пределах данной от-
расли. Для применения этого метода необходимо наличие не-
контролируемых покупок и перепродаж рассматриваемым пере-
купщиком (т.е. дочерней компанией) или такая информация от
других перекупщиков, продающих на том же или подобном рын-
ке. К коэффициенту валовой прибыли могут быть сделаны по-
правки, если неконтролируемая и контролируемая сделки имеют
некоторые различия. В вышеприведенном примере, если дочер-
няя компания предлагает покупателю расширенную гарантию на
детали трактора, которая обычно не применяется в этой отрасли,
то в коэффициент валовой прибыли, равный 33 1/3%, может
быть внесена поправка (например, до 35%) за счет дополнитель-
ных обязательств дочерней компании.
/Д) Метод "издержки плюс"
Метод "издержки плюс" наиболее применим, когда сопостави-
мые несвязанные продажи отсутствуют и связанный покупатель не
ограничивается простым распределением (например, дочерняя ком-
пания добавляет существенную стоимость к продукту) или исполь-
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 183
зует значительные нематериальные активы (Сб. инстр., ст. 1.482-
3T(d)). Согласно этому методу, определяются издержки компании,
осуществляющей продажу связанной с ней стороне, и прибавляется
соответствующая надбавка валовой прибыли для определения цены
продажи, считающейся уплаченной связанной стороной (Сб. инстр.,
ст. 1.482-3T(d)). Например, если затраты материнской корпорации
на производство деталей трактора составляют 60 тыс. долл., а соот-
ветствующая надбавка валовой прибыли равна 66 2/3%, тогда цена
при продаже, которая, как считается, уплачена дочерней компани-
ей, составит 100 тыс. долл. (60 000 + 66 2/3% х 60 000).
(4)	Утверждение (Validation)
Временные инструкции признают, что может существовать
диапазон цен “на расстоянии вытянутой руки” (Сб. инстр.,
ст. 1.482-lT(d)(2)). Цены, установленные между связанными сто-
ронами, не обязательно должны иметь одно определенное зна-
чение, если результаты налогоплательщика находятся внутри
диапазона цен “на расстоянии вытянутой руки” (the arm's length
range”), полученного при двух или более применений одного и
того же метода к различным сопоставимым неконтролируемым
сделкам. Например, предположим, что Р — американская кор-
порация — производит продукцию X и продает ее S, являющейся
ее эксклюзивным дистрибьютором в стране М. Используя метод
цены при перепродаже, описанный выше, СВД определяет, что
сделки с неконтролируемыми дистрибьюторами А, В и С явля-
ются сопоставимыми с контролируемыми сделками между Р и S.
Если коэффициент валовой прибыли для А, В и С составляет
соответственно 8%, 10% и 12%, а коэффициент валовой прибыли
S равен 9,5%, то никаких поправок не требуется, поскольку диа-
пазон в 8 — 12% достаточно ограничен. Если бы коэффициент
валовой прибыли S составлял 15%, то надо было бы внести по-
правку в трансфертную цену, чтобы получить коэффициент ва-
ловой прибыли 10% (т.е. среднее для диапазона).
(5)	Прочие методы
Все методы, описанные выше, а также приведенный ниже
метод, применяемый к сделкам, отличным от продаж, частично
зависят от наличия сопоставимых сделок. Часто трудно отнести
184
8. Межфирменное ценообразование
сопоставимую сделку к разряду продаж, услуг (см. 8.02[б]), или к
аренде материального имущества, или к лицензированию нематери-
альной собственности (см. 8.02[г]). Более того, иногда продажа про-
дукции взаимосвязана с лицензированием нематериальной собст-
венности (например, патент на производство), использованных при
производстве продукции. Трудности определения цены “на рас-
стоянии вытянутой руки” для взаимосвязанных товаров привели к
выработке альтернативных подходов к распределению дохода, ис-
пользуемых при определении цены при межфирменных продажах
товара, так же как и для ставки роялти для межфирменных лицен-
зий (Сб. инстр., ст. 1.482-ЗТ(е)). Подходящий метод должен вклю-
чать распределение общей прибыли на основе приемлемых норм
прибыли на вложенный капитал или путем сравнения норм прибы-
ли с общефирменными расходами. В примере, приведенном в нача-
ле главы, если будет установлено, что материнская корпорация
вложила в оборудование для производства тракторных деталей
500 тыс. долл, и что надлежащая норма прибыли на вложенный ка-
питал составляет 10%, тогда цена, считающаяся уплаченной дочер-
ней компанией за покупку деталей у материнской корпорации, мо-
жет составить 110 тыс. долл. Эго достаточно для покрытия прямых
затрат в 60 тыс. долл, плюс 50 тыс. долл, прибыли на вложенный
капитал. Использование "другого" метода должно быть указано в
налоговой декларации налогоплательщика.
В деле E.L. Du Pont de Nemours & Co v. United States (1979) амери-
канская материнская корпорация использовала в качестве европей-
ского дистрибьютора свою дочернюю швейцарскую компанию
DISA. Du Pont так сформировала цены, что к DISA попадало 75%
комбинированной прибыли, хотя она, казалось бы, не выполняла
дополнительных услуг. Корпорация Du Pont, воспользовавшись ме-
тодом цены при перепродаже, утверждала, что 21 компания при
продаже аналогичного товара имела средние надбавки в пределах от
19,5 до 38%, по сравнению с чем DISA имела благоприятный коэф-
фициент валовой прибыли 26%. Суд отклонил позицию корпорации
Du Pont, так как отчет не устанавливал достаточного подобия DISA
с другими 21 дистрибьюторами.
Вместо этого суд рассмотрел два случая распределения дохо-
да, представленных СВД. В первом случае отношение валового
дохода к суммарным общефирменным расходам (иногда назы-
ваемое коэффициентом Берри по имени его создателя ("Berry
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 185
ratio") DISA было существенно выше, чем у широкой выборки
взятых для сравнения компаний, аналогичных DISA по своим
функциям. После предложенного в ст. 482 КВД распределения
коэффициенты стали более однородными. Во втором случае рас-
сматривалась норма прибыли на вложенный капитал 1133 ком-
паний, которые не обязательно должны были иметь функцио-
нальное подобие с DISA, но вместо этого представляли обшир-
ную выборку из промышленности в целом. Показатель DISA был
самым высоким во всей выборке. Даже с поправками ст. 482
КВД показатель DISA был выше, чем у 96% компаний.
В деле Sundstrand Corp. v. Commissioner (1991) суд определил
трансфертную цену на основе типичной скидки с цены по ката-
логу (discount from the catalog price), принятой в промышленно-
сти, которую представлял налогоплательщик. Американская кор-
порация Sundstrand, передала лицензию на технологию своей
дочерней компании в Сингапуре SunPac, которая производила
детали авиационных двигателей и перепродавала часть из них
материнской корпорации Sundstamd с 15%-ной скидкой с прей-
скурантной цены Sundstrand на запчасти. 15%-ная скидка была
призвана покрыть расходы и выплату дивидендов материнской
корпорацией. СВД со своей стороны считало, что часть прибыли
SunPac должна быть отнесена к Sundstrand. Не будучи в состоя-
нии найти сопоставимые неконтролируемые цены на отдельные
детали, проданные SunPac, или использовать метод цены при
перепродаже и метод "издержки плюс", суд рассмотрел ставки
дисконта (скидки), которые получали другие дистрибьюторы аэ-
рокосмических деталей в целом. Было установлено, что распро-
страненная скидка с цены по каталогу составляла 20%. Исполь-
зуя 20%-ную ставку, суд снизил затраты Sundstrand на продан-
ные товары, увеличив тем самым налогооблагаемый доход.
Метод дробления прибыли рассматривается в 8.04.
(б)	Услуги
Когда одна корпорация оказывает услуги связанной с ней
корпорации либо за, либо от имени связанной корпорации, то
считается, что корпорация, покупающая услуги, платит цену “на
расстоянии вытянутой руки” корпорации, оказывающей услуги.
Цена “на расстоянии вытянутой руки” считается равной прямым
и косвенным затратам, понесенным в связи с оказанием услуг.
186
8. Межфирменное ценообразование
Инструкция, как правило, не требует распределения прибыли
за оказанные услуги между связанными сторонами, если услуги
носят случайный характер в отношении основной деятельности
корпорации (Сб. инстр., ст. 1.482-2А(Ь)(2)).
Например, если штатные бухгалтеры материнской корпора-
ции оказывают услуги дочерней компании, то прибыль материн-
ской корпорации включает оплату, считающуюся сделанной, за
прямые и косвенные расходы по оказанию услуг. Прямые расхо-
ды могут включать проезд и зарплату, косвенные — долю амор-
тизации, аренды, налога на собственность и другие накладные
расходы материнской корпорации, связанные с бухгалтерскими
услугами. Однако при распределении дохода от оказания услуг
инструкция различает услуги, оказанные преимущественно для
выгоды связанного налогоплательщика, и услуги, имеющие ха-
рактер контроля. В вышеприведенном примере распределение
дохода может иметь место, если материнская корпорация оказы-
вает услуги, которые дочерняя компания не может выполнить
своими силами (например, определение потребностей дочерней
компании в кредите). С другой стороны, если дочерняя компа-
ния самостоятельно определила эти потребности, а бухгалтеры
материнской корпорации просто осуществили проверку, тогда не
должно быть отнесения части дохода от дочерней компании на
счет материнской корпорации за эту проверку.
Если услуги, оказанные связанной стороне, являются составной
частью деятельности того, кто их оказывает (т.е. если основная сфе-
ра деятельности материнской корпорации — бухгалтерский учет),
то плата за услугу “на расстоянии вытянутой руки” должна
включать составляющую прибыли, эквивалентную той плате, ко-
торая была бы взята за аналогичные услуги для независимой
стороны. Услуга является составной частью деятельности, если:
1) оказывающая сторона занята деятельностью по предоставле-
нию этих услуг несвязанным сторонам; 2) один из ее основных
видов деятельности (т.е. 25% или более) — оказание таких услуг
связанным сторонам; 3) сторона, предоставляющая услуги, имеет
значительный уровень профессионализма в таких услугах, и они
являются основным элементом в деятельности получателя
(например, если бы материнская корпорация была автомобиль-
ной финансирующей компанией, которая требует от своих
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 187
клиентов наличия страховки жизни и затем убеждает их ку-
пить страховку у дочерней компании); 4) получатель услуг по-
лучил существенный объем услуг (т.е. 25% или более от их
общих затрат) от связанных сторон (Сб. инстр., ст. 1.482-
2А(Ь)(7)).
(в)	Аренда осязаемой собственности
Когда налогоплательщик сдает осязаемую собственность
(например, станки, оборудование, недвижимость) в аренду свя-
занному с ним налогоплательщику, инструкция устанавливает,
что пользователь уплатил арендную плату “на расстоянии вытя-
нутой руки”, если аренда этого и не предусматривает (Сб.
инстр., ст. 1.482-2А(с)). Арендная плата “на расстоянии вытяну-
той руки” — это тот размер оплаты, который был бы взят при
сделке между несвязанными сторонами. Если арендатор предос-
тавляет собственность связанному с ним экономическому субъ-
екту через субаренду, то цена “на расстоянии вытянутой руки”
эквивалентна списаниям владельца собственности (т.е. рента,
содержание, коммунальные услуги и т.д.). Считается, что в слу-
чае с субарендой полученная прибыль отсутствует.
(г)	Лицензии на неосязаемую собственность
Оплата связанной стороне за лицензию или передачу неося-
заемой собственности может перераспределяться СВД, если оп-
лата не считается оплатой “на расстоянии вытянутой руки”. Не-
осязаемая собственность по ст. 482 КВД определяется как вклю-
чающая какой-либо патент, изобретение, формулу, структуру
процесса, модель, ноу-хау, авторское право, товарный знак,
франшизу, лицензию, контракт или что-либо аналогичное
(ст. 936 (h)(3)(B) КВД). Определение цены “на расстоянии вытя-
нутой руки” при передаче неосязаемой собственности происхо-
дит тремя основными методами: сопоставимой неконтролируе-
мой сделки (comparable uncontrolled transaction method — CUT),
сопоставимых прибылей (comparable profits method — CPM) и
"другими методами" (Сб. инстр., ст. 1.482-4Т(а)). Как правило,
лучшим для определения цены “на расстоянии вытянутой руки”
является метод сопоставимой неконтролируемой сделки.
188
8. Межфирменное ценообразование
(1)	Метод сопоставимой неконтролируемой сделки
В соответствии с этим методом вознаграждение “на расстоя-
нии вытянутой руки” в “контролируемой сделке” с неосязаемой
собственностью (т.е. сделки между связанными сторонами) экви-
валентно вознаграждению, назначаемому в сопоставимой с ней
“неконтролируемой сделке” (т.е. сделки между несвязанными
сторонами) (Сб. инстр., ст. 1.482-4Т(с)). Несвязанная сделка счи-
тается сопоставимой с контролируемой сделкой, если сопостав-
ляемая неосязаемая собственность относится к одной и той же
категории, связана с одинаковым видом продукции в пределах
одной отрасли и имеет аналогичный потенциал прибыльности
(т.е. чистую текущую стоимость). Временные инструкции выде-
ляют шесть классов неосязаемой собственности (Сб. инстр.,
ст. 1.482-4Т(Ь)). Например, патенты, изобретения, формулы, тех-
нологические процессы, дизайн, модели и ноу-хау относятся к
одному классу. Товарные знаки, торговые наименования, заво-
дские марки принадлежат к другому классу неосязаемой собст-
венности. Цель этих правил — обеспечить сопоставимость усло-
вий и обстоятельств, сопровождающих контролируемые и некон-
тролиреумые сделки.
Например, Р и S — контролируемые налогоплательщики. Р
предоставляет S лицензию на собственный технологический
процесс, позволяющий производить продукцию X со значитель-
но более низкими издержками, чем по другим технологиям. Если
бы Р прямо производил и продавал X, то продажная цена 2 долл,
за единицу продукции покрыла бы его затраты и обеспечила
нормальную норму прибыли. Вместо этого S производит и про-
дает X по цене 6 долл, за единицу продукции. Неконтролируемая
сделка по лицензированию аналогичного технологического про-
цесса обеспечивает выплату роялти в размере 1 долл, на единицу
продукции. Временные инструкции предусматривают, что некон-
тролируемая сделка не может считаться сопоставимой, посколь-
ку, принимается во внимание, что Р владел правом на исполь-
зование процесса и мог продать продукцию X по 6 долл, за еди-
ницу, представляется неправдоподобным, что Р принял бы роял-
ти при сделке “на расстоянии вытянутой руки” менее чем по
4 долл, на единицу продукции.
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 189
(2)	Метод сопоставимой прибыли
В соответствии с этим методом в операционную прибыль на-
логоплательщика не вносится никаких поправок, если прибыль
находится в диапазоне результатов “на расстоянии вытянутой
руки”, являющегося диапазоном операционной прибыли для
аналогичных налогоплательщиков (см. 8.03). Если операционная
прибыль не попадает в диапазон “на расстоянии вытянутой ру-
ки”, то в трансфертную цену налогоплательщика могут быть
внесены изменения, чтобы поместить налогоплательщика в диа-
пазон “на расстоянии вытянутой руки”.
(3)	Другие методы
Описание "других методов" приводится выше (см. 8.02(a)(5)).
(4)	Периодические поправки (Periodic Adjustments)
Плата связанной стороне за лицензию или за передачу неося-
заемой собственности должна "быть соразмерной с доходом"
(commensurate with the income), связанным с неосязаемой собст-
венностью (ст. 482 КВД (второе предложение)). Практическое
значение формулировки "соразмерным с" (доходом) состоит в
том, что СВД может периодически вносить поправки в догово-
ренности о роялти между связанными сторонами для приведения
их в соответствие с конъюнктурой рынка.
Например, роялти, считающаяся полученной американской
корпорацией за неосязаемую собственность, предоставленную ее
иностранной дочерней компании, может периодически подвер-
гаться корректировке для отражения реального эффекта от ис-
пользования лицензии лицензиатом. Если через 5 или 10 лет по-
сле предоставления лицензии неосязаемая собственность приоб-
ретает исключительную ценность, то это увеличение ценности
(т.е. возросшая сублицензионная плата или возросшей объем
продаж имущества, включающего нематериальные активы) мо-
жет стать для стороны, предоставившей лицензию, налогообла-
гаемым, даже если ставка роялти за первоначальную лицензию
была нормальной с точки зрения известных в то время фактов.
Это положение представляет экстраординарную точку зрения на
сделку “на расстоянии вытянутой руки” — заменяя определение
“ex post” на “ex ante”. Тот факт, что соглашение о роялти обес-
190
8. Межфирменное ценообразование
печивало размер оплаты “на расстоянии вытянутой руки” на
момент заключения соглашения, не гарантирует от внесения по-
правок на следующий год (Сб. инстр., ст. 1.482-4Т(е)(2)).
Существует исключение из правила о периодических поправ-
ках: когда удовлетворены определенные условия, налогопла-
тельщик не сталкивается с периодическими поправками (Сб.
инстр., ст. 1.482-4T(e)(2)(ii)). Имеется определенный набор усло-
вий для налогоплательщиков, использующих метод сопостави-
мых неконтролируемых сделок, и другой подобный набор усло-
вий для всех других методов определения цены. Пожалуй, наи-
более важным является требование, чтобы реально заработанная
совокупная прибыль (или полученная экономия на издержках)
контролируемого налогоплательщика от использования немате-
риальных активов была бы не менее 80% и не более 120% пред-
полагаемых прибылей (или от экономии на издержках), которые
ожидались на момент установления сопоставимости неконтроли-
руемого соглашения1.
(5)	Идентификация разработчика
Если бы отсутствовало корректирующее положение, то мате-
ринская корпорация и дочерняя компания могли бы избежать
проблем с трансфертной ценой на нематериальные активы, ут-
верждая, что обе стороны участвовали в разработке, так что ро-
ялти не должно быть предусмотрено. Однако Временные инст-
рукции поясняют, что если двое или более участников контроли-
руемой группы предпринимают разработку нематериальных ак-
тивов, то один из участников рассматривается как разработчик
(т.е. владелец), а другие — как помощники. Причем будет счи-
таться, что они уплатили разработчику роялти “на расстоянии
вытянутой руки” (Сб. инстр., ст. 1.482-4Т(е)(3)). Это правило
подпадает под положения о разделении затрат (см. 8.05).
При определении разработчика большое внимание уделяется
доле понесенных каждой стороной прямых и косвенных затрат и
соответствующих рисков при разработке нематериальных акти-
вов. Например, X по просьбе связанной с ним стороны Y пред-
1 С рассматриваемым соглашением о лицензировании нематериальных активов. —
Примеч. пер.
8.02. Применение статьи 482 КВД к определенным сделкам 191
принимает разработку нового станка, эффективно работающего в
климате, в котором находится предприятие У. В письменной
форме Y соглашается нести все прямые и косвенные затраты,
связанные с данным проектом, независимо от его успеха. Y ком-
пенсирует X любые использованные в проекте виды собственно-
сти. X разрабатывает станок и снабжает Y необходимой техно-
логией для производства станка. Согласно приведенным фактам,,
Y является разработчиком, X — помощником, и не требуется ро-
ялти X со стороны Y. Однако, если бы Y взял на себя обязатель-
ство нести затраты только в случае успешной разработки станка,
то X считался бы разработчиком, и СВД выделило бы роялти X
со стороны Y.
(6)	Сделки "туда и обратно" (Round Trip Transactions)
Сделка "туда и обратно" включает передачу технологии свя-
занной компании, производящей продукцию, которая затем про-
дается обратно владельцу лицензии для перепродажи. Например,
в деле Bausch & Lomb Inc. v. Commissioner американская материн-
ская корпорация передала лицензию на производство контакт-
ных линз своей ирландской дочерней компании B&L Ireland,
которая производила линзы и продавала большую часть мате-
ринской корпорации для перепродажи. Решая проблему распре-
деления, суд сначала установил цену “на расстоянии вытянутой
руки” при продаже линз от ирландской дочерней компании ма-
теринской корпорации Bausch & Lomb.
Затем суд рассмотрел вопрос о том, является ли выплата ир-
ландской дочерней компанией роялти в размере 5% объема про-
даж материнской корпорации платой “на расстоянии вытянутой
руки”. Убедившись в отсутствии сопоставимых сделок, суд уста-
новил размер роялти, который обеспечил бы дочерней компании
справедливую норму прибыли на вложенный в производственное
оборудование капитал и одновременно справедливо распределил
бы комбинированную прибыль от продажи контактных линз ма-
теринской корпорацией. Суд определил, что дробление комби-
нированных прибылей в пропорции 50:50 точно распределит
прибыль между нематериальными ресурсами дочерней компании
(например, квалифицированным трудом) и маркетинговыми не-
материальными активами материнской корпорации (например,
товарным знаком). Дробление прибыли в отношении 50:50 было
192
8. Межфирменное ценообразование
достигнуто установлением размера роялти 20% от нетто-
реализации дочерней компанией; норма прибыли на вложенный
ирландской дочерней компанией капитал стала 27%; суд счел эту
норму прибыли приемлемой, позволяющей дочерней компании
восстановить вложенный капитал на четвертый год (по сравне-
нию с первоначальным размером роялти 5%, что давало 35%-
ную норму прибыли на вложенный капитал). Из Временных ин-
струкций не ясно, продолжит ли СВД настаивать, что в сделках
"туда и обратно" одна из связанных сторон, как, например, ир-
ландская дочерняя компания B&L Ireland, являясь "произ-
водителем по контракту", подвергается малому риску и поэтому
может рассчитывать на более низкую прибыль, что увеличивает
прибыль связанного с ними американского налогоплательщика.
Однако приведенный во Временных инструкциях пример, свя-
занный со сделкой "туда и обратно", рассматривает размер роял-
ти “на расстоянии вытянутой руки” отдельно от цены “на рас-
стоянии вытянутой руки”, устанавливаемой для произведенной
продукции (Сб. инстр., ст. 1.482-5T(g) (пример №3)).
(д) Займы
Как и при всех прочих операциях между связанными сторо-
нами, ссуживание средств одной корпорацией связанной с ней
другой корпорации должно осуществляться “на расстоянии вы-
тянутой руки”, в противном случае СВД может перераспределить
доход между сторонами. Если американская корпорация предос-
тавляет заем заграничной дочерней компании под заниженный
процент, то американская корпорация тем самым фактически
переводит получение процента за пределы американской налого-
вой юрисдикции. Наоборот, если дочерняя компания ссужает
средства американской корпорации под искусственно завышен-
ный процент, то процентное списание, которое могла бы осуще-
ствить американская корпорация, оборачивается доходом для
дочерней компании. Для предотвращения подобной передачи
доходов СВД, как правило, вводит размер процента “на расстоя-
нии вытянутой руки”.
Ставка процента “на расстоянии вытянутой руки” — это та
ставка, которая имела бы место при заемных операциях между
несвязанными сторонами с учетом аналогичных обстоятельств,
8.03. Метод сопоставимых прибылей
193
принимая в расчет размер займа, срок займа, гарантии, кредито-
способность заемщика и существующие процентные ставки. Ес-
ли кредитор установил процентную ставку в пределах 100 —
130% федеральной ставки, применяемой к определенным феде-
ральным долговым инструментам, то ст. 482 КВД не применяет-
ся (Сб. инстр., ст. 1.482-2А(а)(2)).
8.03. Метод сопоставимых прибылей
(Comparable Profits Method)
(а)	Методология
В основе метода сопоставимых прибылей лежит принцип со-
стоящий в том, что налогоплательщики, находящиеся в анало-
гичных обстоятельствах, имеют тенденцию через определенное
время получать аналогичные прибыли. Метод сопоставимых
прибылей определяет размер вознаграждения “на расстоянии
вытянутой руки” за контролируемую передачу имущества с по-
мощью объективных показателей прибыльности (показатели
уровня прибыли), которые имеют место при сделках в отноше-
нии аналогичных видов деятельности между несвязанными на-
логоплательщиками. Диапазон расчетной операционной прибы-
ли* “на расстоянии вытянутой руки” определяется с помощью
показателей уровня прибыли к рассматриваемой стороне. Кон-
тролируемая сделка будет определена как сделка “на расстоянии
вытянутой руки”, если реальная операционная прибыль рассмат-
риваемой стороны находится в диапазоне расчетной условно-
чистой прибыли. Рассматриваемой может быть любая из сторон
контролируемой сделки, но, как правило, это та сторона, кото-
рая осуществляет наиболее простые, и поэтому наиболее легко
сопоставимые действия. Например, в случае лицензирования
нематериальных активов рассматриваемой стороной обычно яв-
ляется лицензиат.
* Стоимость нетто-продаж компании минус суммарные операционные издержки.
— Примеч. пер.
194
8. Межфирменное ценообразование
Показатели уровня прибыли — финансовые показатели, из-
меряющие соотношение между прибылями, понесенными затра-
тами и использованными ресурсами. Например, норма прибыли
на использованный капитал — это отношение операционной
прибыли к текущим оборотным активам. Этот показатель может
обеспечить приемлемый показатель уровня прибыли, если рас-
сматриваемая сторона имеет значительный основной или обо-
ротный капитал. Временные инструкции предлагают еще ряд
финансовых показателей, в том числе соотношение операцион-
ной прибыли и продаж, соотношение валовой прибыли и экс-
плуатационных расходов, которые могут служить показателями
уровня прибыли. Например, сопоставимая неконтролируемая
компания имеет валовую прибыль 140 долл, и эксплуатационные
расходы 100 долл.; соотношение валовой прибыли и эксплуата-
ционных расходов — 1,4. Если рассматриваемая сторона имеет
эксплуатационные расходы 50 долл., то одна точка в диапазоне
расчетных операционных прибылей “на расстоянии вытянутой
руки” — 70 долл.
(б)	Примеры
В примере, позаимствованном из Временных инструкций,
метод сопоставимой прибыли использован для определения
трансфертной цены при межфирменной продаже товара (Сб.
инстр., ст. 1.482-5T(g)). Зарубежная материнская корпорация
(FP) производит потребительские товары. Американская дочер-
няя компания (USS) закупает эти товары для продажи в США.
Аналогичные товары производятся другими компаниями, но они
не продаются неконтролируемым налогоплательщикам. За отсут-
ствием сопоставимых сделок и необходимой информации для
применения метода "издержки плюс” и метода цены при пере-
продаже, СВД использовала метод сопоставимой прибыли для
проверки цены, уплаченной дочерней компанией материнской
корпорации за реальную собственность, закупленную в 1994 г.
Американская дочерняя компания USS выбрана в качестве
рассматриваемой стороны из-за доступности необходимой ин-
формации. USS имела следующий финансовый профиль (долл.):
8.03. Метод сопоставимых прибылей
195
	1992	1993	1994	Средняя
Текущие оборотные ак-	310 000	310 000	310 000	310 000
тивы				
Продажи	500 000	560 000	500 000	520 000
Стоимость проданных	393 000	412 400	400 000	401 800
товаров				
Закупки у FP	350 000	365 000	350 000	355 000
Прочие	43 000	47 400	50 000	46 800
Эксплуатационные рас-	80 000	110 000	104 600	98 200
ходы				
Операционная прибыль	27 000	37 600	(4 600)	20 000
Для проверки трансфертной цены, уплаченной USS за потре-
бительские товар FP, СВД должна была определить сопостави-
мые с USS стороны (т.е. оптовых дистрибьюторов в таком же
сегменте промышленности, в каком выполняются аналогичные
функции и предполагаются аналогичные риски). Поскольку обо-
ротный капитал играет важную роль в произведении операцион-
ной прибыли, СВД могла выбрать в качестве показателя уровня
прибыли норму прибыли на капитал. Расчет среднего соотноше-
ния операционных прибылей (ОР) и текущих оборотных активов
(ОА) для каждого из неконтролируемых дистрибьюторов и ум-
ножение этого соотношения на средние за три года текущие
оборотные активы USS дают следующие расчетные операцион-
ные прибыли (СОР) для USS:
Несвязанные дист-	ОР/ОА	USS СОР
рибьюторы	%	$
А	8,0	24 800
В	23,3	72 230
С	16,9	52 390
D	8,0	24 800
Е	11,5	35 650
F	6,3	19 530
G	5,3	16 430
Н	2,7	8 370
I	8,5	26 350
J	7,5	23 250
196
8. Межфирменное ценообразование
Если СВД придет к выводу, что товары, проданные дистрибью-
торами, недостаточно подобны для использования всех полученных
расчетных операционных прибылей, то экстремальные (крайние)
результаты можно отбросить и использовать межквартальный раз-
мах (т.е. значения между 25-м и 75-м персентилем). В данном при-
мере межквартальный размах составляет от 19 530 до 35 650 долл.
Поскольку декларированная USS средняя операционная прибыль,
составляющая 20 000 долл., попадает в этот размах, то трансфертная
цена 1994 г., использованная USS, будет принята СВД, несмотря на
то, что в 1994 г. были получены операционные убытки. Если сред-
няя операционная прибыль за трехлетний период была .бы равна
нулю, то СВД определила бы трансфертную цену, которая увеличи-
ла бы операционную прибыль USS до медианы размаха “на рас-
стоянии вытянутой руки” (т.е. до 24 800 долл.) за 1994 г.
В другом примере из Временных инструкций, посвященном ли-
цензированию неосязаемой собственности, американская корпора-
ция — разработчик widgets — DevCo — разработала новый высоко-
технологичный продукт "high tech widget", который производится
заграничной дочерней компанией ManuCo в стране Н. ManuCo
продает эту продукцию MarkCo, американской дочерней компании
DevCo для распространения на территории Соединенных Штатов.
Корпорация-разработчик DevCo на 1994 г. взимает с ManuCo роял-
ти в размере 5%. Сопоставимые неконтролируемые сделки отсутст-
вуют. При проверке рассматриваемой стороной была ManuCo, яв-
ляющаяся лицензиатом, со следующими финансовыми показателя-
ми (долл.):
	1992	1993	1994	Средняя
Активы	24 000	25 000	26 000	25 000
Продажи ком- пании MarkCo	25 000	30 000	35 000	30 000
Стоимость про- данных товаров	6 250	7 500	8 750	7 500
Роялти	1 250	1 500	1 750	1 500
Прочие	5 000	6000	7 000	6 000
Эксплуатаци- онные расходы	1 000	1 000	1 000	1 000
Операционная	17 750	21 500	25 250	21 500
прибыль
8.04. Дробление прибыли
197
Допустим, что применение соответствующих показателей
уровня прибыли, полученных от сопоставимых компаний, дают
межквартальный размах расчетной операционной прибыли в
пределах от 3 тыс. долл, до 4,5 тыс. долл, с медианой, равной
3,75 тыс. долл. Поскольку декларированная ManuCo средняя
операционная прибыль в 21,5 тыс. долл, выходит за пределы
размаха “на расстоянии вытянутой руки”, СВД должно внести
поправку в роялти, считающуюся выплаченной материнской
корпорации DevCo, в сторону увеличения на 21,5 тыс. долл. (т.е.
на разницу между 25,25 тыс. долл., составивших операционную
прибыль в 1994 г., и медианой размаха “на расстоянии вытяну-
той руки” в размере 3,75 тыс. долл.).
8.04. Дробление прибыли (Profit Split)
Суды, разбирающие дела о межфирменных ценах, часто при-
бегают к распределению прибыли путем некоего "дробления
прибыли", когда связанные корпорации (например, американ-
ская материнская ParentCo и заграничная дочерняя SubCo) рас-
сматриваются как экономическая единица. Тогда чистая прибыль
распределяется между членами группы в соответствии с их эко-
номическим вкладом. Для распределения чистой прибыли между
материнской и дочерней компаниями суды часто используют
дробление прибыли в соотношении 50:50 или в близком соотно-
шении, до некоторой степени произвольном.
Например, в деле Eli Lilly & Со v. Commissioner (1988) амери-
канская материнская корпорация передала путем освобожденной
от налога сделки высокоприбыльные нематериальные активы,
включающие патенты и ноу-хау по производству лекарства Дэр-
вон (Darvon) только что организованной американской дочерней
компании в Пуэрто-Рико Lilly P.R. Последняя производила Дэр-
вон и продавала американской материнской корпорации. СВД
заявила, что доход, декларированный американской материнской
корпорацией, был занижен по сравнению с доходом дочерней
компании Lilly P.R. В конце концов суд обратился к методу
дробления прибыли. После распределения американской корпо-
рации возмещения ее расходов на маркетинговые мероприятия и
дочерней компании прибыли на накладные расходы при произ-
198
8. Межфирменное ценообразование
водстве и экономии за счет местоположения, суд распределил
оставшуюся неразделенную прибыль между нематериальными
маркетинговыми активами материнской корпорации и нематери-
альными производственными активами дочерней компании в
соотношении 45%:55%. Суд не дал объяснения тому, на основа-
нии чего прибыль была распределена именно в таком соотноше-
нии.
В деле Hospital Corp, of America v. Commissioner (1983) амери-
канская корпорация по управлению госпиталями НСА была при-
влечена для подбора и обучения персонала в целях управления
госпиталем в Саудовской Аравии. Для выполнения контракта
НСА сформировала компанию LTD на Каймановых островах.
НСА выполнила ряд услуг для этой компании и обеспечила ее
ноу-хау. При распределении в суде прибыли между НСА и LTD
ни одна из сторон не представила информации о сопоставимых
сделках. В такой ситуации суд сосредоточил внимание на много-
численных услугах и нематериальных активах, предоставленных
НСА дочерней компании, в том числе переговорах о контракте,
обеспечении госпиталя персоналом, значительном опыте и ноу-
хау, управленческой системе. Суд рассмотрел эти доводы и при-
судил 75% комбинированной прибыли НСА и 25% — LTD.
Предложенные инструкции устанавливают, что контролируе-
мый налогоплательщик может, как правило, применять метод
дробления прибыли в ситуациях, когда каждый из контролируе-
мых налогоплательщиков владеет ценными нематериальными
активами, которые вносят большой вклад в комбинированную
прибыль (или убытки), полученную от хозяйственной деятельно-
сти (Сб. инстр., ст. 1.482-6Т)). Распределение прибыли (или
убытка) методом дробления прибыли осуществляется по одному
из двух альтернативных правил: по правилу остаточного распре-
деления (Residual allocation rule) или по правилу распределения
на основе коэффициента используемого капитала (Ratio of capital
employed allocation rule).
Распределение по правилу остаточного распределения осуще-
ствляется в два этапа (Сб. инстр., ст. 1.482-6Т(с)(2)). Во-первых,
операционная прибыль распределяется между сторонами для
обеспечения положенной нормы прибыли на собственность,
(отличную от ценных нематериальных активов), использованную
8.04. Дробление прибыли
199
для создания общей прибыли. Во-вторых, оставшаяся прибыль
делится на основании относительной стоимости нематериальных
активов (т.е. их обоснованная рыночная стоимость, если она
поддается оценке, или капитализованная стоимость их разработ-
ки). Например, американский производитель моющих средств
(XYZ) разработал продукт (SOAP), имеющий значительные пре-
имущества с точки зрения конкурентоспособности. XYZ предос-
тавляет лицензию на производство и продажу продукта своец
хорошо организованной европейской дочерней компании с те-
кущими оборотными активами в размере 200 млн. долл. Компа-
ния XYZ-Europe приспособила продукт к европейскому рынку
(например, изменив формулу продукта в соответствии с техниче-
скими требованиями стиральных машин европейской конструк-
ции) и продает продукцию с использованием разработанной ею
заводской марки. Предположим, что прибыль европейской до-
черней компании до выплаты роялти также составляет
200 млн. долл. По правилу остаточного распределения на первом
этапе рассчитывается прибыль на текущие оборотные активы
компании XYZ-Europe, помимо определения ее нематериальных
активов. На основе исследования выборки европейских компа-
ний, осуществляющих аналогичную деятельность, было установ-
лено, что средняя норма прибыли на текущие оборотные активы
составляет 10%; тогда прибыль (market return) 20 млн. долл, (что
составляет 10% от 200 млн. долл.) является соответствующей, и
остаточная прибыль составит 180 млн. долл. На втором этапе эта
остаточная прибыль распределяется между проектировочными и
производственными нематериальными активами XYZ и произ-
водственными и маркетинговыми нематериальными активами
(например, измененная формула, заводская марка, маркетинго-
вая сеть) дочерней компании XYZ-Europe. Этот пример из пред-
ложенных инструкций показывает, что капитализованные затра-
ты XYZ на исследования и разработки составляют 0,2 долл, на
1 долл, общих продаж продукта (моющего средства) и что стои-
мость капитализованных затрат на исследования и разработки
дочерней компании XYZ-Europe составляет 0,4 долл, на 1 долл,
ее продаж европейского моющего средства SOAP. Соответствен-
но роялти “на расстоянии вытянутой руки” за лицензию на про-
дукт SOAP будет установлен в размере 60 млн. долл. (т.е. 1/3 х
180 млн. долл. — остаточная прибыль от продукта).
200
8. Межфирменное ценообразование
По методу распределения на основе коэффициента исполь-
зуемого капитала комбинированную прибыль (убыток) от рас-
сматриваемой хозяйственной деятельности относят к контроли-
руемому налогоплательщику на основе отношения используе-
мого им на эту деятельность капитала к общему объему исполь-
зуемого на эту деятельность капитала (Сб. инстр., ст. 1.482-
6Т(с)(3)). Это правило применимо в случае, когда все контроли-
руемые стороны имеют приблизительно одинаковый уровень
риска в отношении рассматриваемой деятельности. Предполага-
ется, что контролируемые стороны имеют одинаковый уровень
риска, если их деятельность настолько взаимозависима, что сте-
пень успеха или провала каждого участника зависит от степени
успеха или провала другого участника.
Предположим, что АВС, американская корпорация, выпус-
кающая и продающая телекоммуникационное оборудование в
США полностью владеет дочерней компанией ABC-Europe, ко-
торая осуществляет аналогичную деятельность в Европе. Обе
корпорации проводят большой объем исследований и разрабо-
ток, значительно улучшающих качество продукции и совершен-
ствующих технологические процессы каждой из сторон. В то же
время исследования и разработки позволяют адаптировать про-
дукцию к соответствующим рынкам каждой из сторон. Комби-
нированная операционная прибыль обеих корпораций составляет
720 млн. долл., и обе корпорации осуществляют операции с рав-
ной долей риска. Предположим, что суммарный капитал
(включая материальный и нематериальный) АВС составляет
1440 млн. долл., а суммарный капитал АВС-Europe — 960 млн.
долл. Их общий капитал равен, таким образом, 2 400 млн. долл.
Тогда 60% от операционной прибыли 720 млн. долл. (1 440/2 400),
или 432 млн. долл., должно быть отнесено к АВС и 288 млн. долл.
— к АВС-Europe.
Предложенные инструкции признают также и другие методы
дробления прибыли. Например, допускается дробление сопоста-
вимой прибыли, основанное на процентном отношении дробле-
ния прибыли неконтролируемых налогоплательщиков, чьи сдел-
ки, функции, риски и т.д. аналогичны таковым у контролируе-
мых налогоплательщиков; допускается также дробление прибы-
ли, основанное на соответствующих коэффициентах затрат или
других факторах между контролируемыми сторонами.
8.05. Распределение затрат
201
8.05. Распределение затрат (Cost Sharing)
Связанные корпорации могут избежать проблемы с лицензи-
рованием нематериальной собственности путем совместной раз-
работки нематериальных активов в рамках соглашения о распре-
делении затрат. Поскольку в данном случае каждая из связанных
корпораций владеет частью нематериального имущества, его ис-
пользование корпорациями не влечет за собой роялти. Право-
мочное соглашение о распределении затрат — это соглашение в
письменной форме между подходящими участниками, которое
предусматривает распределение между участниками затрат и
рисков, связанных с любыми нематериальными активами, кото-
рые могут быть созданы (Сб. инстр., ст. 1.482-2(g)(2)). Распреде-
ленные затраты должны также включать затраты, связанные с
неудачными проектами. Подходящим называется участник, ко-
торый будет использовать нематериальные активы в своей торго-
вой или хозяйственной деятельности.
Затраты на разработки и исследования должны быть распре-
делены между участниками пропорционально относительным
размерам операционного дохода участников, связанного с нема-
териальными активами (Сб. инстр., ст. 1.482-2(g)(4)). Средние
затраты участника находятся в диапазоне, если:
Средние затраты	Сумма средних затрат
американского	других участников
участника
	 < 2 х -------------------•
Средняя операционная-------------------------------------Сумма средних операционных
прибыль американского	прибылей других участников
участника
Иными словами, доля участника в затратах на исследования и
разработки не является диспропорциональной [т.е. является соот-
ветствующей — Примеч. пер.\, если она меньше удвоенного соотно-
шения средних затрат и прибылей других участников. Если соотно-
шение затрат и прибыли налогоплательщика превышает удвоенное
среднее соотношение для других участников, то СВД может провес-
ти распределение, чтобы отразить критерий “на расстоянии вытяну-
202
8. Межфирменное ценообразование
той руки” за переданные нематериальные активы и использовать
платеж по распределению затрат как кредит в счет реализации кри-
терия “на расстоянии вытянутой руки”.
8.06. Взаимодействие статьи 482 КВД
и иностранных законодательств
Цель ст. 482 КВД состоит в том, чтобы в интересах налогооб-
ложения заставить налогоплательщиков взаимодействовать со
связанными с ним сторонами “на расстоянии вытянутой руки”.
Однако предположим, что связанным сторонам воспрещается
взаимодействие "на расстоянии вытянутой руки” в силу ино-
странного государственного законодательства или инструкций.
Должна ли ст. 482 КВД применяться в интересах налогообложе-
ния США, невзирая на невозможность расчетов “на расстоянии
вытянутой руки”?
В деле Procter & Gamble Со. v. Commissioner (1992) компания
Procter & Gamble (далее по тексту именуемая "P&G”) полно-
стью владела акционерным капиталом Procter & Gamble A.G.
(далее по тексту именуемая "AG") швейцарской корпорации,
специализирующейся на маркетинге товаров P&G в тех стра-
нах, где корпорация P&G не имела дочерних маркетинговых
компаний. Корпорация AG выплачивала P&G роялти за ис-
пользование патентов, товарных знаков, торговых наименова-
ний, а также информации и помощи. В свою очередь, AG вы-
дала сублицензии на патенты и пр. своим дочерним компани-
ям в странах Европы и Ближнего Востока. Доход, полученный
AG от сублицензирования, подлежал обложению налогом
США непосредственно в рамках налогообложения американ-
ской корпорации P&G в соответствии с subpart F (см. гл. 9). В
рамках своей деятельности корпорация AG учредила в Испа-
нии дочернюю компанию по производству и распространению
в этой стране потребительских и промышленных товаров
Gamble Espana S.A. (далее по тексту — "Espana”). Налоговый
суд выяснил, что за рассматриваемые годы Испания наложила
запрет на выплату компанией Espana роялти AG.
Невзирая на испанский законодательный запрет на выплату
роялти материнской корпорации, СВД определила, что к AG
203
8.06. Взаимодействие статьи 482 КВД
и иностранных законодательств
должен быть отнесено роялти в размере 2% от нетто-реализации
в Испании (с каковой платы будет взиматься налог в рамках на-
логообложения американской корпорации P&G). СВД аргумен-
тировало свое решение тем, что ни один налогоплательщик не
поступится правом использовать свою собственность в сделке
“на расстоянии вытянутой руки”. Для AG единственной причи-
ной отказа от получения роялти от своей дочерней компании
Espana была выгода, которую AG, как материнская корпорация,
получила бы от экономии дочерней компанией на роялти, в ре-
зультате чего увеличивалась бы стоимость акционерного капита-
ла. Лицензиар, не являющийся акционером, не согласился бы
предоставить право на пользование своей собственностью, не
получив взамен роялти. В противном случае доход от переданной
собственности приносил бы выгоду акционерам лицензиата. Ис-
панское законодательство, конечно, признает этот факт, разре-
шая выплату роялти несвязанным лицензиарам. Соответственно
не приходится сомневаться, что причиной некомпенсируемого
использования собственности P&G послужили взаимоотношения
AG и Espana.
Хотя взаимосвязь AG и Espana позволила осуществить сдел-
ку, испанский закон не позволил ее оплатить [т.е. получить ро-
ялти]. Основываясь на решении, вынесенном Верховным Судом
по делу Commissioner v. First Security Bank of Utah (1972) (доход,
переведенный банком в "кэптивную" страховую компанию, не
мог быть распределен согласно ст. 482 КВД, поскольку получе-
ние банком дохода от страхования нарушило бы банковские за-
коны США), в деле P&G суд постановил, что СВД не могла рас-
пределить доход между связанными корпорациями в случае, ко-
гда означенное нераспределение было обусловлено иностранным
законодательством. В результате решения налогового суда AG не
считалась получившей доход в виде роялти от своей дочерней
компании Espana, который облагается налогом в рамках налого-
обложения американской корпорации P&G, как доход subpart F.
Существует опасность того, что иностранное законодательст-
во будет препятствовать применению ст. 482 КВД. Нетрудно
представить, что некоторые налогоплательщики для снижения
американских налогов могут фактически способствовать (и гото-
вы заплатить за это) предотвращению иностранным законода-
тельством определенных расчетов “на расстоянии вытянутой ру-
204
8. Межфирменное ценообразование
ки”. Более того, точно так же, как механизм иностранного на-
логового кредита не допускает кредитование иностранных подо-
ходных налогов на то, что США рассматривают как доход из
американского источника, США, может быть, не должны допус-
кать, чтобы иностранное законодательство определяло, какой
доход налогооблагаем в США, когда США по принципу
“расстояния вытянутой руки” ст. 482 КВД США рассматривают
доход как подлежащий американскому налогообложению.
Предложенные инструкции действительно устанавливают
общее правило, согласно которому распределение по ст. 482 КВД
может быть сделано, невзирая на иностранные законодательные
ограничения (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(1)(2)). Однако налогопла-
тельщик имеет право выбрать отсроченный доход, чтобы отло-
жить налогообложение до того момента, когда иностранное за-
конодательное ограничение перестанет препятствовать оплате
какой-либо статьи, в случаях, когда: иностранное ограничение
широко применяется; налогоплательщик исчерпал все возмож-
ности в поисках отказа; иностранное законодательное ограниче-
ние скорее предотвращает платеж (а не ограничивает списание);
ограничение не было обойдено. Например, СВД утверждала, что
выплата дивиденда, когда роялти заморожено, является обходом.
Это — позиция, которая была отклонена судом в деле P&G.
8.07. Другие поправки к статье 482 КВД
Когда СВД, согласно ст. 482 КВД, вносит коррективы в доход
одной из связанных сторон, соответствующие (коррелирующие)
коррективы должны быть внесены и в доход другой связанной сто-
роны (Сб. инстр., ст. 1.482-1Т(е)(3)). Например, если американская
корпорация продает имущество заграничной дочерней корпорации
и СВД, согласно ст. 482 КВД, вносит в покупную цену поправку в
сторону увеличения, то соответствующая поправка в сторону
уменьшения должна быть внесена в доход, признаваемый связан-
ным покупателем от конечной продажи собственности несвязанным
покупателям. Или, если американская корпорация предоставляет
беспроцентный заем дочерней компании, то процент, приписывае-
мый американской корпорации, должен рассматриваться как про-
цент, уплаченный дочерней компанией, для определения, имеет ли
последняя процентные списания по ст. 163 КВД.
8.08. Статья 482 КВД и иностранный	205
налоговый кредит
В применении к национальным налогоплательщикам корре-
лирующие поправки, как правило, означают увеличение налого-
вых обязательств, одной стороны, и уменьшение налоговых обя-
зательств, другой стороны. В международном контексте США
могут не иметь налоговой юрисдикции над одной из связанных
сторон, являющейся резидентом иностранного государства. Од-
нако в той мере, в которой доход иностранной корпорации рас-
сматривается в целях налогообложения США (например, для оп-
ределения косвенного иностранного налогового кредита), зара-
ботки и прибыли связанной иностранной корпорации отражают
коррелирующие поправки.
Предположим, что американская корпорация взяла с загра-
ничной дочерней корпорации за купленное последней имущест-
во только 10 тыс. долл, вместо 15 тыс. долл., составляющих цену
“на расстоянии вытянутой руки”. Если СВД отнесет к американ-
ской корпорации дополнительный доход в 5 тыс. долл., то аме-
риканская корпорация не получит дополнительных 5 тыс. долл,
от дочерней корпорации. СВД в административном порядке по-
становила, что налогоплательщик, к которому отнесен доход,
может получить от связанной стороны дивиденд в год осуществ-
ления распределения дохода по ст. 482 КВД; причем этот диви-
денд подлежит исключению из американского дохода, если сдел-
ка, приведшая к распределению дохода по ст. 482 КВД, не имела
одной из основных целей уклонение от федерального подоход-
ного налога США (Пор. опред. доходов, 65-17, 1965-1 С.В. 833).
Альтернативный вариант: налогоплательщик может открыть счет
дебитора, который затем будет оплачен связанной стороной без
дальнейших налоговых последствий.
8.08. Статья 482 КВД и иностранный
налоговый кредит
!
Когда поправка, внесенная по ст. 482 КВД, увеличивает налого-
облагаемый доход американской корпорации и соответственно
уменьшает размер дохода связанной с ней иностранной корпора-
ции, эта поправка может оказывать влияние на иностранный нало-
говый кредит. Например, если американская корпорация получает
от дочерней компании дивиденд, что влечет за собой косвенный
206
8. Межфирменное ценообразование
налоговый кредит по ст. 902 КВД, то перераспределение дохода от
дочерней компании к американской корпорации может уменьшить
размер уплаченных дочерней компанией иностранных налогов, ко-
торые могут быть кредитованы американской корпорацией. Однако
до тех пор, пока зарубежная страна не признает перераспределения
и не компенсирует какие-либо взятые налоги, перераспределение
может увеличить американские налоги без коррелирующего умень-
шения иностранных налогов.
Американская корпорация может все же настаивать на полу-
чении полного косвенного налогового кредита по ст. 902 КВД
даже на перераспределенный доход, если она установит, что до-
черняя компания исчерпала все административные возможности,
добиваясь компенсации на иностранные налоги, уплаченные с
перераспределенного дохода. В противном случае иностранные
налоги, уплаченные с перераспределенного дохода, рассматри-
ваются как взнос иностранному правительству и не могут счи-
таться основанием для иностранного налогового кредита.
8.09. Статья 482 КВД и американские двусторонние
договоры о подоходном налоге
Согласно ст. 9 (Ассоциированные Предприятия — Associated
Enterprises) Американской модели Договора о подоходном налоге
(см. 5.05 (г)(1)) каждое из договаривающихся государств уполно-
мочено определять доход лиц, подпадающих под их налоговую
юрисдикцию, на основе принципа "на расстоянии вытянутой ру-
ки" в любом случае, когда связанные стороны осуществляют
межфирменные мероприятия, которые не были бы осуществле-
ны между несвязанными сторонами. Как правило, стандарты
ст. 482 КВД не нарушают статью большинства договоров об ас-
социированных предприятиях, хотя большинство договоров не
признают дробление прибыли как законный метод распределе-
ния прибылей. Согласно большинству договоров, если Соеди-
ненные Штаты осуществляют перераспределение, другая догова-
ривающаяся сторона соглашается внести соответствующие по-
правки, если она согласна с распределением. Если же другая
договаривающаяся сторона не согласна с перераспределением
207
8.10. Соглашение о досрочной процедуре
ценообразования
дохода, то стороны достигают компромисса на основании проце-
дур взаимных договоренностей, содержащихся в договоре. Если
сторонам не удастся достигнуть соглашения, то налогоплатель-
щик может столкнуться с двойным налогообложением как с ре-
зультатом провала попыток договориться.
Например, требование положения "super royalty" о периоди-
ческих поправках к роялти может выходить за рамки налоговых
систем, утвердивших метод "на расстоянии вытянутой руки",
требующий определения роялти на момент передачи. Партнеры
по договору, использующие метод "на расстоянии вытянутой ру-
ки", могут не разрешить списания на увеличение роялти в ре-
зультате периодически вносимых в него поправок в соответствии
со ст. 482 КВД при расчете налогов страны-отечества. Даже в
рамках процедур взаимных договоренностей большинства дого-
воров один из партнеров, отвергших списание, может утвер-
ждать, что стандарт "в соответствии с" (commensurate with) нару-
шает стандарт "на расстоянии вытянутой руки", применяемый к
межфирменным сделкам в соответствии с Договором о
подоходном налоге.
8.10. Соглашение о досрочной процедуре
ценообразования (Advanced Pricing Agreements)
Для обеспечения выполнения требований ст. 482 КВД и в то
же время для создания атмосферы определенности для налого-
плательщиков при планировании ими деловых операций СВД
установило процедуру для достижения соглашения о досрочной
процедуре ценообразования (Advanced Pricing Agreement — АРА)
(Пор. опред. доходов, 91-22, 1991-1 С.В. 534.). АРА — это имею-
щее обязательную силу соглашение между СВД и налогопла-
тельщиком, которое обязывает применять заранее утвержденную
методику определения трансфертной цены в определенных сдел-
ках между данным налогоплательщиком и связанной с ним сто-
роной. При возможности СВД договаривается об условиях АРА с
любыми соответствующими компетентными властями иностран-
ных государств.
Процедура достижения АРА начинается с предварительной
конференции по разработке деталей передачи на рассмотрение
208
8. Межфирменное ценообразование
АРА. Эта передача на рассмотрение предлагает рекомендации по
методике установления трансфертной цены при определенных
сделках между налогоплательщиком и связанными с ним сторо-
нами. СВД готова рассматривать эти методики как соответст-
вующие стандарту "на расстоянии вытянутой руки", даже если
они и не установлены инструкциями по ст. 482 КВД.
Методика определения трансфертной цены распространяется
на весь период действия АРА в случае существования опреде-
ленных "критических допущений" (critical assumptions). Критиче-
ское допущение — это факт, являющийся основным для приме-
нения налогоплательщиком предложенной методики. Критиче-
ские допущения могут включать какие-либо факты, относящиеся
к деятельности налогоплательщика (например, объем продаж,
возобновление аренды) или к отрасли в целом (например, коли-
чество конкурентов, уровни роста отрасли). Если критические
допущения меняются, то АРА может предполагать "ком-
пенсирующую поправку" (compensating adjustment). Например,
АРА предусматривает трансфертную цену, разрешающую дист-
рибьютору валовую надбавку 40% до тех пор, пока чистый доход
дистрибьютора составляет 6 — 12% от продаж. Если 40%-ная
надбавка обеспечивает чистый доход в размере 14% от продаж,
то компенсирующая поправка может изменить трансфертную
цену таким образом, чтобы чистый доход опять попал в задан-
ный диапазон.
Чаще всего СВД требует, чтобы запрос об АРА содержал сле-
дующую информацию: 1) разъяснение предлагаемой методики
определения трансфертной цены; 2) описание деловых операций
налогоплательщика и связанных с ним сторон с приложением
финансовых и налоговых документов; 3) анализ данных о нало-
гоплательщике, его конкурентах и отрасли, в которой действует
налогоплательщик, с указанием практики ценообразования и
нормы прибыли. Независимо от того, какой объем информации
может потребоваться СВД, процедура АРА предлагает опреде-
ленность в оплате долговых обязательств и урегулировании пре-
тензий, а также прививает иммунитет против штрафных мер
СВД и уменьшение возможности двойного налогообложения,
если соответствующие иностранные налоговые власти являются
одной из сторон АРА.
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации 209
для связанных налогоплательщиков
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации
для связанных налогоплательщиков
Даже при самых благоприятных обстоятельствах нелегко уточ-
нить цену при сделках “на расстоянии вытянутой руки”. Задача еще
более усложняется, когда отсутствует информация, касающаяся та-
ких фактов, как поряцка ценообразования, цен, взимаемых несвя-
занными сторонами, ценообразования в данной отрасли в целом.
На протяжении своей истории СВД испытала множество трудно-
стей, собирая информацию об иностранных корпорациях, с кото-
рыми связаны американские корпорации. Например, если ино-
странная корпорация производит автомобили и продает их в США
через свою дочернюю американскую компанию, то информация,
необходимая для определения того, является ли цена, уплаченная
американской дочерней компанией зарубежной материнской кор-
порации, ценой “на расстоянии вытянутой руки”, может находиться
в распоряжении иностранной корпорации, не подпадающей под
налоговую юрисдикцию США
Для решения этой проблемы ст. 6038А КВД обязывает любую
американскую корпорацию (отчитывающуюся), которая в значи-
тельной мере контролируется иностранными акционерами и
осуществляет операции со связанными сторонами, предоставлять
информацию и вести учет. (Ст. 6038С КВД накладывает анало-
гичные требования на иностранные корпорации, ведущие торго-
вую или хозяйственную деятельность в США.) Отчитывающаяся
корпорация должна ежегодно представлять детальную информа-
цию относительно своих сделок со связанными сторонами, вести
собственные учетные книги и документацию, а также обеспечи-
вать доступ к учетным книгам и документации связанных сто-
рон, имеющих отношение к рассматриваемым сделкам.
Отчитывающаяся корпорация (reporting corporation) — это,
как правило, американская корпорация, 25% акций которой
принадлежат иностранному акционеру, или иностранная корпо-
рация, вовлеченная в торговую или хозяйственную деятельность
в Соединенных Штатах (Сб. инстр., ст. 1.6038А-1(с)). Связанная
сторона (related party) — это: 1) любой иностранный акционер
отчитывающейся корпорации, имеющий 25% акций; 2) любое
лицо, связанное с отчитывающейся корпорацией, или иностран-
ный акционер, имеющий 25% акций согласно ст. 267(b) КВД или
210
8. Межфирменное ценообразование
707(b)(1) КВД; 3) любое лицо, связанное с отчитывающейся кор-
порацией по ст. 482 КВД. Например, иностранец является 100%-
ным владельцем американской дочерней компании и имеет 25%-
ную долю участия в заграничной дочерней компанией. В соот-
ветствии со ст. 267(b) КВД обе дочерние корпорации не являют-
ся связанными сторонами, поскольку зарубежный "родитель" не
владеет как минимум 50% акций иностранной дочерней компа-
нии. Тем не менее если 25% акционерного капитала обеспечи-
вают фактический контроль (например, в случае, если остальная
часть акционерного капитала размещена у мелких акционеров),
то заграничная дочерняя компания является стороной, связан-
ной с американской дочерней компанией (Сб. инстр., ст. 1-
6038А-1(т), (пример №5)).
Инструкции могут обязать отчитывающуюся корпорацию вес-
ти следующую отчетность: первоначальную документацию, т.е.
общий регистр, журналы продаж, руководства по бухгалтерскому
учету; отчет о прибылях и убытках; документацию по ценообра-
зованию, включая счет-фактуры и корреспонденцию; набор до-
кументов зарубежной страны; документацию о правах собствен-
ности и структуре капитала; документацию по займам, гарантий-
ным соглашениям, судебным и другим снижающим риск меха-
низмам. Эта документация должна вестись в Соединенных Шта-
тах, за исключением случаев, когда она может быть быстро пред-
ставлена (Сб. инстр., ст.1.6038А-3(1)). Если валовые поступления
отчитывающейся корпорации за налоговый год не превышают
10 млн. долл, или удовлетворяют правилу minimis в отношении
связанных сторон, некоторые из правил ведения документации
ст. 6038А КВД не применяются (Сб. инстр., ст. 1.6038А-
Kh),(i),(j)).
Отчитывающаяся корпорация должна заполнять форму
№5472 на каждую связанную с ней иностранную сторону, с ко-
торой в течение налогового года осуществлялись сделки, подле-
жащие отчетности. Сделки, подлежащие отчетности (reportable
transactions) включают: покупку и продажу товаров и другой ре-
альной собственности; арендную плату и роялти, как выплачен-
ные, так и полученные; суммы, выплаченные или полученные в
связи с неосязаемой собственностью, вознаграждения или ко-
миссионные, уплаченные или полученные за предоставленные
услуги; ссуженные или заемные суммы; выплаченные или полу-
8.11. Требования к заполнению налоговой декларации 211
для связанных налогоплательщиков
ценные проценты; выплаченные или полученные страховые
взносы; другие выплаченные или полученные суммы, оказываю-
щие влияние на размер налогооблагаемого дохода отчитываю-
щейся корпорации (Сб. инстр., ст. 1.6038А-2(Ь)(3)). Отчитываю-
щаяся корпорация может подвергнуться штрафу в размере
10 тыс. долл, за каждый год, когда она не вела документацию,
умноженному на число связанных сторон, по которым докумен-
тация отсутствует. Штраф в размере 10 тыс. долл, налагается
также в случае, если ф. №5472 не представлена и не заполнена
должным образом. Если документация не ведется или ф. № 5472
все еще не представлена и не заполнена должным образом через
90 дней после получения уведомления, то размер штрафа возрас-
тает на 10 тыс. долл, за каждый "провал" и может увеличиваться
через каждый последующий 30-дневный период (Сб. инстр., ст.
1.6038А-4).
Требования к ведению отчетности в соответствии со ст. 6038А
и 6038С КВД очень важны и являются основой для применения
Службой Внутренних Доходов требований ст. 482 КВД "на рас-
стоянии вытянутой руки".
ГЛАВА 9
КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ
КОРПОРАЦИИ (CONTROLLED FOREIGN
CORPORATIONS) И СООТВЕТСТВУЮЩИЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
9.01. Обзор
Если американский налогоплательщик ведет за рубежом хо-
зяйственную деятельность непосредственно через филиал, то с
заработанного иностранного дохода взимается один налог. (Этот
налог может быть снижен применением иностранного налого-
вого кредита.) Если американский налогоплательщик вместо
этого осуществляет свою деятельность за рубежом через ино-
странную корпорацию, то американский подоходный налог в
этой ситуации не возникает до тех пор, пока заработок ино-
странной корпорации не распределяется в виде дивиденда между
акционерами. В этом случае может быть предоставлен как ино-
странный налоговый кредит на удерживаемые налоги, взимае-
мые с дивидендов, так и, в некоторых случаях, косвенный на-
логовый 1федит на налоги, взимаемые с дохода выплачивающей
дивиденд корпорации, из которого выплачивались дивиденды
(см. 7.05). Иными словами, иностранная корпорация, как прави-
ло, рассматривается с точки зрения налогообложения США как
отдельный иностранный налогоплательщик, иностранная дея-
тельность которого не подлежит налогообложению США.
213
9.02. Определения: Контролируемая иностранная
корпорация и Американский акционер
В той мере, в какой иностранная корпорация действует под
юрисдикцией государства с низкими налогами, корпорация на-
ходится в благоприятных условиях отсрочки американских на-
логов с заработанного иностранного дохода. Обеспокоенный
тем, что американские налогоплательщики получали преимуще-
ства отсрочки, в 1962 г. Конгресс ввел в Кодекс подчасть F
(subpart F). В целом причина введения subpart F — заставить на-
логоплательщиков отказаться от использования иностранных
корпораций для отсрочки американских налогов путем аккуму-
лирования определенных видов дохода в корпорациях "на ино-
странной базе”, находящихся под юрисдикцией государства с
низкими налогами. Subpart F в основном направлена на два вида
дохода: пассивный инвестиционный доход и доход, полученный
от операций со связанными корпорациями (т.е. использование
базовой компании для перемещения дохода от сторон, находя-
щихся под юрисдикцией с высокими налогами.) Оба этих вида
дохода могут быть легко перемещены из одной налоговой юрис-
дикции в другую. Хозяйственная деятельность, осуществляемая
иностранной корпорацией, не всегда подпадает под положения
subpart F.
Основное действие subpart F весьма прямолинейно: опреде-
ленные американские налогоплательщики напрямую облагаются
налогом (т.е. как если бы иностранная корпорация была бы
фильтрующей (pass-through entity)) на определенный доход, зара-
ботанный определенными контролируемыми иностранными
корпорациями. Однако действие subpart F часто приводит к не-
определенности.
9.02. Определения: Контролируемая иностранная
корпорация (Controlled Foreign Corporation)
и Американский акционер (United States Shareholder)
Для того чтобы привести в действие subpart F, необходимо
наличие иностранной контролируемой корпорации (CFC). Ино-
странная корпорация, не являющаяся контролируемой, рассмат-
ривается с точки зрения налогообложения США как отдельный
экономический субъект и подпадает под общие правила налого-
обложения. Иностранная корпорация является CFC в том слу-
214	9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
чае, если “Американский акционер” владеет более чем 50% общего
комбинированного количества акций, дающих право голоса, или
более чем 50% общей стоимости акционерного капитала (ст. 957(a)
КВД). "Американский акционер" — это американец (United States
person), как указано в ст. 957(c) КВД), который владеет как мини-
мум 10% или более общего комбинированного количества акций,
дающих право голоса, акционерного капитала корпорации. Если 11
несвязанных лиц США владеют равными долями участия в ино-
странной корпорации, то эта корпорация не считается CFC, по-
скольку каждый из акционеров владеет менее, чем 10% акционер-
ного капитала. Такая корпорация не считается имеющей американ-
ских акционеров. Иностранная корпорация, акционерным капита-
лом которой в равных долях владеют 10 несвязанных индивидуаль-
ных акционеров, является CFC. С другой стороны, если один из
акционеров владеет 50%-ным пакетом акций, а остальным акцио-
нерным капиталом в равных долях владеют остальные 9 акционе-
ров, то корпорация не будет считаться CFC, поскольку
"американские акционеры" (т.е. акционеры, владеющие 10% и более
акций) не владеют более чем 50% акций корпорации (по стоимости
или по количеству голосов).
Определяя, является ли корпорация CFC, КВД принимает во
внимание прямое, косвенное а также подразумеваемое владение
(constructive ownership) (ст. 957(a), 958 КВД). Предположим, что
акции иностранной корпорации принадлежат в равных долях
шестерым частным лицам США и шестерым иностранным кор-
порациям (акции каждой корпорации принадлежат одному из
шести частных лиц). Каждый из 12 акционеров прямо владеет
8 1/3% акций иностранной корпорации. Получается, что корпо-
рация не имеет американских акционеров. Однако поскольку
считается, что эти шестеро частных лиц косвенно владеют ак-
циями, которые находятся во владении принадлежащим им кор-
пораций, то считается, что каждое из этих частных лиц владеет
16 2/3 акций, что относит их к разряду американских акционеров
(ст. 957, 958(a)(2) КВД). Поскольку американские акционеры
владеют более чем 50% акций иностранной корпорации (т.е. в
данном примере они владеют 100%), иностранная корпорация явля-
ется CFC. Аналогично этому, когда иностранные товарищества или
трасты (доверительные фонды) владеют акциями иностранных кор-
пораций, необходимо связывать владение этими акциями с
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
215
конкретным партнером или бенефициаром. Помимо косвенного
владения, частное лицо США считается имеющим во владении
акции, принадлежащие определенным связанным с ним лицам
(ст. 958(b) КВД). Например, если “Родитель” владеет 9% акций
иностранной корпорации, а “Ребенок” владеет 4%, то “Роди-
тель” является американским акционером, если необходимо ус-
тановить, является ли иностранная корпорация CFC. С этой же
точки зрения “Ребенок” также является американским акционе-
ром, но не допускается дважды засчитывать эти акции при уста-
новлении факта принадлежности иностранной корпорации к
CFC.
До Закона о налоговой реформе 1986 г. можно было избежать
квалифицирования иностранной корпорации как CFC передачей
50%-ной доли акций с правом голоса (обычно доли привилеги-
рованных акций) корпорации дружественным иностранным ак-
ционерам при сохранении 50% акций с правом голоса и большей
части акций по стоимости. В настоящее время механизм тести-
рования запускается при наличии более чем 50% акций с правом
голоса или более чем 50% стоимости акций корпорации. Если
американские акционеры сохраняют за собой акции, составляю-
щие более 50% стоимости капитала корпорации, то применяются
положения о контролируемой иностранной корпорации.
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
Если иностранная корпорация согласно ст. 957(a) является
CFC в течение непрерывного периода в 30 или более дней в на-
логовом году, то каждый американский акционер (владеющий
акциями на последний день года) должен включать в свои дохо-
ды сумму, состоящую из двух основных компонентов: пропор-
циональной доли налогоплательщика в доходе subpart F и любых
доходов CFC, инвестированных в американскую собственность
(ст. 951(a) КВД). Пропорциональная доля акционера в доходе
subpart F основывается на прямом и косвенном владении акцио-
нерным капиталом (но не на подразумеваемом владении). По
существу, ст. 951(a) КВД рассматривает американских акционе-
ров как получивших постоянно распределяемый subpart F доход
плюс любые иностранные доходы, инвестированные в американ-
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
216
скую собственность. Предположим, что CFC полностью принад-
лежит американской корпорации и получав! 1 тыс. долл, дохода
subpart F в первом году и в том же году выплачивает американ-
ской корпорации дивиденд в размере 300 долл. Американская
корпорация включает в свои доходы 1 тыс. долл., но при этом не
включает 300 долл., так как их источником является доход
subpart F, включаемый в доход американского акционера на те-
кущей основе.
Американский акционер может фактически не получать ди-
виденд с дохода, считающегося распределенным. Но американ-
ский акционер рассматривается как получивший дивиденд и за-
тем вложивший этот считающийся полученным дивиденд обрат-
но в корпорацию, что увеличивает базис его доли акций (ст. 961
КВД). При последующем распределении дохода, с которого уже
получен налог, дальнейшее налогообложение не производится,
хотя базис акций американского акционера после распределении
должен быть снижен (ст. 959 КВД). Доход, считающийся распре-
деленным американскому акционеру, может повлечь за собой
косвенный иностранный налоговый кредит на какие-либо кре-
дитуемые уплаченные иностранные налоги (ст. 960 КВД).
(а) Доход subpart F
Как уже отмечалось, доход subpart F легко перемещается под
юрисдикцию с низкими налогами. Доход subpart F состоит из
нескольких категорий дохода: дохода, полученного от страхова-
ния американских рисков, дохода иностранной базовой компа-
нии, определенного доходом стран, вовлеченных в международ-
ные бойкоты, а также определенного нелегальной выплатой (ст.
952(a) КВД). Наиболее важной категорией является доход ино-
странной базовой компании. Термин "доход иностранной базо-
вой KOMnaHHH"(foreign base company income), в свою очередь, со-
стоит из пяти категорий (ст. 954 КВД). Эти категории относятся
преимущественно к холдинговой структуре: когда американская
материнская корпорация создает дочернюю компанию за рубе-
жом (т.е. базовую компанию), стараясь оставить часть дохода от
своей активной хозяйственной деятельности под юрисдикцией с
низкими налогами. Например, американская материнская кор-
порация-производитель могла бы продавать свою продукцию
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
217
заграничной дочерней компании, которая затем продавала бы
эту продукцию конечным потребителям. Путем манипулирова-
ния ценами часть дохода от произведенной продукции могла бы
быть помещена под юрисдикцию с низкими налогами. Хотя
ст. 482 КВД позволяет СВД перераспределять доход между мате-
ринской и дочерней компаниями, положения о CFC дают СВД
гораздо более действенный инструмент.
(1)	Доход иностранной личной холдинговой компании (Foreign
Personal Holding Company Income)^
Первая категория доходов иностранной базовой компании —
доход иностранной личной холдинговой компании (ст. 954(a)(1) и
(с) КВД). Как правило, эта категория охватывает пассивный доход,
такой, как дивиденды, проценты, рентные платежи, роялти, а также
чистые поступления от продажи активов, приносящих эти поступ-
ления, или от продажи активов, не приносящих дохода. (Доходами
иностранной личной холдинговой компании, являются также по-
ступления от товарных операций и операций с иностранной валю-
той). Таким образом, если американская материнская корпорация
(или частное лицо США) использует иностранную корпорацию как
держателя инвестиций, чтобы инвестиционный доход оставался под
юрисдикцией с низкими налогами, то доход будет квалифициро-
ваться как доход иностранной личной холдинговой компании, ко-
торый является доходом иностранной базовой компании. Послед-
ний, в свою очередь, является доходом subpart F, подлежит налого-
обложению в рамках налогообложения акционеров, даже если он не
распределен иностранной корпорацией.
Рассматриваемый доход включает также доход, эквивалент-
ный проценту. Например, американская материнская корпора-
ция, бухгалтерский учет в которой осуществляется по принципу
наращивания1 2 , продает имущество (с нулевым базисом) или
1 Личная холдинговая компания — это компания, имеющая ограниченное число
акционеров, как правило, ее основная сфера деятельности — извлечение
пассивного дохода путем получения дивидендов, арендной платы, роялти и т.д.,
подпадает под специальный налог на нераспределенный доход в соответствии со
ст. 541 и последующими КВД. Цель налога — не допустить избежания
акционерами высокого налогообложения. — Примеч. пер.
2
Доходы и расходы признаются в момент их возникновения, хотя еще не
получены или не выплачены наличными. — Примеч. пер.
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
218
оказывает услуги в обмен на ожидаемые поступления на счет
дебитора в размере 10 тыс. долл. Эти ожидаемые поступления
она продает (т.е. отдает на факторинг) контролируемой ино-
странной корпорации за 7 тыс. долл. При отсутствии корректи-
рующего положения американская материнская корпорация мог-
ла бы декларировать чистый доход 7 тыс. долл. (10 тыс. долл, на-
копленного дохода минус убытки при продаже ожидаемых по-
ступлений). Со своей стороны, CFC декларировала бы доход в
сумме 3 тыс. долл., если ожидаемые поступления были бы полу-
чены. В соответствии со ст. 864(d) КВД эта сделка рассматрива-
ется как заем 7 тыс. долл., выданный CFC должнику под ожи-
даемые поступления; доход 3 тыс. долл., полученный CFC, рас-
сматривался бы как процент по займу. Указанные 3 тыс. долл.,
характеризуемые как процент, являются доходом иностранной
личной холдинговой компании, который обычно облагается на-
логом согласно ст. 951(a) в рамках налогообложения американ-
ской материнской корпорации. Таким образом, американская
материнская корпорация декларирует доход 7 тыс. долл., когда
ожидаемые поступления переданы на факторинг, и доход 3 тыс.
долл. — когда CFC получает ожидаемые поступления.
Существует специальное правило для арендных платежей и
роялти, которое отражает тот факт, что эти доходы могут быть
получены в результате активной хозяйственной деятельности.
Если арендная плата или роялти получены от активной торговой
или хозяйственной деятельности и не от связанных налогопла-
тельщиков (например, от дочерней компании дочерней компа-
нии), то поступления в данном случае не являются доходом ино-
странной личной холдинговой компании (ст. 954(c)(2)(A) КВД).
Например, арендная плата, полученная CFC от розничного про-
ката автомобилей со значительными затратами на техническое
обслуживание, ремонт и рекламу, понесенными CFC, не будет
считаться доходом иностранной личной холдинговой компании.
Если арендная плата или роялти получены CFC от связанной
стороны и предназначаются для уплаты за пользование имущест-
вом, расположенным в стране, где организована CFC, то они
исключаются из дохода иностранной личной холдинговой ком-
пании (ст. 954(c)(3) КВД). Например, если CFC, расположенная
в Ирландии, сдает ирландское предприятие в аренду своей до-
черней компании, специализирующейся на производстве и про-
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
219
даже станков, то рентная плата не является доходом subpart F,
даже если не применяется исключение для активной хозяйствен-
ной деятельности. Такое упрощение правила для связанных сто-
рон предположительно отражает тот факт, что CFC, получающая
арендную плату (или роялти), имеет законную деловую цель,
если она организована там, где расположена собственность. Од-
нако упрощение правила связанной стороной неприменимо, ес-
ли арендный платеж снижает доход subpart F дочерней компании
(ст. 954(c)(3)(B) КВД). Например, если дочерняя компания зара-
батывает 50 тыс. долл, на субаренде арендованного имущества
несвязанной стороны и платит CFC арендную плату в размере
40 тыс. долл., то арендные платежи, которые выплачиваются
контролируемой иностранной корпорации, являются доходом
иностранной личной холдинговой компании. В противном слу-
чае только 10 тыс. долл, из 50 тыс. долл, арендного дохода были
бы доходом иностранной личной холдинговой компании.
Дивиденды и проценты, рассматривающиеся обычно как доход
иностранной личной холдинговой компании, не являются таковы-
ми, если получены от связанной стороны, организованной и заня-
той торговой или хозяйственной деятельностью в той же стране, где
находится CFC (ст. 954(c)(3)(A) КВД). Например, если у CFC име-
ется дочерняя компания (организованная в той же стране), занятая
торговой или хозяйственной деятельностью, дивиденды или про-
центы, уплаченные CFC, не являются доходом иностранной личной
холдинговой компании. Если CFC осуществляла бы торговую или
хозяйственную деятельность, то не было бы дохода subpart F. Таким
образом, решение CFC осуществлять торговую или хозяйственную
деятельность через дочернюю компанию не позволяет избежать на-
логообложения США. Как и в случае с арендной платой от связан-
ных сторон, уплаченный связанной стороной процент, уменьшаю-
щий доход subpart F плательщика, рассматривается как доход ино-
странной личной холдинговой компании, который получен CFC
(например, в дополнение к своей активной торговой или хозяйст-
венной деятельности дочерняя компания имеет пассивный доход, к
которому относится любой уплаченный процент).
(2)	Доход иностранной базовой компании от продаж
Вторая категория дохода иностранной базовой компании —
это ее доход от продаж (ст. 954(a)(2),(d) КВД). Эта категория
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
220
включает доход от имущества, купленного (или проданного) у
связанной стороны (определенной в ст. 954(d)(3) КВД с исполь-
зованием теста на владение более чем 50% стоимости или числа
акций с правом голоса), если имущество произведено и продано
для использования за пределами страны, в которой зарегистри-
рована CFC. Например, если американская материнская корпо-
рация производит компьютеры, которые продает своей CFC для
перепродажи за рубежом, то доход, полученный CFC, является
доходом иностранной базовой компании от продаж в той мере, в
какой эти компьютеры проданы для использования за пределами
страны, где зарегистрирована CFC. Аналогично, если CFC заку-
пает компьютеры у несвязанного иностранного производителя и
продает их американской материнской корпорации контроли-
руемой иностранной корпорации для перепродажи в США, то
доход CFC — это доход иностранной базовой компании от про-
даж. Если товары, проданные контролируемой иностранной
корпорацией, предназначены для использования или распро-
странения в стране, где CFC зарегистрирована, то полученный
доход не является доходом иностранной базовой компании от
продаж. Если CFC занимается производством или сооружением
продаваемого имущества (собственности), то доход не является
доходом иностранной базовой компании от продаж (Сб. инстр.,
ст. 1.954-3(a)(4)(iii)). Часто трудно разграничить производство и
простую продажу, но доход, полученный от CFC, занятой просто
сборкой продукции, произведенной ее материнской корпораци-
ей, не может не быть классифицирован как доход иностранной
базовой компании от продаж.
Обратите внимание: чтобы CFC имела доход иностранной
базовой компании от продаж, необязательно, чтобы связанная с
ней корпорация была американской. Например, американская
корпорация владеет более чем 50% акций (по стоимости или по
числу акций с правом голоса) дочерней компании-производителя
в Нидерландах, которая продает товары швейцарской корпора-
ции (полностью принадлежащей американской корпорации) для
перепродажи на территории европейских стран. Согласно ст.
954(d)(3) КВД швейцарская корпорация осуществляет закупки у
связанной стороны. Следовательно, доход швейцарской корпо-
рации от продаж за пределы Швейцарии является доходом от
продаж иностранной базовой компании. В данной ситуации
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
221
включение дохода иностранной базовой корпорации от продаж
как дохода subpart F является порочным. Предположим, что аме-
риканская корпорация имеет две дочерние компании — сбыто-
вую компанию в государстве S и производящую компанию в го-
сударстве М. Последняя производит термостаты и продает их по
цене “на расстоянии вытянутой руки” сбытовой компании, ко-
торая затем продает их в европейских странах. По ст. 954(d)(1)
КВД доход, полученный сбытовой компанией, является доходом
от продаж иностранной базовой компании, который подлежит
налогообложению США в соответствии с subpart F, поскольку
сбытовая компания покупает индивидуальную собственность у
связанной стороны за пределами государства S и продает их для
использования за пределами государства S. То, что subpart F
должна была затронуть доход сбытовой компании в случае, когда
производственная деятельность, ставшая причиной дохода от
продажи, расположена за рубежом — это случайность. США не
связаны с доходом сбытовой компании. Тот факт, что компания-
производитель сосредоточила свои сбытовые функции в сбыто-
вой компании, может заинтересовать налоговые службы государ-
ства М, но это решение не уменьшает налоговых поступлений в
США. Если в стране S низкий уровень налогообложения, то Со-
единенные Штаты получат больше налоговых поступлений, чем
если бы сбытовая функция осуществлялась в государстве М, по-
скольку размер косвенного налогового кредита на дивиденды,
уплаченные дочерними компаниями американской корпорации,
был бы меньше.
Более того, для географического разделения функций произ-
водства и сбыта могли быть веские причины делового характера.
Факторы размещения, современные средства связи, возможность
получения кредита и т.д. — все это может служить причинами
размещения сбытовой компании в государстве Y, а не в государ-
стве X, в США или в стране назначения произведенной продук-
ции. Но даже если решение основано на соображениях, связан-
ных с налогообложением, то в неблагоприятном положении ока-
зывается не США, а государство X, где имела место экономиче-
ская производственная деятельность.
Предположим, что американская корпорация имеет полно-
стью принадлежащую ей дочернюю компанию-производителя в
Германии, которая основала некорпоративный офис филиала в
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
222
Швейцарии, через который осуществляются все продажи евро-
пейским клиентам. Доход от продаж в Швейцарии не подлежит
налогообложению Германии. Помимо американских налоговых
соображений, такая структура может минимизировать европей-
ские налоги в той мере, в какой швейцарский налог на продажи
швейцарским филиалом меньше, чем германский налог, если бы
с продаж взимался налог в Германии. На первый взгляд здесь
отсутствует проблема subpart F, поскольку германская корпора-
ция является производителем. Однако согласно ст. 954(d)(2) КВД
филиал может рассматриваться как дочерняя компания, поэтому
доход от продаж филиала будет рассматриваться как доход ино-
странной базовой компании от продаж, с которого взимается
налог в рамках налогообложения американской материнской
корпорации. Такой подход может иметь место, когда доход фи-
лиала облагается налогом с фактической ставкой менее чем 90%
от, и как минимум на 5% меньше фактической ставки налога,
которая была бы применена, если бы продажи осуществлялись
германской корпорацией (Сб. инстр., ст. 1.954-3(Ь)(1)).
Обратите внимание, что правило о филиале также имеет свои
недостатки. Если бы германская корпорация не только произво-
дила, но и продавала продукцию в Германии, subpart F была бы
неприменима. После выплаты германской корпорацией диви-
дендов американской материнской корпорации налоговая юрис-
дикция США предъявила бы свои права. Однако выплата диви-
дендов повлекла бы за собой косвенный иностранный налоговый
кредит на иностранные подоходные налоги, уплаченные Герма-
нии на доход, распределенный в виде дивидендов. В результате
этого кредита США собрали бы меньше налогов. Если бы про-
дажи осуществлялись через филиал в Швейцарии, то общее на-
логовое бремя было бы меньше. После конечного распределения
дивиденда американской материнской корпорации иностранный
налоговый кредит был бы меньше, в результате США получили
бы больше налогов. Таким образом, препятствуя иностранной
корпорации в открытии сбытового филиала, можно уменьшить, а
не увеличить налоговые поступления США.
СВД делала попытки расширить применение правила филиа-
ла. В деле Ashland Oil, Inc. v. Commissioner (1990) СВД безуспешно
настаивала на том, что доход CFC от продаж подпадает под
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
223
subpart F, даже несмотря на то, что проданное имущество было
закуплено у несвязанного производителя. В деле Vetco, Inc. Iv.
Commissioner (1990) СВД вновь пыталась расширить правило о
филиале, чтобы распространить его на любые возможные зло-
употребления, связанные со сбытовой дочерней компанией, и на
этот раз безуспешно настаивая на том, что дочерняя компания
могла бы организовать филиал или другое аналогичное учрежде-
ние в соответствии со ст. 954(d)(3) КВД.
(3)	Доход иностранной базовой компании от оказания услуг
Третьей категорией дохода иностранной базовой компании
является доход иностранной базовой компании от оказания услуг
(ст. 954(a)(3),(е) КВД). Эту категорию составляет доход, получен-
ный от предоставления предусмотренных услуг “за и от имени”
связанной стороны (определено ст. 954(d)(3) КВД) за пределами
страны, где организована CFC. Предусмотренными услугами яв-
ляются: технические, управленческие, инженерные, в области
архитектуры, научные, в области повышения квалификации, ин-
дустриальные, коммерческие или подобные услуги. Предполо-
жим, что американская материнская корпорация выпускает ком-
пьютеры для продажи за рубежом, а полностью ей принадлежа-
щая швейцарская дочерняя компания CFC занимается обслужи-
ванием установленных компьютеров в остальных странах Европы
от имени материнской корпорации. Доход CFC — это доход
иностранной базовой компании от оказания услуг, который яв-
ляется доходом иностранной базовой компании, фигурирующий
как доход subpart F, подлежащий прямому налогообложению в
рамках налогообложения американской материнской корпора-
ции. Цель выделения этой категории дохода — предотвратить
сосредоточение американской материнской корпорацией дохо-
дов от оказания услуг под юрисдикцией страны с низкими на-
логами.
Если услуги оказаны в стране, где создана CFC, то доход от них
не относится к категории "доход иностранной базовой компании от
оказания услуг'1 (ст. 954(e)(1)(B) КВД). Например, доход, заработан-
ный швейцарской корпорацией от предоставления услуг по обслу-
живанию компьютеров в Швейцарии — это не доход иностранной
базовой компании от оказания услуг. Точно так же, если услуги,
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
224
оказанные от имени материнской корпорации, непосредственно
связаны с продажей CFC произведенного ею имущества и выпол-
нены до момента продажи, то полученный доход не относится к
доходу иностранной базовой компании от оказания услуг (ст.
954(e)(2) КВД). Доход от услуг CFC, оказанных от ее собственного
имени и непосредственно относящихся к производимому CFC
имуществу, не является доходом иностранной базовой компании от
оказания услуг, когда бы они не были оказаны, поскольку эти ус-
луги не отвечают требованию "за и от имени" связанной стороны.
Считается, что CFC оказывает услуги от имени связанной стороны,
если: CFC получает от связанной стороны компенсацию; связанная
сторона обязана выполнять услуги, оказанные CFC; услуги состав-
ляют материальную часть продажи, осуществляемой связанной сто-
роной; связанная сторона оказывает существенную помощь в ока-
зании услуг.
(4)	Другие доходы иностранной базовой компании
Остальные две категории дохода иностранной базовой ком-
пании связаны с конкретными отраслями. Весь доход от воз-
душных или морских перевозок в зарубежной торговле является
доходом иностранной базовой компании и, следовательно, дохо-
дом subpart F (ст. 954(a)(4),(f) КВД). Термин "зарубежная торгов-
ля" включает перевозки пассажиров или грузов между иностран-
ным портом (или аэропортом) и портом (или аэропортом) в Со-
единенных Штатах или в зарубежной стране. Статья дохода, ко-
торая в остальных случаях была бы отнесена к доходу subpart F,
исключается из него, если этот доход получен от торговли между
двумя пунктами одной и той же зарубежной страны, в которой
организована CFC и в которой зарегистрировано судно (или
воздушное судно). Как правило, доход от производства и распре-
деления нефте- и газопродуктов за пределами США — это доход
иностранной базовой компании, если только продукты не были
добыты в или для использования в стране, где была организова-
на CFC (ст. 954(a)(5),(g) КВД).
(5)	Распределение списаний
Статья 954(b)(5) КВД предусматривает порядок распределе-
ния списаний для всех категорий дохода иностранной базовой
корпорации. Для этой цели применяются Инструкции согласно
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
225
правилам об источнике дохода (см. Сб. инстр., ст. 1.861-8 и по-
следующие, рассмотренные в 4.02). Однако обратите внимание,
что процент, уплаченный американскому акционеру, в первую
очередь распределяется к категории пассивного дохода ино-
странной личной холдинговой компании, а уже оставшаяся часть
— к другим доходам subpart F и не-subpart F (ст. 954(b)(5) КВД).
(6)	Освобождающие положения (Relief Provisions)
Любая CFC, даже активно занимающаяся производством, ве-
роятнее всего будет иметь некоторый доход иностранной базо-
вой компании. Например, CFC-производитель обычно может
получать проценты с банковских счетов или проценты от финан-
сирования торговли. Для того чтобы не обрушивать всю тяжесть
subpart F на голову каждой иностранной корпорации, Кодекс
Внутренних Доходов предусматривает правило de minimus. Если
валовой доход иностранной базовой корпорации (плюс опреде-
ленный доход от страхования) меньше, чем низший 5%-ный
уровень валового дохода CFC или 1 млн. долл., то никакая часть
дохода CFC не рассматривается как доход subpart F
(ст. 954(b)(3)(A) КВД). Наоборот, если CFC имеет валовой доход
от иностранной базовой компании (и определенный доход от
страхования) больше, чем 70% валового дохода CFC, то весь ва-
ловой доход за налоговый год рассматривается как доход subpart
F (ст. 954(b)(3)(B) КВД).
Даже если CFC имеет доход иностранной базовой компании,
превышающий размер, установленный правилом de minimus,
может быть и не правильно подвергать американского акционера
немедленному налогообложению с доходов CFC. Итак, ино-
странная материнская корпорация может проводить операции
через CFC только по соображениям, не связанным с налогооб-
ложением. Вместо того, чтобы устанавливать субъективные мо-
тивы, стоящие за решением организовать CFC, КВД освобожда-
ет американского акционера от налогообложения согласно по-
ложениям subpart F, если CFC может удовлетворить объектив-
ному стандарту. В сущности, ни одна статья дохода, которая в
других случаях была бы отнесена к доходу иностранной базовой
компании или к доходу от страхования, не относится к этим ка-
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
226
тегориям, если доход подлежит фактическому обложению ино-
странным подоходным налогом, ставка которого более чем 90%
максимальной ставки корпорационного налога США
(ст. 954(b)(4) КВД).
(7)	Доход от страхования (Insurance income)
Другая доставляющая много беспокойства статья дохода
subpart F также заслуживает краткого упоминания. В соответст-
вии со ст. 952(a)(1) КВД определенный доход от страхования, в
основном, от страхования рисков за пределами страны, где орга-
низована CFC, — легко перемещаемый доход, который квали-
фицируется как subpart F. Не включив доход от страхования в
категорию дохода иностранной базовой компании, Конгресс
сделал неприменимым правило de minimus статьи 954(b)(3)(A)
КВД. Поэтому даже если всего 3% дохода CFC могут быть отне-
сены к доходу от страхования, то это доход subpart F, который
подлежит налогообложению в рамках налогообложения амери-
канской материнской корпорации. Даже когда доход от страхо-
вания рассматривался как доход subpart F, американские акцио-
неры на протяжении истории старались избежать налогообложе-
ния путем организации "кэптивной" страховой дочерней компа-
нии (которая страховала своих американских акционеров),
имеющей более 10 американских акционеров с равной долей
участия. Если каждый из акционеров имел менее 10% акций, то
компания не имела американских акционеров в соответствии со
ст. 951(b) КВД и, таким образом, не являлась CFC по ст. 957
КВД. Однако согласно ст. 953(c) КВД, даже если 25%
"кэптивной" страховой компании принадлежит какому-либо аме-
риканскому лицу (не обязательно акционеру с 10%-ной долей
участия), компания считается CFC и налог взимается с ее дохода
в рамках налогообложения американских лиц, независимо от их
доли участия.
(б) Увеличение доходов, инвестированных в американскую
собственность
Вспомните, что американский акционер подлежит налогооб-
ложению с его доли дохода subpart F контролируемой иностран-
ной корпорации (прежде всего дохода иностранной базовой
9.03. Налогооблагаемый доход акционеров
227
компании) и с инвестирования контролируемой иностранной
корпорацией каких-либо доходов в американскую собственность
(ст. 951(a) КВД). Например, CFC — корпорация-производитель,
не имеющая дохода subpart F. CFC зарабатывает чистый доход в
размере 500 тыс. долл, и предоставляет американской материн-
ской корпорации заем в размере 300 тыс. долл. До тех пор пока
американская материнская корпорация не обложена налогом,
она имеет в текущем использовании 300 тыс. долл., американ-
ские налоги с которых отсрочены.
В соответствии со ст. 951(a)(1)(B) КВД и ст. 956 КВД доля в
увеличении доходов CFC, инвестированных в американскую
собственность, американского акционера облагается налогом
пропорционально его участию. В вышеприведенном примере ма-
теринская корпорация облагается налогом с 300 тыс. долл., инве-
стированных в американское долговое обязательство в текущем
году. Увеличение доходов, инвестированных в американскую
собственность, определяется при сравнении откорректированной
базы этой американской собственности (минус соответствующие
обязательства) на конец года с тем же показателем предыдущего
года .
Фактически средства, инвестированные в американскую соб-
ственность, рассматриваются как распределенные в качестве ди-
виденда американской материнской корпорации. Обратите вни-
мание, что если CFC имеет доход subpart F и использует его для
инвестирования в американскую собственность, то возникает
возможность потенциального двойного налогообложения амери-
канского акционера: первый раз, когда доход subpart F зарабо-
тан, второй раз — когда он инвестирован в американские акти-
вы. Однако ст. 959(a) КВД защищает американского акционера
от двойного налогообложения, когда доходы, с которых уже взят
налог, инвестируются в американскую собственность. Более то-
го, ст. 959(c) КВД предусматривает, что инвестиции в американ-
скую собственность считаются в первую очередь поступившими
из дохода subpart F, с которого предварительно был взят налог.
Только когда инвестиции в американскую собственность превы-
сят этот размер, включается в действие ст. 951(a)(1)(B) КВД.
Термин "собственность Соединенных Штатов" (United States
property) относится к любой собственности, которая является
реальной собственностью, находящейся в Соединенных Штатах,
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
228
любой ценной бумаге, выпущенной американским плательщиком
(т.е. акциям, выпущенным американской корпорацией, или обя-
зательствам, выданным американским заемщиком), или праву
использования в Соединенных Штатах определенной неосязае-
мой собственности, такой, как патенты, авторские права, сек-
ретные формулы, дизайн или любой аналогичной собственности
(ст. 956(b)(1) КВД). Например, если CFC приобретает право вы-
пускать в Соединенных Штатах запатентованные компьютерные
детали, то сумма, уплаченная за это право (независимо от того,
является ли она единовременной или периодически выплачивае-
мой), рассматривается как инвестиция в американскую собст-
венность. Аналогично, если CFC осуществляет инвестирование в
акционерный капитал американской материнской корпорации
или связанной американской корпорации, то первая может быть
обложена налогом с обоснованной рыночной стоимости инве-
стиций. CFC, выступающая партнером в американском или ино-
странном товариществе, рассматривается как владеющая про-
порциональной долей американской собственности, принадле-
жащей товариществу (Пол. о доходах, 90-112, 1990-2 С.В. 186).
Существует ряд примечательных исключений из определения
собственности Соединенных Штатов, когда инвестирование нс
приносит прямой выгоды американской материнской корпора-
ции. Например, если CFC осуществляет инвестиции в долговые
обязательства материнской корпорации, т.е. в собственность Со-
единенных Штатов, подвергая американскую материнскую кор-
порацию налогообложению на инвестированные фонды, то CFC,
которая осуществляет инвестиции в облигации правительства
США (например, в ценные бумаги Казначейства США), не счи-
тается осуществившей инвестиции в собственность Соединенных
Штатов (ст. 956(b)(2)(A) КВД). Аналогичное исключение преду-
сматривается для депозитов CFC в каком-либо американском
банке.
Если CFC осуществляет инвестиции в акционерный капитал
несвязанной американской корпорации, то акционерный капи-
тал не считается собственностью Соединенных Штатов
(ст. 956(b)(2)(F) КВД). Акционерный капитал американской кор-
порации не является собственностью Соединенных Штатов, если
менее 25% акций которого с правом голоса принадлежат амери-
канским акционерам американской материнской корпорации.
9.04. Поправки к базе акционерного капитала
229
Существуют дополнительные исключения для инвестирования в
американскую собственность, имеющую отношение к зарубеж-
ной деятельности, например, в собственность для экспорта за
рубеж, или имеющей отношение к экспортной собственности
(например, средства транспортировки) (ст. 956(b)(2)(B),(D),(G),
(I) КВД). Наконец, CFC может предоставить заем материнской
корпорации без вытекающих долговых обязательств, создающих
американскую собственность в той мере, в какой сделан заем в
связи с продажей или обработкой собственности в пределах
нормальных деловых отношений “на расстоянии вытянутой ру-
ки” (ст. 956(b)(2)(C) КВД).
Предположим, что американская материнская корпорация,
имеющая CFC-производителя, осознает, что любое инвестиро-
вание средств CFC в собственность Соединенных Штатов при-
ведет в действие налог на материнскую корпорацию в соответст-
вии со ст. 951(a)(1)(B), 956 КВД. Может ли материнская корпо-
рация избежать налогообложения, сделав заем средств, при том,
что погашение будет гарантировано CFC? Согласно ст. 956(c)
КВД, если CFC выступает гарантом по заему или отдает собст-
венность в залог как гарантию уплаты, то гарантия (или залог)
рассматривается как инвестиция в американскую собственность.
Однако если материнская корпорация делает заем, оставляя в
качестве залога акции CFC, то ст. 956(c) КВД не применяется и
неблагоприятных налоговых последствий для материнской кор-
порации не возникает, если только не заложено 2/3 акций,
имеющих право голоса, и нет негативных обязательств, препятст-
вующих распоряжению активами (Сб. инстр., 1.956-2(с)(2)).
9.04. Поправки к базе акционерного капитала
(Adjustments to Stock Basis)
Предположим, что американская корпорация зарегистриро-
вала CFC, выделив 1 млн. долл, в качестве акционерного капи-
тала CFC. В первый год функционирования CFC ее доход
subpart F (например, доход иностранной базовой компании от
продаж) составил 200 тыс. долл., которые облагаются налогом в
рамках налогообложения американской материнской корпора-
ции. Когда с материнской корпорации взят налог с дохода кон-
230	9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
тролируемой иностранной корпорации subpart F, база акционер-
ного капитала CFC увеличивается с 1 млн. долл, до 1,2 млн.
долл., как если бы CFC выплатила бы дивиденды материнской
корпорации, которая потом реинвестировала бы эти поступления
в CFC (ст. 961 КВД). Допустим, что на следующий год у CFC не
было поступлений, но она выплатила 200 тыс. долл, материнской
корпорации. В соответствии со ст. 959(a) КВД материнская кор-
порация уже не облагается налогом с распределенного дохода
subpart F, с которого уже взят налог, но материнская корпорация
должна уменьшить базу своего акционерного капитала в CFC на
200 тыс. долл., т.е. до 1 млн. долл. (ст. 961(b)(2) КВД). Если бы
база была бы уменьшена до нуля, то любое излишнее распреде-
ление дивидендов облагалось бы налогом как прирост капитала.
9.05. Иностранный налоговый кредит
Когда с американской материнской корпорации взимается
налог с дохода subpart F контролируемой иностранной корпора-
ции, это аналогично доходу из иностранного источника, с кото-
рого обычно взимается иностранный подоходный налог. Ст. 960
КВД предусматривает иностранный налоговый кредит на доход,
с которого взимается налог в рамках налогообложения амери-
канского акционера согласно subpart F. Как и в случае с диви-
дендом, выплаченным какой-либо дочерней компанией своей
материнской корпорации, дивиденд, считающийся выплаченным
согласно subpart F, включает приплюсованные (grossed up) ино-
странные подоходные налоги, считающиеся выплаченными при
распределении дивиденда (ст. 78 КВД). Вспомните, что косвен-
ный иностранный налоговый кредит в соответствии со ст. 902
КВД не доступен индивидуальным акционерам. Однако индиви-
дуальные американские акционеры могут воспользоваться пре-
имуществами налогового кредита по ст. 960 КВД, предпочтя на-
логообложение своего дохода, облагаемого налогом в соответст-
вии с subpart F по американским корпорационным ставкам
(ст. 962 КВД).
Если американская материнская корпорация облагается на-
логом в соответствии с subpart F и претендует на иностранный
9.05. Иностранный налоговый кредит
231
налоговый кредит согласно ст. 960 КВД, то рассмотрение нало-
гооблагаемого дохода согласно subpart F имеет важное значение
для целей ограничения налога по ст. 904 КВД. Как правило, до-
ход, включаемый в доход американского акционера согласно
subpart F, распределяется в "корзину”, соответствующую основ-
ному доходу CFC (ст. 904(d)(3)(B) КВД). Если CFC выплачивает
процент, арендную плату или роялти американскому акционеру,
то получатель, как правило, подвергает платеж "сквозной про-
верке" для установления, из какого дохода CFC была осуществ-
лена выплата (ст. 904(d)(3)(C) КВД). Например, если CFC, полу-
чающая доход только от производства, платит арендную плату
своей американской материнской корпорации, то арендная плата
размещается в “корзину общих доходов”. Однако процент, упла-
ченный американскому акционеру, сначала размещается в
“корзину” любого полученного CFC пассивного дохода, прежде
чем быть распределенным к другим “корзинам” доходов, полу-
ченных CFC (ст. 954(b)(5) КВД). Если CFC выплачивает диви-
денды (или вкладывает капитал в собственность Соединенных
Штатов), то применяется аналогичное правило сквозной провер-
ки (ст. 904(d)(3)(B) КВД). Например, если материнская корпора-
ция получает дивиденд в размере 200 долл, от CFC, чьи поступ-
ления и прибыли в размере 1 тыс. долл, состоят из 400 долл, до-
хода от производства и 600 долл, дохода от процентов, с кото-
рого не был взят предварительно налог согласно subpart F, то
80 долл, размещаются в “корзину общих доходов” (200 х
400/1000 = 80 (долл.)) и 120 долл. (200 х 600/1000 - 120 (долл.))
— в “корзину пассивных доходов” для иностранного налогового
кредита.
Если CFC не имеет дохода иностранной базовой компании
или дохода от страхования из-за правила de minimus ст. 954(b)(3)
КВД, то распределения дивиденда, сделанные CFC американ-
ским акционерам, рассматриваются как общий доход
(ст. 904(d)(3)(E) КВД). Даже если CFC имеет доход subpart F и
на распределение распространяются правила сквозной проверки,
то распределение рассматривается как общий доход, если доход
subpart F подлежит обложению иностранным налогом, фактиче-
ская ставка которого превышает 90% максимальной американ-
ской налоговой ставки (ст. 904(d)(3)(E) КВД).
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
232
9.06. Положения, связанные с CFC
Конгресс США, оставаясь на страже интересов государства, в
дополнение к положениям, содержащимся в subpart F, пресек
попытки некоторых лиц США отсрочить уплату или уклониться
от налогов США на иностранные доходы, в частности, на доход
от иностранных инвестиций. Положения, которые были подго-
товлены, нередко частично совпадают по сфере правопримене-
ния, но, как правило, имеют общую цель — заставить американ-
ских акционеров указывать обычной доход, когда они прямо или
косвенно получают выгоду от доходов от иностранной корпора-
ции, используемой в основном как средство успешного инвести-
рования.
В настоящее время существуют по меньшей мере шесть раз-
личных налоговых режимов, применяемых к инвестиционному
доходу, полученному иностранной корпорацией, имеющей аме-
риканских акционеров: положения о налоге на накопленную
прибыль, положения о налоге на личную холдинговую компа-
нию, положения об иностранной личной холдинговой компании,
положения об иностранной инвестиционной компании и поло-
жения об иностранной частной инвестиционной компании. Все
эти режимы описаны ниже, после рассмотрения положений. По-
ложения направлены на предотвращение использования CFC
для превращения обычного дохода в прирост капитала, для ко-
торого предусмотрен благоприятный налоговый режим.
(а)	Прибыли от продажи определенных акций
Subpart F резко ограничивает возможности американских на-
логоплательщиков отсрочить или вообще избежать налогообло-
жения США определенных видов дохода CFC. Однако доход
CFC, не подпадающий под subpart F, сохраняет свои привиле-
гии, связанные с отсрочиванием налога. При отсутствии коррек-
тирующего положения американский акционер мог бы избежать
рассмотрения его дохода как обыкновенного, что имело бы ме-
сто при распределении дивиденда продажей акций CFC, путем
получения во многих случаях благоприятного с точки зрения на-
логообложения прироста капитала (capital gain) на удорожании
акций, проистекающего от дохода корпорации. Если бы акции
9.06. Положения, связанные с CFC
233
были проданы иностранным акционерам, то не было бы после-
дующего налога США, взимаемого с акционеров после ликвида-
ции корпорации.
Для обеспечения налогообложения дохода CFC, не являющегося
доходом subpart F, по ставкам, предусмотренным для нормального
дохода всякий раз , когда американский акционер наживается на
удорожании акций, ст. 1248 КВД требует, чтобы прибыль от распо-
ряжения акционерным капиталом CFC, которая в других случаях
рассматривалась бы как прирост капитала, декларировалась бы как
нормальный доход в том размере, в котором составляют прибыли
CFC, ранее не включенные в доход американского налогоплатель-
щика согласно subpart F (ст. 1248(d)(1) КВД). Это положение, как
правило, применяется к любой продаже, осуществляемой лицом
США, имеющим во владении по меньшей мере 10%-ную долю уча-
стия в CFC. Для применения ст. 1248 КВД корпорация, чьи акции
продаются, не обязательно должна подпадать под определение CFC
на момент продажи, если она была таковой (т.е. CFC) в любой вре-
мя в течение пяти предшествующих лет. Если акционер, продаю-
щий акции — это американская корпорация, то такой акционер
может получить косвенный иностранный налоговый кредит на на-
логи, уплаченные CFC и связанные с декларированным нормаль-
ным доходом (Сб. инстр., ст. 1.1248-1(d)).
Принцип ст. 1248 КВД был распространен на дочерние ком-
пании более низкого уровня. Если контролируемая иностранная
корпорация продает или обменивает акции иностранной корпо-
рации, то любая прибыль от продажи или обмена рассматривает-
ся как дивиденд в той же мере, в какой она рассматривалась бы
в таком качестве согласно ст. 1248 КВД, если бы CFC была аме-
риканским лицом (U.S. person). Например, если американская
корпорация владеет 100% акций иностранной корпорации
(ИК1), которая, в свою очередь, владеет 100% акций второй ино-
странной корпорации (ИК2), то прибыль от любой продажи или
обмена корпорацией ИК1 акций ИК2 рассматривается как диви-
денд в той же степени, в какой доходы и прибыли ИК2 включа-
ются американским акционером в доход subpart F.
Поскольку ст. 1248 КВД не применяется к продаже акций
американским акционером иностранной корпорации с распы-
ленным акционерным капиталом или к продаже акционером,
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
234
располагающим менее 10% акций CFC, Контресе ввел в дейст-
вие ст. 1246 КВД для того, чтобы распоряжение американских
инвесторов своими акциями не рассматривалось бы как прирост
капитала в тех случаях, когда американское владение акционер-
ным капиталом иностранной корпорации распылено, но в сумме
превышает 50%, и основным видом дохода иностранной корпо-
рации является инвестирование или торговля ценными бумагами
или товарами. Согласно ст. 1246 КВД прибыль от продажи аме-
риканским лицом (U.S. person) образует обычный доход в той же
мере, в какой доходы и прибыли корпорации.
(б)	Положения о налоге на накопленную прибыль
Цель налога на накопленную прибыль — стимулирование
корпорации распределять прибыли, чтобы второй налог (первый
налог взимается, когда корпорация зарабатывает доход) мог бы
быть собран по распределении дивидендов (ст. 531— 537 КВД).
Налог применяется как к отечественным (американским), так и
к иностранным корпорациям, имеющим доход из американских
источников, если было разрешено аккумулировать прибыли
сверх разумных потребностей хозяйственной деятельности (Сб.
инстр., ст. 1.532-1(c)). Когда он применяется, взимается допол-
нительный налог до 28% на нераспределенные прибыли на кор-
порационном уровне.
Налог на накопленные прибыли не направлен на какой-либо
определенный тип корпораций. Он может применяться к актив-
но действующим иностранным корпорациям, занятым торговой
или хозяйственной деятельностью, а также к иностранным кор-
порациям, занятым пассивной деятельностью (например, соби-
рающим арендную плату, дивиденды и проценты). Однако если
взимается налог subpart F, то налога на накопленные прибыли
нет, так как корпорация раньше не уклонялась от налогов на
уровне акционеров.
(в)	Положения о налоге на личную холдинговую компанию
Существуют два набора положений, которые могут приме-
няться к иностранной корпорации, используемой для того, что-
бы держать и управлять инвестициями как "зарегистрированным
бумажником" (incorporated pocketbook). Положения о личной хол-
9.06. Положения, связанные с CFC
235
динговой компании (ст. 541—547 КВД) вводят налог в размере 28%
на любой нераспределенный доход личной холдинговой компании.
Доход личной холдинговой компании по существу является пассив-
ным доходом типа инвестиционного дохода. Положения о личной
холдинговой компании могут применяться, если корпорация удов-
летворяет следующим двум требованиям: 1) пятеро или менее лиц
прямо или косвенно владеют более чем 50% акционерного капитала
корпорации; 2) 60% или более валовых доходов корпорации явля-
ются доходом личной холдинговой компании.
Если положения о личной холдинговой компании применя-
ются к иностранной корпорации, то потенциально налогообла-
гаемым является только доход личной холдинговой компании,
полученный от американского источника (ст. 882(b) КВД). Даже
если имеется доход от американского источника, то положения о
личной холдинговой компании не применяются, если весь ак-
ционерный капитал принадлежит нерезидентам — иностранным
гражданам (ст. 542(c)(7) КВД). Если американцам принадлежит
менее 10% акционерного капитала (по стоимости), то только
этот процент нераспределенного дохода личной холдинговой
компании подлежит налогообложению (ст. 545(a) КВД). Там, где
применяются положения о личной холдинговой компании, не
взимается налог на накопленные прибыли (ст. 532(b)(1) КВД).
Там, где применяются положения об иностранной личной хол-
динговой компании, неприменимы положения о личной хол-
динговой компании (ст. 542(c)(5) КВД).
Положения об иностранной личной холдинговой компании
являются предвестником правил subpart F в том, что, в отличие
от положений о личной холдинговой компании, они вводят на-
лог непосредственно на определенных американских акционеров
иностранной корпорации (ст. 551(a) КВД). Там, где с американ-
ского акционера мог быть взят налог на доход иностранной кор-
порации как в соответствии с положениями об иностранной
личной холдинговой компании, так и в соответствии с subpart F,
преимущество имеет налоговый режим subpart F (ст. 951(d)
КВД).
Однако существуют ситуации, когда положение subpart F о
личной холдинговой компании неприменимы, в то время как
могут быть применимы положения об иностранной личной хол-
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
236
динговой компании. Например, subpart F неприменима к акцио-
неру, владеющему менее чем 10% акций CFC. Положения об
иностранной личной холдинговой компании могут применяться
к любому акционеру, пока 50% акционерного капитала (по стои-
мости или по количеству акций с правом голоса) принадлежит
пяти или менее резидентам или американским гражданам и 60%
(показатель, снижающийся до 50% после первого года) валового
дохода корпорации является доходом иностранной личной хол-
динговой компании (преимущественно пассивный инвестицион-
ный доход) (ст. 552 КВД). Прибыли от продажи акций не вклю-
чаются в доход личной холдинговой компании, но включаются в
доход иностранной личной холдинговой компании (ст. 553(a)(2)
КВД).
(г)	Положения о пассивной иностранной инвестиционной
компании (Passive Foreign Investment Company)
Невзирая на наличие многих юридических инструментов для
борьбы с уклонением от американского подоходного налога путем
использования иностранных корпораций, Законом о налоговой ре-
форме 1986 г. был введен еще один пакет положений: Положения о
пассивной иностранной инвестиционной компании (PFIC — Passive
Foreign Investment Company) (ст. 1291 — 1297 КВД). Эти положения
"достают" любого американского акционера PFIC, независимо от
уровня владения и общего владения.
Конгресс предпочел взимать налог с американских владель-
цев, когда PFIC “получает” свой инвестиционный доход, но из-
за трудностей административного порядка (например, акционе-
ры могут не знать свою пропорциональную долю дохода) были
утверждены два альтернативных метода. По методу фонда с
правом голоса (qualified electing fund) (т.е. фонда акций с правом
голоса, относительно которых имеется информация для
определения их дохода и личности владельцев) американские
владельцы систематически облагаются налогом с пропорцио-
нальной их доле участия части фактического дохода компании,
который подлежит выбору для отсрочки оплаты налога (и
платежа процента), пока не будет распределен дивиденд или не
состоится распоряжение акционерным капиталом (ст. 1294 КВД).
Другой метод разрешает американскому владельцу рассчиты-
вать текущее включение (current inclusion), основанное на разум-
9.06. Положения, связанные с CFC
237
ных допущениях, и откладывать уплату налогов (и платежа про-
цента) до распределения дивиденда из PF1C или до того момен-
та, когда состоится распоряжение акционерным капиталом (ст.
1291 КВД). Согласно этому методу прибыль, признанная после
распоряжения акционерным капиталом, рассматривается как по-
лученная пропорционально за период, в течение которого ак-
ционер держал инвестиции. Американский налог, причитающий-
ся с распоряжения, эквивалентен причитающимся годовым на-
логам плюс процент, начисляемый после срока выплаты в каж-
дом году. Ставка применяемого налога является самой высокой
законной ставкой для владельца в течение всего периода владе-
ния акциями. Обратите внимание, что согласно этому методу
никакая прибыль от продажи не будет рассматриваться как при-
рост капитала.
PFIC определяется как иностранная корпорация, удовлетво-
ряющая либо тесту на доход, либо тесту на активы. Согласно
тесту на доход, как минимум 75% дохода корпорации должны
быть пассивным доходом (ст. 1296(a)(1) КВД). Если корпорация
владеет 25% или более акций другой корпорации, то добавляется
пропорциональная часть пассивного дохода второй корпорации
(ст. 1296(c)(2) КВД). Согласно тесту на активы иностранная кор-
порация является PFIC, если как минимум 50% ее активов (по
стоимости) используются для получения пассивного дохода
(ст. 1296(a)(2) КВД). Существует аналогичное правило сквозной
проверки для активов любой корпорации, принадлежащей на
25% рассматриваемой корпорации (ст. 1296(c)(1) КВД).
Существует несколько важных исключений из этой класси-
фикации. Год начала деятельности корпорации не рассматрива-
ется, если корпорация не является PFIC в течение одного из
двух следующих лет (ст. 1297(b)(2) КВД). Корпорация также не
будет PFIC в год, когда она ликвидирует активную хозяйствен-
ную деятельность, если она на является PFIC в любой из двух
последующих годов и корпорация может показать, что практиче-
ски весь ее пассивный доход связан с ликвидацией активной
торговой или хозяйственной деятельности (ст. 1297(b)(3) КВД).
Наконец, когда применяются положения о PFIC и subpart F,
преимущество имеет налогообложение согласно subpart F
(ст. 951(f) КВД).
9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
238
(д)	Пассивные иностранные корпорации (Passive Foreign
Corporations)
Для упрощения перекрывающихся антиотсрочивающих налого-
вых режимов Конгресс предложил единое определение пассивной
иностранной корпорации (passive foreign corporation — PFC) взамен
PFIC, положений об иностранной личной холдинговой компании и
ряда правил о контролируемой иностранной корпорации (CFC).
Предложенные изменения отменили бы положения об иностранной
личной холдинговой компании, PFIC и иностранной инвестицион-
ной компании. Кроме того, ни налог на накопленную прибыль, ни
налог на личную холдинговую компанию нельзя было бы приме-
нить и иностранным корпорациям.
PFC определяется как иностранная корпорация, в которой:
1) как минимум 60% валового дохода являются пассивным дохо-
дом (тест на доход); 2) 50% или более активов производят пас-
сивный доход или держатся для создания пассивного дохода
(тест на активы); 3) корпорация зарегистрирована согласно За-
кону об инвестиционной компании 1940 г. В той мере, в какой
активы рассматриваются в узком смысле слова как активы не для
получения пассивного дохода согласно тесту на, активы, доход,
полученный от этих активов, рассматривается как активный до-
ход с точки зрения теста на доход. Например, акции или ценные
бумаги, хранящиеся для продажи дилером по этому виду собст-
венности клиентам, могут рассматриваться как "активные" акти-
вы, и доход, полученный от этих активов, будет также рассмат-
риваться как "активный", даже если такой доход может рассмат-
риваться как пассивный.
Преимущества отсрочки для PFC отменяются одним из трех
альтернативных методов: текущим включением (current inclusion),
переоценкой ценных бумаг на основе текущих цен (mark-to-market)
или начислением процентов на избыточное распределение диви-
денда. Согласно методу текущего включения каждое лицо США
(U.S. person), владеющее акциями PFC, находящейся под американ-
ским контролем, должно ежегодно включать пропорциональную
долю пассивного дохода PFC. Доход мог бы рассматриваться как
доход иностранной базовой компании согласно subpart F и должен
был бы включаться в доход каждого лица США, владеющего ак-
циями PFC.
9.06. Положения, связанные с CFC
239
PFC считается находящейся под американским контролем,
если она рассматривается как контролируемая иностранная кор-
порация согласно subpart F (см. 9.02). В дополнение, PFC рас-
сматривается как находящаяся под американским контролем,
если в какое-либо время в течение налогового года более 50%
акций корпорации по стоимости или по их количеству принад-
лежало прямо или косвенно пятерым или менее лицам США,
включая американских граждан независимо от их местопребыва-
ния. Например, А владеет 31% акций PFC, а В, С, Д и Е каждый
владеет 5% акций. Если акционеры являются американцами, то
PFC находится под американским контролем (даже если амери-
канские акционеры, т.е. владельцы 10%-ных пакетов акций, вмег
сте и не владеют более чем 50% акций PFC).
Если PFC не находится под американским контролем, то все
лица США, владеющие как минимум 25% акций по стоимости
или по количеству голосов, подпадают под те же правила, кото-
рые применяются к PFC под американским контролем (т.е. под
правило постоянного включения). Лица США, владеющие менее
25% акций неконтролируемой американцами PFC, могли бы вы-
брать текущее включение дохода. Если такой выбор не сделан,
то применяется один из двух других методов.
Согласно методу переоценки ценных бумаг на основе теку-
щих цен, акционеры, не выбравшие первый метод не контроли-
руемой американцами PFC, должны ежегодно производить пере-
оценку своей доли акций PFC на основе текущих цен. Иными
словами, лицо США должно включать в валовой доход сумму,
эквивалентную превышению обоснованной рыночной цены ак-
ций PFC на конец налогового года над откорректированной ба-
зой (adjusted basis) акций. Если откорректированная база акций
превышает их обоснованную рыночную стоимость на конец го-
да, то допускается списание. После включения (списания) база
PFC увеличивается (или уменьшается) на сумму декларирован-
ного дохода (или списания). Метод переоценки ценных бумаг на
основе текущих цен применяется исключительно к PFC с легко-
реализуемыми (обращающимися на рынке) акциями, определяе-
мыми как акции, находящиеся в регулярном обращении на аме-
риканских или зарубежных биржах.
Третий метод — метод начисления процентов — применяется
к не выбравшим первый метод акционерам не контролируемой
240	9. Контролируемые иностранные корпорации
и соответствующие положения
американцами PFC, акции которой не обращаются на рынке цен-
ных бумаг. Он основан на методе платежа процента PFC ст. 1291
КВД. В сущности, американский владелец подсчитывает ежегодное
включение на базе разумных допущений и откладывает оплату на-
логов (и начисление процентов) до выплаты дивидендов PFC или
до того момента, когда произойдет распоряжение акциями PFC.
Согласно этому методу прибыль, признанная после распоряжения
акционерным капиталом, рассматривается как полученная пропор-
ционально в течение периода "владения" акционером инвестиция-
ми. Американский налог, причитающийся после распоряжения, эк-
вивалентен ежегодно взимаемым налогам плюс процент, начисляе-
мый после наступления даты платежа в каждом году. Применяемая
ставка налога — это наивысшая законная ставка для владельца в
течение периода времени, пока он держал акции. Согласно этому
методу никакая прибыль с продажи не дает право на рассмотрение
ее как прироста капитала.
ГЛАВА 10
ИНОСТРАННАЯ ВАЛЮТА
10.01. Обзор
Рынки иностранной валюты функционируют примерно так
же, как рынки других товаров. Когда увеличивается спрос на ка-
кую-либо валюту, ее цена растет. Если увеличивается предложе-
ние какой-либо валюты, то единица этой валюты стоит дешевле
по сравнению с другими валютами. Предположим, что в Соеди-
ненных Штатах увеличился спрос на голландские тюльпаны.
При прочих равных условиях возрастет спрос на голландские
гульдены, которыми оплачиваются тюльпаны, и цена гульдена
относительно других валют увеличится. Обменный курс может
увеличиться, скажем, с 2 флоринов (гульденов) за 1 долл, до 1,5
флоринов за 1 долл.: $1.00 = 2DA. $1.00 = 1.5DA.
Обратите внимание на то, что данная зависимость содержит
механизм стабилизации, поскольку при увеличении курса гуль-
дена вследствие роста спроса на тюльпаны, спрос на тюльпаны
снизится, так как увеличилась их стоимость. Кроме того, если
гульден стал для американцев дороже, то доллар становится для
нидерландцев дешевле, т.е. американские товары для них стано-
вятся более привлекательными. Как только нидерландцы начи-
нают покупать больше американских долларов, необходимых для
закупки американских товаров, цена доллара относительно гуль-
дена начинает расти.
Американские налоговые обязательства выражаются в долла-
рах США. Вследствие постоянных флуктуаций курса валют в
связи с налогами возникает вопрос, как и когда прибыли и
242
10. Иностранная валюта
убытки налогоплательщика в иностранной валюте конвертируют-
ся в доллары? Например, если американский налогоплательщик
покупает (на доллары США) немецкие марки в качестве капита-
ловложения с последующей продажей (за доллары) после изме-
нения курса марки, то как рассматривать какую-либо прибыль
(или убыток)? Или предположим, что французский филиал аме-
риканской компании оперирует французскими франками, то как
и когда прибыли (убытки) филиала должны конвертироваться из
франков в доллары? До Закона о налоговой реформе 1986 г. в
налоговом законодательстве не были четко определены сроки,
характер дохода (т.е. обычный доход или убыток, прирост капи-
тала или убыток), а также источник дохода (т.е. доход американ-
ского или иностранного происхождения) от валютных операций.
Закон о налоговой реформе 1986 г. содержит всесторонний на-
бор правил по налогообложению США сделок с иностранной
валютой (ст. 985—989 КВД).
Налоговые проблемы с иностранной валютой возникают в
связи: 1) с отдельными (обособленными) хозяйственными или
инвестиционными операциями американской хозяйственной
деятельности, связанными с иностранной валютой; 2) с перево-
дом из иностранной валюты в доллары прибылей или убытков от
постоянной деятельности иностранных филиалов или иностран-
ных дочерних компаний американских компаний; 3) с отдель-
ными операциями, не связанными с хозяйственной деятельно-
стью или капиталовложениями (например, конвертация валюты,
связанная с проведением отпуска за границей). Эти темы рас-
смотрены ниже, после введения некоторых основных определе-
ний, используемых в налоговых положениях об иностранной ва-
люте. Однако прежде чем перейти к законодательному аппарату,
рассмотрим следующие три принципа, которые определяют под-
ход к налогообложению валютных сделок.
Во-первых, иностранная валюта, как правило, считается
имуществом, купля-продажа которого рассматриваются таким же
образом, как купля-продажа любого другого вида имущества.
Этот общий принцип более применим к отдельным сделкам по
приобретению и продаже валюты, а не к переводу иностранной
валюты в доллары при операциях иностранного филиала или
заграничной дочерней компании американской компании. На-
10.01. Обзор
243
пример, иностранный филиал или заграничная дочерняя компа-
ния американской корпорации не должны рассчитывать прибыль
и убыток всякий раз, когда иностранный филиал или загранич-
ная дочерняя компания обменивают валюту для повседневных
нужд офиса. Вместо этого перевод в доллары обычно осуществ-
ляется в конце налогового года.
Во-вторых, прибыль (или убыток) от валютных сделок, как
правило, рассматривается как обычный доход (или убыток), а не
как прирост капитала (убыток). Этот подход проистекает вслед-
ствие того, что Конгресс рассматривает колебания курса валют
как некую замену процента. Чтобы это понять, предположим,
что налогоплательщик покупает 130 тыс. японских иен (Y) за
1 тыс. долл, по курсу $1 = 130Y. В то же время налогоплатель-
щик ссужает иены на три месяца под процент с номинальной
ставкой 5% годовых. Предположим, что процентная ставка не-
высока относительно процентных ставок в США, поскольку
японская иена — это сильная валюта, которая, как ожидается,
еще более укрепится относительно доллара. Фактически, налого-
плательщик, покупая иены, также обязуется продать их на фор-
вардном рынке через три месяца по курсу $1 = 128Y. Прибыль в
размере 15,63 долл. (1015,63 долл, по курсу $1 = 128Y минус
1000 долл. — первоначальные затраты на покупку иен), которую
налогоплательщик получает через три месяца, когда заем выпла-
чен и на иены вновь куплены доллары, действительно является
заменой процента для дополнения низкой ставки процента в
займе в иенах.
Предположим теперь обратное, т.е. что налогоплательщик
покупает иностранную валюту страны с высокими темпами ин-
фляции (вследствие чего валюта этой страны является слабой по
отношению к доллару) и в то же время заключает форвардный
контракт на продажу валюты через три месяца по фиксирован-
ному курсу, который менее выгоден, чем курс на день покупки.
Если налогоплательщик затем ссудит купленную валюту, то но-
минальная ставка процента в кредитном соглашении будет высо-
кой относительно американских процентных ставок. По истече-
нии трех месяцев, когда налогоплательщик продает иностранную
валюту в соответствии с форвардным контрактом, цена продажи
(в долларах) будет ниже цены покупки (в долларах). Фактически
244
10. Иностранная валюта
налогоплательщик должен будет "вернуть" часть высокого номи-
нального процента, заработанного на займе.
И прибыль в первом примере, и убыток во втором примере,
являющиеся результатом форвардных контрактов, рассматрива-
ются с точки зрения правил обмена валюты соответственно как
обычный доход и убыток. Хотя такой подход может быть уместен
в случае, когда налогоплательщик фиксирует прибыль или убы-
ток хеджированием на форвардном рынке, не все колебания ва-
лютных курсов являются результатом изменений процентных
ставок. На курсы валют оказывают влияние и такие факторы,
как торговля и движение капитала, политический климат, креди-
тоспособность государства.
Кроме того, даже когда процентные ставки оказывают влия-
ние на колебания валютных курсов, рассмотрение курсовых при-
былей (или убытков) как дохода (или убытка) от обычных сделок
может быть необоснованным. Рассматривать прибыль (или убы-
ток) от валютных операций как обычный доход нелогично в све-
те того, как рассматривается прибыль (или убыток) от распоря-
жения другими видами имущества. Например, стоимость аренды
недвижимости возросла в результате строительства рядом с ней
новой дороги. Если налогоплательщик только собирает арендную
плату, не предпринимая ничего другого, то это обычный доход.
Однако если налогоплательщик продает недвижимость с прибы-
лью, предусматривающей перспективное увеличение стоимости
аренды, то полученная прибыль является тем не менее прирос-
том капитала. Не совсем понятно, почему же прибыль (или убы-
ток) от распоряжения иностранной валютой должна предпола-
гать характер периодических выплат (т.е. процента), создавае-
мого собственностью.
Третий общий принцип, лежащий в основе регулирования
валютных сделок, заключается в том, что прибыль (или убыток)
от валютной операции рассматривается обособленно от связан-
ных с ней сделок. Например, налогоплательщик берет заем в
итальянских лирах для покупки итальянской недвижимости. Лю-
бая прибыль (или убыток) от продажи недвижимости определя-
ется отдельно от любой прибыли (или убытка) в результате ко-
нечной покупки лиры для выплаты займа. Прибыль (или убыток)
от продажи недвижимости может быть приростом (или убытком)
10.02. Валюта функционирования
245
капитала, в то время как операция по обмену валюты даст обыч-
ный доход или убыток.
10.02. Валюта функционирования (Functional Currency)
Согласно статье 985(b) КВД валютой функционирования аме-
риканского налогоплательщика обычно является доллар США, в
этом случае налогоплательщик должен исчислять доход или убы-
ток от сделок с иностранной валютой в долларах США на по-
операционной основе (т.е. на основе сделка за сделкой). При
некоторых условиях налогоплательщик может использовать в ка-
честве валюты функционирования иностранную валюту. Напри-
мер, если американский налогоплательщик является владельцем
изолированного неинкорпорированного зарубежного филиала в
Англии, ведущего расчеты в фунтах стерлингов, то фунт может
быть валютой функционирования для этого американского на-
логоплательщика (см. 10.05). Как правило, использование ино-
странной денежной единицы как валюты функционирования
приводит к отсрочке курсовой прибыли или убытка по сравне-
нию с пооперационным подходом.
Использование иностранной денежной единицы как валюты
функционирования налогоплательщика приемлемо для право-
мочного хозяйственного субъекта (qualified business unit — QBU),
если выбранная валюта является денежной единицей экономиче-
ской среды, в которой действует этот QBU, и если QBU ведет
учет в этой валюте (ст. 985(b)(1)(B) КВД). QBU определяется как
любой принадлежащий налогоплательщику отдельный и четко
идентифицируемый субъект, торговый или хозяйственный, кото-
рый ведет отдельные бухгалтерские книги и документацию
(ст. 989(a) КВД). Налогоплательщик может иметь несколько
QBU. Для того чтобы быть квалифицированным как QBU, ино-
странный филиал должен объединять все стадии, являющиеся
составными частями процесса получения дохода. Например,
американская корпорация, производящая и продающая в США
продукт X, имеет во Франции отделение по продажам с одним
служащим, в задачу которого входит сбор заказов на продукт X
во Франции. Это отделение не представляет собой QBU и долж-
246
10. Иностранная валюта
но использовать доллар в качестве валюты функционирования,
поскольку оно не является четко идентифицируемым самодоста-
точным субъектом.
Даже в том случае, когда заграничный филиал или дочерняя
компания представляют собой QBU, доллар США может быть
его валютой функционирования, если его экономической средой
считаются Соединенные Штаты. Например, американский на-
логоплательщик полностью владеет дочерней компанией в
Швейцарии, которая продает экспортную продукцию материн-
ской корпорации в Европе, причем сделки осуществляются в ос-
новном в долларах США, хотя бухгалтерский учет ведется в
швейцарских франках. При этих условиях валютой функциони-
рования будет доллар США.
В некоторых случаях американский налогоплательщик,
имеющий заграничный филиал или дочернюю компанию, яв-
ляющиеся QBU, мог бы тем не менее предпочесть в качестве ва-
люты функционирования доллар США. Предположим, что аме-
риканская компания имеет заграничный филиал, являющийся
QBU, в зарубежной стране, денежной единицей которой являет-
ся h. Предположим далее, что филиал закупает товары на
100 тыс. h в то время, когда обменный курс был $1 = 4h. Вслед-
ствие инфляции валюта h обесценилась до 1/100 своей прежней
стоимости, так что ее курс стал $1 = 40011. Если филиал продал
товары за 10 млн. h (т.е. в 100 раз больше покупной цены), то
реальная прибыль отсутствует; номинальная прибыль в
9,9 млн. h является только результатом инфляции. Тем не менее
налогоплательщик оказывается с прибылью в 24,75 тыс. долл.
(9,9 млн. h/400) для целей налогообложения США, если курс
$1 = 40011 является средневзвешенной ставкой обменного курса
согласно ст. 989(b)(4) КВД.
В соответствии со ст. 985(b)(3) КВД налогоплательщик
может избрать доллар США в качестве валюты функциониро-
вания любого своего QBU, если этот субъект ведет учет в дол-
ларах и если налогоплательщик использует метод учета, ап-
проксимирующий метод отдельных сделок (т.е. конвертацию
прибыли или убытка от каждой сделки в доллары во время
осуществления сделки). Инструкции ограничивают выбор,
предоставляя право на него только "имеющим право QBU",
которыми является QBU, валюта функционирования которого
10.03. Валютные операции
247
была бы "гиперинфляционной валютой" при отсутствии воз-
можности выбора доллара США как валюты функционирова-
ния (Сб. инстр., ст. 1.985-2(d)). Гиперинфляционная валюта
определяется как валюта страны, в которой накопленная ин-
фляция за 36 месяцев, непосредственно предшествующих по-
следнему дню такого налогового года, составляет 100%.
В вышеприведенном примере выбор, сделанный согласно
ст. 985(b)(3) КВД, позволяет налогоплательщику избежать при-
знания какой-либо прибыли вследствие гиперинфляции. Базовая
стоимость товаров составила бы 25 тыс. долл. (100 000h : 4) по
курсу $1 = 4h на момент закупки товаров. Размер реализации
составил бы также 25 тыс. долл. (10 000 000h: 400) по обменному
курсу $1 = 40011, существовавшему на момент продажи.
10.03. Валютные операции
Когда установлена валюта функционирования, КВД предусмат-
ривает всесторонний набор правил для операций со всеми прочими
валютами (с валютами нефункционирования — nonfunctional
currency). Валюта нефункционирования рассматривается как собст-
венность, так что распоряжение этой валютой является налогообла-
гаемым событием (taxable event). Например, если валютой функцио-
нирования является доллар США, то распоряжение мексиканскими
песо (например, обмен песо на мексиканские товары или на амери-
канские доллары) может быть налогооблагаемым событием. Если же
валютой функционирования налогоплательщика является мекси-
канское песо, то закупка и распоряжение французскими франками
может быть налогооблагаемым событием, тогда как распоряжение
песо (например, в обмен на мексиканские товары) не является на-
логооблагаемым событием.
Статья 988(a) КВД законодательно предусматривает, что любая
прибыль (или убыток) от операций с иностранной валютой, связан-
ные с “операциями в рамках ст. 988” ("section 988 transaction”), об-
разуют обычный доход (или убыток). "Операция в рамках ст. 988"
включает: 1) приобретение долговой расписки или принятие на себя
обязательств по долговой расписке; 2) накапливание любых статей
задолженности (непогашенных затрат) или валового дохода, кото-
248
10. Иностранная валюта
рые должны быть оплачены или получены после дня исполнения
обязательств; 3) заключение определенных форвардных контрактов;
4) распоряжение любой валютой нефункционирования (ст. 988(c)
КВД). Источник полученной прибыли или понесенного убытка, как
правило, определяется по местоположению налогоплательщика
(ст. 988(a)(3) КВД). Однако в случае QBU источником прибыли или
убытка считается место, где располагается главное коммерческое
предприятие QBU.
Чтобы лучше понять действие ст. 988 КВД, необходимо рас-
смотреть диапазон сделок, включающих валютные операции. В
приведенных ниже примерах предполагается, что валютой функ-
ционирования налогоплательщика является доллар США и что
описанные операции относятся к хозяйственной деятельности и
капиталовложениям (т.е. не являются личными (personal) опера-
циями).
(а)	Приобретение и распоряжение иностранной валютой
Поскольку иностранная валюта рассматривается с точки зрения
налогообложения США как имущество, приобретение и распоря-
жение такой собственностью подпадает под обычные внутренние
правила американского налогообложения (ст. 988(c)(1)(C) КВД).
Например, если американский налогоплательщик покупает 1,2 млн.
французских франков по обменному курсу 1 долл. = 6 фр., то его
налоговая база во франках составляет 200 тыс. долл. Когда он
"продает" франки (т.е. обменивает их на доллары), образуется при-
быль (“или убыток”), если курс франка изменился (ст. 988(c)(1)(C)
КВД). Например, если обменный курс стал составлять 1 долл. =
5 фр., то налогоплательщик получает прибыль в размере 40 тыс.
долл, (рассматриваемую как обычный доход) от продажи франков
(240 тыс. долл., полученных от обмена франков на доллары минус
200 тыс. долл, базы во франках). Полученная прибыль рассматрива-
ется как доход из американского источника (ст. 988(a)(3) КВД).
Если вместо конвертации франков в доллары налогоплатель-
щик распоряжается валютой нефункционирования путем закуп-
ки на нее французских товаров на сумму 1,2 млн. франков при
обменном курсе 1 долл. = 5 фр., то результатом этой сделки
также является признание 40 тыс. долл, обычного дохода из аме-
риканского источника. Если вместо этого налогоплательщик
предоставляет заемщику франки в качестве ссуды, то обмен
10.03. Валютные операции
249
франков на долговое обязательство, выданное заемщиком, также
является налогооблагаемым распоряжением. Однако депониро-
вание иностранной валюты в банк или в другой финансовый ин-
ститут не влечет за собой признание прибыли или убытка до
того момента, пока не произойдет распоряжение валютными
средствами (ст. 988(c)(l)(C)(ii) КВД).
(б)	Предоставление и получение кредитов
в иностранной валюте
Получение долговой расписки (т.е. предоставление кредитов)
в иностранной валюте (не являющейся валютой функционирова-
ния) или принятие на себя обязательств по долговой расписке
(т.е. получение кредита) являются сделками (операциями) в рам-
ках ст. 988 КВД и могут иметь налоговые последствия
(ст. 988(c)(l)(B)(i) КВД). Предположим, что американский на-
логоплательщик покупает облигацию Германии с процентной
ставкой 7% по стоимости 1,8 млн. марок при обменном курсе:
1 долл. = 1,8 марки. При этих условиях могут быть два срока,
когда признаются прибыль или убыток. Как отмечалось выше,
если курс обмена колеблется между покупкой налогоплательщи-
ком марок на доллары и их обменом на облигацию, то прибыль
или убыток должны быть признаны. Может возникнуть дополни-
тельная признаваемая прибыль (или убыток), если курс колебал-
ся между покупкой налогоплательщиком облигации и временем
распоряжения ею.
Предположим, что облигация была погашена более чем через
год по номиналу (1,8 млн. марок), когда курс обмена был 1 долл. =
1,7 марки. Прибыль налогоплательщика по сделке в рамках ст. 988
КВД составляет 58,824 тыс. марок (т.е. разница в стоимости перво-
начальной инвестиции равной 1,8 млн. марок, которая соответство-
вала 1 млн. долл, на момент покупки облигации, и стоимости об-
лигации в 1 058 824 долл. (1,8 млн. марок : 1,7) на момент продажи.
В дополнение, налогоплательщик, как правило, накапливает какой-
либо процент, уплачиваемый заемщиком, и переводит его в долла-
ры по среднему курсу наличной валюты за рассматриваемый год
или, если налогоплательщик ведет бухгалтерский учет на наличной
основе (т.е. кассовые операции являются базой бухгалтерского уче-
та, — Примем. пер.), то процент будет переведен в доллары по курсу
наличной валюты на день оплаты.
250
10. Иностранная валюта
Теперь рассмотрим ситуацию, когда налогоплательщик, ведущий
бухгалтерский учет на наличной основе, не предоставляет, а получа-
ет кредиты. Предположим, налогоплательщик получает кредит в
размере 100 ф. ст., когда обменный курс составляет 1 долл. =
1 ф. ст., с обязательством выплатить кредитору через год 100 ф. ст.
плюс 10% годовых. Предположим, что налогоплательщик использу-
ет 100 ф. ст. для закупки оборудования для офиса. За месяц до исте-
чения срока кредита налогоплательщик закупает на открытом рын-
ке ПО ф. ст. по курсу 1 ф. ст. = 0,7 долл, и помещает их в банк. Ме-
сяц спустя, когда стоимость 1 ф. ст. составляет 0,6 долл., налогопла-
тельщик выплачивает заем.
Этот ряд событий представляет собой следующие сделки в
рамках ст. 988 КВД:
а)	первоначальное заимствование (ст. 988(c)(l)(B)(i) КВД);
б)	распоряжение заемными валютными средствами обменом
на офисное оборудование (ст. 988(c)(l)(C)(i) КВД);
в)	приобретение валютных средств на открытом рынке и по-
следующее распоряжение ими (ст. 988(c)(l)(C)(i) КВД).
Получение кредита в размере 100 ф. ст. представляет собой
сделку в рамках ст. 988 КВД, так что прибыль в размере 40 долл,
(т.е. налогоплательщик получил кредит, эквивалентный
100 долл., а возвратил эквивалент 60 долл.) признается результа-
том колебаний курса валют в период между датой заказа (т.е. да-
той получения кредита) и датой платежа (т.е. датой возврата кре-
дита) (ст. 988(c)(l)(B)(i) и 988(b) КВД). Если между датой полу-
чения валютного кредита и датой использования кредитных
средств для закупки оборудования колебаний курса не было, то
распоряжение заемными средствами не приносит валютной при-
были или убытка и закупленное оборудование имеет базу, экви-
валентную цене покупки в долларах на дату покупки.
Когда налогоплательщик покупает ПО ф. ст. на открытом
рынке, база в валюте равна 77 долл. Когда эти валютные средст-
ва переводятся кредитору в оплату кредита (с процентом) в мо-
мент, когда ПО ф. ст. эквивалентны 66 долл., налогоплательщик
несет убыток в иностранной валюте в размере 11 долл. Размеще-
ние фунтов в банке не является операцией в рамках ст. 988 КВД
(ст. 988 (c)(l)(C)(ii) КВД). Наконец, не являясь сделкой в рамках
ст. 988 КВД, выплата процентов, как правило, дает основание для
10.03. Валютные операции
251
списания. Для налогоплательщика, ведущего бухгалтерский учет
на наличной основе, списание равно долларовому эквиваленту
10 ф. ст., т.е. 6 долл.
(в)	Приобретение и распоряжение активами
в иностранной валюте
Как правило, колебания обменных курсов, приносящие при-
быль или убыток при покупке и распоряжении недолговыми ак-
тивами (non-debt assets), не рассматриваются как прибыли или
убытки от операций в рамках ст. 988 КВД. Вместо этого размер
прибыли или убытка, характер, время и источник определяются
по общим правилам налогообложения. Например, американский
налогоплательщик покупает 1 тыс. акций корпорации Мицубиси
на Токийской фондовой бирже по курсу 13 тыс. иен (У) за ак-
цию, в то время как валютный курс составляет 1 долл. = 130 Y.
Более чем через год акции были проданы по цене 15 тыс. иен за
акцию при валютном курсе 1 долл. = 125 Y. Налогоплательщик
получает 20 долл, прибыли на каждую акцию (15 000:125 —
13 000:130 (долл.)), суммарная прибыль достигает 20 тыс. долл.
Эта общая прибыль состоит из рыночной прибыли, равной
16 долл, на акцию (15 000:125 — 13 000:125 (долл.)), и валютной
прибыли в размере 4 долл, на акцию (13 000:125—
13 0000:130 (долл.)). Но поскольку ст. 988 КВД не применяется к
этой сделке, весь доход 20 долл, на акцию^или общий доход в
размере 20 тыс. долл., рассматривается как долгосрочный при-
рост капитала. Аналогично, если налогоплательщик купил бы
хозяйственное предприятие или оборудование, то любая прибыль
или убыток, связанные с колебаниями валютных курсов, вероят-
но были бы приростом капитала или обычным убытком согласно
ст. 1231 КВД; прибыль или убыток от распоряжения товаром
создало бы обычную прибыль или убыток.
(г)	Дебиторская и кредиторская задолженности
В то время как прибыль или убыток от реализации товаров
вследствие колебания валютных курсов обычно не облагается
налогом как сделка в рамках ст. 988 КВД, валютная прибыль или
убыток как результат отложенных платежей за продажу или по-
купку товаров или услуг облагается налогом как операция в рам-
252
10. Иностранная валюта
ках ст. 988 КВД. Если американский налогоплательщик, исполь-
зующий кумулятивный метод1 , продает товары (или оказывает
услуги) в обмен на дебиторскую задолженность, выраженную в
валюте, не являющейся валютой функционирования, то любая
прибыль или убыток вследствие колебания валютных курсов в то
время, когда налогоплательщик имеет дебиторскую задолжен-
ность, будут обычным доходом из американского источника,
когда дебиторская задолженность (ожидаемые поступления) бу-
дет оплачена (ст. 988(c)(l)(B)(ii) КВД).
Предположим, что американский налогоплательщик, исполь-
зующий кумулятивный метод, продает в Испании товар в обмен
на ожидаемые поступления, которые должны быть погашены
выплатой 122 тыс. песет; обменный курс испанской валюты на
этот момент составляет 1 долл. = 122 песеты. На момент прода-
жи налогоплательщик, использующий кумулятивный метод, сам
накапливает какую-либо прибыль от продажи товара. Если поз-
же, когда покупатель погашает дебиторскую задолженность, об-
менный курс равен 1 долл. = 100 песет, то продавец (т.е. налого-
плательщик) должен отчитываться за какую-либо прибыль или
убытки от колебания валютных курсов. В данном случае налого-
плательщик декларирует получение обычного дохода из амери-
канского источника в размере 220 долл. (1 220 долл., полученные
от реализации, минус 1 000 долл. — приведенная основа ожи-
даемых поступлений, т.е. стоимость товара на момент приобре-
тения налогоплательщиком). Если бы ожидаемые поступления
были получены QBU в Испании, который использует доллар как
валюту функционирования, то это была бы прибыль из ино-
странного источника (ст. 988(a)(3)(B) КВД).
Подобный же принцип действует и в отношении кредиторской
задолженности (т.е. в отношении ожидаемых выплат). Изменение
обменных курсов в период времени между начислением налогопла-
тельщиком ожидаемых поступлений и их оплатой принесет налого-
плательщику обычный доход или убыток (ст. 988(c)(l)(B)(ii) КВД).
Например, предположим, что американский налогоплательщик, ис-
1 Кумулятивный метод — способ бухгалтерского учета, в основе которого лежит
принцип наращивания, т.е. расходы и доходы признаются в момент их возникно-
вения, несмотря на то, что они не получены либо не выплачены наличными. —
Примеч. пер.
10.03. Валютные операции
253
пользующий кумулятивный метод, воспользуется услугами испан-
ского архитектора для нужд хозяйственной деятельности за 122 тыс.
песет на момент, когда обменный курс составляет 1 долл. = 122 пе-
сеты. За период времени между начислением налогоплательщиком
обязательства [кредиторской задолженности. — Примеч. пер.] и мо-
ментом выплаты курс песеты возрастает до значения 1 долл. = 100
песет. В данном случае налогоплательщик декларирует обычный
убыток в размере 220 долл. (1 220 долл., т.е. стоимость приобретения
122 000 песет, минус 1 000 долл, ранее накопленного списания).
(д)	Форвардные, фьючерсные и опционные контракты
Операции в рамках ст. 988 КВД включают приобретение или
заключение каких-либо форвардных, фьючерсных или опцион-
ных контрактов, а также любых аналогичных финансовых инст-
рументов, если контракт не подпадает под правило ежегодного
накопления (annual accrual rules) (т.е. правилам ежегодной пере-
оценки портфеля ценных бумаг на основе текущих цен — mark
to market, предусмотренным ст. 1256 КВД (ст. 988(c)(l)(B)(iii)
КВД). Эти контракты, как правило, обязывают налогоплатель-
щика либо продать, либо купить иностранную валюту в опреде-
ленный момент в будущем по цене, установленной в настоящем,
при подписании контракта. Например, американский налогопла-
тельщик заключил форвардный контракт на продажу 30 тыс.
бельгийских фр. через 6 месяцев по обменному курсу 1 долл. =
30 бельгийским фр. В конце шестимесячного периода, когда курс
франка составил 1 долл. = 40 бельгийским фр., покупатель пла-
тит налогоплательщику 250 долл. (т.е. разницу между контракт-
ной ценой, равной 1 тыс. долл., и 750 долл. — реальной стоимо-
стью 30 тыс. фр. на наличном рынке) для аннулирования кон-
тракта или же налогоплательщик продает контракт за 250 долл.,
получая валютную прибыль (ст. 988(c)(l)(B)(iii) КВД).
В целом, вместо ст. 988 КВД к контракту на продажу или на
покупку валюты, аналогичному контрактам, которые могут про-
даваться на межбанковском рынке (ст. 1256 КВД), будут приме-
няться правила ежегодной переоценки в соответствии с текущи-
ми ценами. Согласно этим правилам (mark to market) форвард-
ный контракт подлежит налогообложению в конце года, как если
бы он был продан, а затем снова куплен. Если применить
254
10. Иностранная валюта
ст. 1256 КВД к рассмотренному выше примеру, то налогопла-
тельщик должен был бы признать иностранную валютную при-
быль в размере 250 долл., если обменный курс составлял 1 долл.
= 40 бельгийских фр. на последний день года, даже если дата
платежа приходилась бы на следующий год. Никакой дальней-
шей прибыли не требовалось бы признавать после оплаты за
франки по контракту, если бы курс остался без изменений.
(е)	Хеджирование
Хеджевая сделка в соответствии со ст. 988 КВД — это сделка,
которую налогоплательщик заключает для снижения влияния
колебаний валютных курсов. На основании ст. 988(d)(1) КВД,
если сделка в рамках ст. 988 является составной частью хеджевой
сделки в рамках ст. 988, то все сделки должны быть объединены
и рассмотрены совместно. Например, налогоплательщик берет
кредит в размере 1 тыс. единиц слабой валюты (валюты F) на два
года с 30%-ной ставкой, являющейся рыночной. Процент со-
ставляет 300F за каждый из последующих двух лет плюс выплата
основной суммы в размере 1000F через два года. Высокая про-
центная ставка отражает ожидаемое обеспечение данной ино-
странной валюты относительно доллара.
Если курс F на рынке составляет 1 долл. = 2F, то размер
кредита будет эквивалентен 500 долл. (1000F:2). Предположим,
что иностранная валюта F может быть куплена заранее, за год до
срока выплаты кредита, на форвардном рынке по курсу 1 долл.
= 2,5F, и за два года по курсу 1 долл. = 2,75F. В этих условиях
налогоплательщик может защитить себя от неожиданных изме-
нений обменного курса (т.е. усиления валюты F [рост курса] от-
носительно доллара) путем покупки 300F на год вперед за
120 долл. (300F:2,5) и 1300F на два года вперед за 473 долл.
(1300F:2,75) на фьючерсном рынке. Эти сделки зафиксируют вы-
плату процента в размере 300F в первый и второй годы и выпла-
ту основной суммы кредита в 1000F в конце второго года. С та-
ким полным хеджем кредит в иностранной валюте конвертирует-
ся в кредит в долларах следующим образом: получение кредита в
размере 500 долл, с выплатой 120 долл, процентов в первый год
255
10.04. Режим для физических лиц в Кодексе
Внутренних Доходов
и 473 долл. — во второй, что составляет приблизительно 10%-
ный доход на момент погашения, а не номинальные 30%.
Вместо списания 120 долл, процента в первом году (300F:2,5)
и декларирования прибыли в размере 27 долл, во втором году —
136 долл, (доход от погашения задолженности = 500 — 1000:2,75)
минус 109 долл, процентные списания (300F:2,75), налогопла-
тельщик сможет списать 50 долл. (500 долл, х 10%) по правилам
OID (Original Issue Discount — дисконт при эмиссии: скидка с
номинальной цены ценной бумаги в момент ее выпуска) ст. 1271
КВД и последующих статей. Оставшиеся 70 долл., уплаченные в
первом году, рассматриваются как выплата основной суммы. Во
втором году налогоплательщик списал бы 43 долл, процентных
выплат (500 долл. — 70 долл, основной суммы, выплаченной в
первом году, х 10%). За двухлетний период применение хедже-
вых правил не изменит общую сумму списаний (т.е. 93 долл.), но
эффект состоит в предотвращении ускорения списания в первом
году (с признанием прибыли во втором году).
Аналогичные правила применяются к хеджированным кон-
трактам, подлежащим выполнению, на закупки или продажу
товаров или услуг. Например, американский налогоплатель-
щик заключает контракт на пользование инжиниринговыми
услугами через шесть месяцев по цене, выраженной в ино-
странной валюте. Чтобы застраховать себя от колебаний ва-
лютного курса, налогоплательщик мог бы немедленно заклю-
чить форвардный контракт на покупку иностранной валюты,
необходимой для оплаты инжиниринговых услуг по фиксиро-
ванной цене. В этих условиях покупка инжиниринговых услуг
и хедж с помощью форвардного контракта объединены со
стоимостью услуг, являющейся зафиксированной в долларо-
вом эквиваленте цены иностранной валюты.
10.04. Режим для физических лиц в Кодексе
Внутренних Доходов
Статья 988 КВД применяется к сделкам, заключенным физи-
ческими лицами, только в той степени, в какой расходы, связан-
256
10. Иностранная валюта
ные с подобной сделкой, могли бы быть списанными на основа-
нии ст. 162 КВД как расходы на торговлю или хозяйственную
деятельность либо на основании ст. 212 КВД — как расходы на
получение дохода (ст. 988(e) КВД). Для персональных сделок,
заключенных физическими лицами, применяются общие налого-
вые правила. Предположим, что американский- налогоплатель-
щик едет на отдых в Европу и покупает 12 тыс. фр. фр. по курсу
1 долл. = 6 фр. Налоговых последствий в данном случае не воз-
никает, так как налогоплательщик тратит франки на отдых, даже
если происходит колебание валютного курса. В конце отпуска он
конвертирует оставшиеся 600 фр. в доллары по курсу: 1 долл. =
5 фр. и получает 120 долл. Согласно общим налоговым принци-
пам налогоплательщик в интересах налогообложения признает
20 долл, долгосрочного прироста капитала. Если бы налогопла-
тельщик получил 75 долл, в результате падения курса франка до
уровня 8 фр. за 1 долл., то он имел бы долгосрочную убыль ка-
питала. (см. Пол. о доходах, 74 — 7, 1974 — 1 С.В. 198). Одна-
ко убыток от валютной операции физического лица, не
имеющей целью получение прибыли, не подлежит списанию.
Предположим, что американский гражданин покупает ча-
стную резиденцию в стране U за 95 тыс. и (денежная единица
страны), выплатив 10 тыс. и наличными и взяв кредит на
85 тыс. и. На момент покупки обменный курс составлял 1и =
1 долл. Позже, когда курс обмена изменился, т.е. 1и =
0,95 долл., налогоплательщик продает свою резиденцию за
142,5 тыс. и, из которых 85 тыс. и использует на погашение
закладной. Налогоплательщик должен признать прибыль в
размере: 150 тыс. долл. (142 500 и : 0,95 долл.) минус
95 тыс. долл. (95 000 u : 1 долл.) от продажи резиденции. На-
логоплательщик имеет также убыток по погашению заклад-
ной, размер которой составляет 89 474 долл. — стоимость в
долларах суммы в и, уплаченной как удовлетворение заклад-
ной (satisfaction of the mortgage) (85 000 u : 0,95 долл.) минус
85 тыс. долл. — стоимость кредита (85000 u : 1 долл.). Однако
этот убыток не подлежит списанию, поскольку он не понесен
в торговле или хозяйственной деятельности или в результате
сделки, заключенной в целях получения прибыли (см. Пол. о
доходах, 90 - 79, 1990 - 2 С.В. 187).
10.05. Перевод иностранной валюты
257
10.05. Перевод иностранной валюты
Если американский налогоплательщик осуществляет за рубе-
жом деятельность через неинкорпорированный филиал или через
заграничную дочернюю компанию, то в определенный момент
необходимо перевести в доллары США результаты хозяйствен-
ной деятельности за рубежом для определения размера амери-
канских налогов. Для филиала конвертируемая прибыль (или
убыток) включается на текущей основе в налогооблагаемый до-
ход американского налогоплательщика. Для заграничной дочер-
ней компании любая реальная или считающаяся проведенной
выплата дивидендов (например, доход subpart F) должна быть
переведена в доллары США, в целях определения размера нало-
гооблагаемого дохода американской материнской корпорации.
Кроме того, необходимо перевести в доллары уплаченные ино-
странные налоги для расчета иностранного налогового кредита.
(а)	Зарубежные филиалы
В соответствии со ст. 987 КВД от правомочного хозяйствен-
ного субъекта (QBU) американской корпорации, использующего
в качестве валюты функционирования не доллар, а другую валю-
ту, требуется определение прибыли или убытка за налоговый год
с использованием средневзвешенной ставки обменного курса
(ст. 989(b)(4) КВД). Иностранные налоги на доходы филиала пе-
реводятся в доллары по наличному курсу валюты на момент оп-
латы или в некоторых случаях с использованием среднего значе-
ния обменного курса доллара США в течение определенного пе-
риода времени (ст. 986(a)(1)(A) КВД). Если имеет место более
поздняя поправка, увеличивающая размер налога за год, то ис-
пользуется наличный курс на момент этого увеличения. Если
происходит возврат уплаченных налогов, то используется налич-
ный курс на момент начальной уплаты налогов (ст. 986(a)(1)(B)
КВД).
Например, филиал корпорации X в стране U является QBU,
который использует в качестве валюты функционирования де-
нежную единицу страны и. За налоговый год филиал получил
налогооблагаемый доход в размере 100 и, с которого уплатил 30 и
налогов. Допустим, что средневзвешенная ставка обменного кур-
258
10. Иностранная валюта
са составляет 1 долл. = 1 и, и что курс обмена на момент уплаты
30 и налогов составлял 1 долл. = 0,5 и. За налоговый год корпо-
рация X декларирует налогооблагаемый доход в сумме 130 долл.,
что составляет стоимость 70 и (т.е. 70 долл.), оставшихся после
уплаты налогов, плюс долларовая стоимость уплаты налога 30 и
(т.е. 60 долл.). Считается, что корпорация X уплатила 60 долл,
иностранных налогов с включаемой суммы 130 долл. Обратите
внимание, что в этом примере несмотря на то, что номинальная
ставка налога в стране U составляет 30%, корпорация X вследст-
вие колебания валютных курсов может столкнуться с проблемой
ограничения иностранного налогового кредита, предусмотрен-
ного ст. 904(d) КВД (см. 7.06).
Репатриация филиалом поступлений от QBU в американскую
главную контору является налогооблагаемым событием в той
степени, в какой изменился обменный курс с момента перевода
поступлений для целей налогообложения до момента распреде-
ления (ст. 987(3) KBD).
Например, американская корпорация имеет зарубежный фи-
лиал, являющийся QBU, использующий валюту функционирова-
ния К. Поступления филиала приведены ниже.
Год	Доход	Иностранные налоги	Обменный курс
Первый	100 К/50 долл.	23 К/11,5 долл.	1 долл.= 2,00 К
Второй	100 К/80 долл.	23 К/18,4 долл.	1 долл.= 1,25 К
Третий	100 К/100 долл.	23 К/23,0 долл.	1 долл.= 1,00 К
В каждом году американская корпорация декларирует до-
ход филиала в долларах в соответствии со средневзвешенной
ставкой обменного курса, которая приведена выше. Допустим
также, что наличный курс валюты на момент уплаты филиа-
лом налогов совпадает со средневзвешенной ставкой обмен-
ного курса за год. Предположим, что в третьем году филиал
переводит все иностранные поступления после уплаты нало-
гов (foreign tax earnings) — 231 долл. — в американскую глав-
ную контору. Перевод средств создает доход от обмена в раз-
10.05. Перевод иностранной валюты
259
мере 53,9 долл. (т.е. обычный доход), связанный с разницей
между обменным курсом на момент перевода (т.е. 1 долл. =
1 К) и обменным курсом, существовавшим в то время, когда
доход был получен:
1.	77 К по курсу 1 долл.: 2,00 К = 38,50 долл, (разница в
38,50 долл.);
2.	77 К по курсу 1 долл.: 1,25 К = 61,60 долл, (разнила в
15,40 долл.);
3.	77 К по курсу 1 долл.: 1,00 К = 77,00 долл, (разницы нет).
(б)	Иностранные корпорации
Если иностранная корпорация не является контролируе-
мой иностранной корпораций с доходом subpart F, то обычно
ее доход (или убыток) не имеет немедленных американских
налоговых последствий. Однако выплата дивидендов (или
считающаяся произведенной выплата дивидендов) иностран-
ной корпорацией американским акционерам является с точки
зрения американского налогообложения налогооблагаемым
событием. После выплаты дивидендов (или когда считается,
что дивиденды выплачены) необходимо перевести в доллары
распределенную сумму, размер доходов и прибылей, из кото-
рых выплачены дивиденды, и размер иностранного налога,
связанного с дивидендом, если акционер имеет право на кос-
венный налоговый кредит на основании ст. 902 КВД. Для
корпорации, не являющейся CFC с доходом subpart F, на ос-
новании ст. 986(a) и 989 КВД требуется, чтобы и распреде-
ленная сумма, и доходы, и прибыли, из которых дивиденды
были распределены, были переведены в доллары по налично-
му курсу валюты на дату распределения. Иностранные налоги,
уплаченные дочерней компанией, переводятся в доллары по
наличному курсу на дату уплаты.
В случае иностранной контролируемой корпорации с дохо-
дом subpart F считающееся проведенным распределение дохода
subpart F переводится в доллары США в соответствии со средне-
взвешенной ставкой обменного курса за налоговый год CFC
260
10. Иностранная валюта
(ст. 989(b)(3) КВД). Иностранные налоги, уплаченные с дохода
subpart F, переводятся в доллары в интересах иностранного на-
логового кредита на основании ст. 960 КВД по наличному курсу
валюты на дату уплаты (ст. 986(a) КВД). Последующее распреде-
ление поступлений, с которых уже уплачен налог, может иметь
обычный доход в той мере, в какой обменный курс изменился за
период времени между моментом, когда поступления были
включены в доход американского акционера, и моментом рас-
пределения дивиденда (ст. 986(c) КВД). Аналогичные правила
применяются для перевода в доллары дохода иностранных лич-
ных холдинговых компаний или иностранных пассивных инве-
стиционных компаний.
ГЛАВА 11
СВОБОДНЫЕ ОТ НАЛОГА
МЕЖДУНАРОДНЫЕ СДЕЛКИ
11.01. Обзор
Передача имущества через международные границы, в частно-
сти, от налогоплательщиков, находящихся в Соединенных Штатах,
налогоплательщикам, находящимся за пределами Соединенных
Штатов, создает возможность избежания налогообложения, если
непризнанные сделки обычно выглядят как сделки, не облагаемые
налогом. Например, американская корпорация владеет повысивши-
мися в цене активами с базой 80 тыс. долл, и обоснованной рыноч-
ной стоимостью 300 тыс. долл. Американская корпорация намерева-
ется продать эти активы. Если активы будут проданы, то американ-
ская корпорация должна будет признать для целей налогообложе-
ния доход в размере 220 тыс. долл. Теперь предположим, что кор-
порация передает эти активы в рамках непризнанной сделки на ос-
новании ст. 351 КВД заграничной дочерней компании, которая со-
бирается продать эти активы. Если дочерняя компания не занима-
ется торговлей или хозяйственной деятельностью в Соединенных
Штатах, то прибыль от продажи активов обычно не подлежит на-
логообложению США, даже невзирая на то, что удорожание акти-
вов имело место во время их нахождения в США. Более того, на-
логоплательщик в связи с этими активами мог бы воспользоваться
списаниями, например, списанием на амортизацию, снижающей
его налоговые обязательства, а затем предпринять попытку вовсе
уклониться от американских налогов на прибыль, полученную от
распоряжения этими активами.
262
11. Свободные от налога международные сделки
Статья 367 КВД была введена для установления "допол-
нительной пошлины" (toll charge) на передачу активов через ме-
ждународные границы при сделках, которые иначе могли быть
свободными от налогов. Существуют три категории сделок,
"управляемых" ст. 367 КВД: а) "исходящие" сделки, при которых
активы, использованные в США, передаются иностранному на-
логоплательщику; б) "входящие" сделки, при которых активы,
использованные иностранным налогоплательщиком, передаются
американскому налогоплательщику; в) из-за рубежа — зарубеж-
ные сделки, при которых активы, использованные иностранным
налогоплательщиком, передаются другому иностранному налого-
плательщику. Как правило, "исходящие" сделки регулируются
ст. 367(a) КВД, две другие категории — ст. 367(b) КВД.
Статья 367 КВД относится ко всему набору непризнанных
сделок, наиболее важными из которых являются: а) сделки, под-
падающие под ст. 351 КВД; б) ликвидации корпораций согласно
ст. 337 и 332 КВД; в) реорганизации корпораций, регулируемые
ст. 368 КВД и связанными с ней положениями. Не пытаясь про-
никнуть в потаенные глубины этих положений, сделаем все же
попытку понять их основы, что важно для объяснения действия
ст. 367 КВД.
Согласно ст. 351 КВД лицо, переуступающее право на собст-
венность (т.е. передающее имущество — transferor), не признает
прибыли или убытка при передаче собственности в обмен на ак-
ции корпорации, если переуступающие лица получают акции
корпорации получателя и если сразу же после обмена переусту-
пающие лица имеют во владении по меньшей мере 80% акций
каждой категории корпорации получателя (ст. 368(c) КВД). Не-
признание на основании ст. 351 КВД может использоваться при
формировании новой корпорации и при передачах уже сущест-
вующей корпорации.
Как правило, суммы, распределяемые при полной ликвида-
ции корпорации рассматриваются как полученные акционерами
в обмен на их акции и создающие тем самым прибыль или убы-
ток, равный разнице между базой акций, принадлежащих акцио-
неру, и обоснованной рыночной стоимостью распределяемых
активов (ст. 331 КВД). Кроме того, ликвидируемая корпорация
признает также прибыль в той мере, в какой она распределяет
удорожавшие активы (ст. 336 КВД). Однако на основании ст. 337
11.01. Обзор
263
и 332 КВД, когда материнская корпорация, удовлетворяющая
требованию владения 80% акций, ликвидирует дочернюю корпо-
рацию, то материнская корпорация обычно не признает прибыль
от разницы между базой, которую она имеет в дочерней корпо-
рации, и обоснованной рыночной стоимостью распределяемого
имущества. Вместо этого материнская корпорация записывает
себе базу в распределяемых активах, эквивалентную базе акти-
вов, находящихся в руках дочерней корпорации. При ликвида-
ции дочерней компании материнской корпорацией дочерняя
корпорация может избежать признания прибыли, являющейся
следствием распределения удорожавших активов (ст. 337 КВД).
Корпорационные реорганизации могут иметь множество раз-
личных форм. Рассмотрим наиболее распространенную форму.
Предположим, что корпорация X сливается или передает свои
активы корпорации Y, прежде чем окончить свое существование,
причем акционеры корпорации X становятся акционерами кор-
порации Y. Когда две корпорации реорганизуются в одну, обыч-
но не возникает налоговых последствий для переуступающей
корпорации, для получающей корпорации или для акционеров
(ст. 368, 361, 354 КВД). Оставшаяся (выжившая) корпорация
учитывает переходящий остаток полученных активов, а акционе-
ры переуступившей корпорации заменяют базу акций в переус-
тупившей корпорации на базу своих новых акций в выжившей
корпорации.
Противоположностью такой реорганизации-объединения
(амальгамации) является реорганизация-разделение, при которой
одна корпорация может разделиться на более чем одну корпора-
цию. Предположим, что корпорация X принадлежит А и В, ко-
торые намереваются далее действовать самостоятельно. Корпо-
рация X может передать часть своего дела вновь созданной кор-
порации Y, распределяя акции корпорации Y владельцу В в об-
мен на его акции корпорации X в рамках свободной от налогов
реорганизации, при которой с корпорации X не взимаются на-
логи с передачи и с В не взимаются налоги с обмена акций. Ко-
нечно, эти упрощенные схемы не могут передать всей сложности
положений о реорганизации, но они достаточно информативны,
чтобы сделать более понятной ст. 367 КВД.
Применение ст. 367 КВД, отменяет модели непризнанных
сделок, рассмотренные выше, путем отказа в корпоративном
264
11. Свободные от налога международные сделки
статусе иностранной корпорации, участвующей в сделке. Напри-
мер, если американский налогоплательщик передает удорожав-
шее имущество иностранной корпорации в рамках сделки, кото-
рая в противном случае была бы свободной от налогов на осно-
вании ст. 351 КВД, применение ст. 367 КВД отрицает корпора-
ционный статус получателя, что, в свою очередь, делает непри-
менимой ст. 351 КВД, в результате переуступающая корпорация
на основании ст. 1001 КВД облагается налогом. Как показано
ниже, отказ в корпоративном статусе отменит также непризна-
ние прибыли или убытка при ликвидации или реорганизации
дочерних корпораций.
11.02. Экспортные сделки
(а)	Общее правило
Общее правило ст. 367(a) КВД состоит в том, что получаю-
щая корпорация не рассматривается в качестве корпорации в
интересах определения признания прибыли (или убытка) при
передаче. В случае сделки, предположительно регулируемой ст.
351 КВД, переуступающая корпорация должна признать прибыль
от обмена удорожавшего имущества на акции (ст. 1001 КВД).
Тем самым ст. 367(a) КВД создает дополнительную пошлину (toll
charge), т.е. налог на удорожание, для исходящей передачи акти-
вов (для передачи активов иностранному налогоплательщику).
При поглощении американской дочерней компании зарубеж-
ной материнской корпорацией последняя не может избежать на-
логообложения на основании ст. 332 КВД. Вместо этого мате-
ринская корпорация имеет прибыль от обмена по ст. 331 КВД,
эквивалентную разнице между обоснованной рыночной стоимо-
стью в текущих ценах распределяемого имущества и базой
имеющихся у материнской корпорации акций дочерней компа-
нии. Обратите внимание на то, что если прибыль фактически не
связана с торговлей или хозяйственной деятельностью в Соеди-
ненных Штатах по ст. 882 КВД, то зарубежная материнская кор-
порация обычно не признает какой-либо прибыли, даже в случае
применения ст. 367(a) КВД. Более важным налоговым последст-
вием ст. 367 КВД при такой ликвидации, которое касается аме-
риканской дочерней компании, является то, что она не мо-
11.02. Экспортные сделки
265
жет руководствоваться ст. 337 КВД, предусматривающей непри-
знание дочерней компанией прибыли от распределения мате-
ринской корпорации удорожавшего имущества дочерней компа-
нии. Вместо этого дочерняя компания будет облагаться налогом
на распределение иностранной материнской корпорации своего
удорожавшего имущества согласно ст. 336 КВД (ст. 367(e)(2)
КВД).
Если американская корпорация передает свои активы или
сливается с иностранной корпорацией в обмен на ее акции ко-
торые распределяются между прежними акционерами американ-
ской корпорации, то американская корпорация обычно не при-
знает прибыли от передачи (ст. 361 КВД). Однако если ст. 367
КВД отказывает иностранной корпорации в корпоративном ста-
тусе при установлении признания прибыли, то переуступающая
активы американская корпорация должна признать прибыль от
передачи своих удорожавших активов иностранной корпорации.
Несмотря на общее правило признания ст. 367 КВД в отно-
шении исходящей передачи удорожавших активов, существует
несколько важных исключений, рассмотренных ниже. В случае
применения они не отменяют положений о непризнании, кото-
рые могут быть применены в остальных случаях (nonrecofnition
provisions)1 .
(б)	Исключение из общего правила для активной торговли
или хозяйственной деятельности
Основное исключение из автоматически действующего пра-
вила дополнительной пошлины предусматривает признание кор-
порационого статуса получающей корпорации (т.е. иностранная
корпорация рассматривается как корпорация, и дополнительная
пошлина не взимается) в случае, когда передаваемое иностран-
ной корпорации имущество предназначено для использования в
торговле или хозяйственной деятельности за пределами Соеди-
ненных Штатов (ст. 367(a)(3) КВД). Это исключение вытекает из
первоначальной цели ст. 367 КВД, а именно: предотвратить пе-
редачу имущества для избежания налогообложения. При переда-
че имущества для хозяйственной деятельности применяется со-
ответствующее положение о непризнании, даже если активы у
1 Прибыли от передачи удорожавшего имущества — Примеч. пер.
266
11. Свободные от налога международные сделки
иностранной получающей корпорации могут оказаться вне пре-
делов американской налоговой юрисдикции, когда и если активы
продаются.
Такое исключение из налогообложения по ст. 367(a) КВД
применяется, если выполняются четыре условия, предусмотрен-
ные ст. 1.367(а)-2Т(Ь) Сб. инструкций. Во-первых, получатель
должен вести торговлю или хозяйственную деятельность, опре-
деляемую как "конкретный унифицированный набор действий,
которые образуют (или могли бы образовать) независимое эко-
номическое предприятие, которое действует для получения при-
были" ("specific unified group of activities that constitutes (or could
constitute) an independent economic enterprise carried on for profit").
Во-вторых, деятельность получателя должна представлять собой
активное ведение торговли или хозяйственной деятельности. Это
требование считается удовлетворенным только в случае, когда
"существенная управленческая и функциональная деятельность"
выполняется руководителями и служащими получателя или свя-
занного с ним экономического объекта (если он контролируется
и прямо или косвенно оплачивается получателем), в каковых це-
лях игнорируется деятельность независимых подрядчиков.
В-третьих, требуется, чтобы торговля или хозяйственная дея-
тельность получателя осуществлялась за пределами Соединенных
Штатов. Это требование считается выполненным, если основное
управление и функционирование в рамках торговли или хозяйст-
венной деятельности осуществляется за пределами США и если
сразу же после передачи практически все переданные активы
размещаются за пределами Соединенных Штатов. Например,
если американская материнская корпорация передает удорожав-
шие хозяйственные активы зарубежной дочерней компании, но
сами активы остаются в Соединенных Штатах в рамках функ-
ционирующего филиала, то исключение из ст. 367(a) КВД о не-
признании к материнской корпорации не применяется. Почему
прибыль должна быть признана в данном случае и не признает-
ся, если активы используются в интересах торговли или хозяйст-
венной деятельности за пределами США? Действительно, более
резонным представляется облагать налогом какую-либо прибыль,
присущую активам, покидающим пределы юрисдикции Соеди-
ненных Штатов.
11.02. Экспортные сделки
267
Согласно четвертому требованию, передаваемое имущество
должно быть использовано или содержаться для использования в
интересах торговли или хозяйственной деятельности иностран-
ной корпорации. Условие выполнено, если передаваемое имуще-
ство содержится: для основной цели стимулирования настоящего
осуществления хозяйственной деятельности; в обычном порядке
ведения хозяйственной деятельности или для обеспечения на-
стоящих потребностей хозяйственной деятельности, а не ее ожи-
даемых потребностей, как, например, диверсификация или рас-
ширение. Допускается, что условия для данного исключения для
активной хозяйственной деятельности удовлетворены, если иму-
щество ранее использовалось в стране, где была организована
корпорация-получатель, и требуется передача на законных осно-
ваниях как условие осуществления в этой стране хозяйственной
деятельности (или диктуется реальной опасностью немедленной
экспроприации) (Сб. инстр., ст. 1.367(а)-4Т(1)).
Данное исключение для активной торговли или хозяйствен-
ной деятельности на основании ст. 367(a)(3) КВД, даже при со-
ответствии конкретной передаче, не применяется к определен-
ным категориям активов. Активы, не отвечающие требованиям
для применения данного исключения для активной торговли или
хозяйственной деятельности, включают: товары, обязательства по
взносам в счет уплаты (installment obligation), дебиторскую за-
долженность, иностранную валюту и определенное имущество,
относительно которого переуступающая сторона была арендода-
телем (а получающая сторона не была нанимателем)
(ст. 367(a)(3)(B) КВД). Если хозяйственное имущество (напри-
мер, станки, оборудование, недвижимость), в остальных случаях
удовлетворяющее всем требованиям данного исключения для
активной торговли или хозяйственной деятельности, подлежит
ускоренному начислению амортизации (depreciation recapture), то
возникающая при распоряжении этим имуществом прибыль со-
держит часть, полученную за счет предшествовавшей ускоренной
амортизации (так как прибыль равна разнице между обоснован-
ной рыночной стоимостью и базовой стоимостью); с этой части
взимается американский налог как с обычного дохода. Таким
образом, при указанных выше условиях эта часть прибыли под-
лежит налогообложению, даже если по всем остальным показа-
телям передаваемое имущество отвечает требованиям вышеука-
268
11. Свободные от налога международные сделки
занного исключения из ст. 367(a) КВД. (Сб. инстр., ст. 1.367(a)-
4Т(Ь)(1)).
(в)	Исключения для акций или ценных бумаг
Передача американским налогоплательщиком удорожавших
акций или ценных бумаг иностранной корпорации, как правило,
требует признания полученной прибыли согласно ст. 367(a) КВД,
поскольку акции представляют собой пассивные активы, на ко-
торые не распространяется исключение для активной торговли
или хозяйственной деятельности. Однако из этого правила име-
ется несколько важных исключений (Сб. инстр., ст. 1.367(a)-
3(b)). Признания не требуется, если американская переуступаю-
щая сторона владеет менее чем 5% акций иностранной полу-
чающей стороны, как по стоимости, так и по количеству акций с
правом голоса этого получателя. Даже если переуступающая
сторона владеет 5% или более акций получателя, то признания
не требуется, если американские переуступщики в совокупности
владеют менее 50% акций получателя и по числу акций с правом
голоса и по стоимости, и каждый из переуступщиков, владеющих
5% или более акций получателя, заключил пятилетнее соглаше-
ние о признании прибыли. Даже если переуступщики в совокуп-
ности владеют не менее чем 50% акций получателя либо по чис-
лу акций с правом голоса, либо по стоимости, признания при-
были не требуется при передаче удорожавших акций или ценных
бумаг, если каждый из переуступщиков, владеющих не менее чем
5% акций получателя, заключает десятилетнее соглашение о при-
знании прибыли. Это последнее исключение недействительно,
если переуступаемые акции или ценные бумаги являются акти-
вами американской корпорации.
Соглашение о признании прибыли обязывает переуступаю-
щую сторону признавать любую прибыль, которая не была при-
знана при передаче иностранному получателю, если последний
распоряжается переданными ему акциями или ценными бумага-
ми в течение периода признания прибыли (Сб. инстр.,
ст. 1.367(а)-8). Цель соглашения о признании прибыли состоит в
том, чтобы предотвратить попытки американских налогопла-
тельщиков передавать акции или ценные бумаги иностранному
получателю путем, не требующим признания прибыли согласно
ст. 367(a) КВД, для того, чтобы иностранный получатель сразу
11.02. Экспортные сделки
269
же распорядился переданным ему имуществом, часто за преде-
лами американской налоговой юрисдикции. Если получающая
сторона распорядится переданным ей имуществом в течение пе-
риода действия соглашения о признании прибыли, то переусту-
пившая сторона не только признает любую ранее не признанную
прибыль, но и соответствующий процентный платеж за отсрочку
такого признания.
Чтобы продемонстрировать действие ст. 367 КВД в отноше-
нии передачи акций, предположим, что американская корпора-
ция владеет всем акционерным капиталом компаний Subl и
Sub2, являющихся иностранными корпорациями. Если амери-
канская корпорация передает удорожавшие акции Sub2 компа-
нии Subl в обмен на ее дополнительный пакет акций Subl, то
сделка удовлетворяет условиям для признания В (ст. 368 (a)(1)(B)
КВД). После совершения сделки американская корпорация вла-
деет всеми акциями компании Subl, которая теперь владеет всем
акционерным капиталом компании Sub2. По положениям о ре-
организации, американская корпорация не облагается налогом
на обмен удорожавших акций Sub2 на акции Subl (ст. 354 КВД).
Статья 367(a) КВД не аннулирует это непризнание, если амери-
канская корпорация заключит 10-летнее соглашение о призна-
нии прибыли. Если Subl распорядится акциями компании Sub2,
то американская корпорация должна будет исправить свою ранее
поданную налоговую декларацию, чтобы вписать непризнанную
прибыль от своей начальной передачи акционерного капитала
Sub2 компании Subl плюс соответствующий процентный платеж
за отсрочку. Если компания Sub2 является американской корпо-
рацией, то ст. 367(a) КВД требует признания в год передачи ак-
ций; выбор соглашения о признании прибыли в данном случае
не может быть сделан.
(г)	Режим для ликвидируемой корпорации
Когда происходит ликвидация американской дочерней ком-
пании иностранной материнской корпорацией, то в отличие от
аналогичной операции внутри страны, которая свободна от на-
лога, с американской дочерней компании взимается налог с рас-
пределения удорожавшего имущества при ликвидации, что пре-
дусмотрено ст. 367(e)(2) КВД. Однако никакого признания на
270
11. Свободные от налога международные сделки
основании ст. 367(e)(2) КВД не требуется, если иностранная ма-
теринская корпорация не является контролируемой зарубежной
корпорацией (см. 9.02), и иностранная материнская корпорация
использует распределенное имущество в ходе ведения торговли
или хозяйственной деятельности в Соединенных Штатах через
деятельность филиала (Сб. инстр., ст. 1.367(е)-2Т (b)(2)). Логика
такого исключения из немедленного признания прибыли ликви-
дируемой дочерней компанией от распределения удорожавших
активов иностранной материнской корпорации состоит в том,
чтобы иностранная материнская корпорация была обложена на-
логом на фактически связанный доход ее американского филиа-
ла по ст. 882 КВД на любую репатриацию этих поступлений на
основании налога на прибыль филиалов по ст. 884 КВД и на лю-
бую продажу активов филиала согласно ст. 882 КВД. Иными
словами, ст. 367(e)(2) КВД требует признания, когда удорожав-
шие активы перемещаются за пределы американской налоговой
юрисдикции.
(д)	Нематериальные активы
Конгресс Соединенных Штатов, обеспокоенный тем, что
американские налогоплательщики сокращают доходы из амери-
канского источника расходами на производство определенных
нематериальных активов, а затем, когда они начинают прино-
сить доход, осуществляют их передачу за пределы американской
налоговой юрисдикции, ввел в действие ст. 367(d) КВД, регули-
рующую передачу нематериальных активов иностранной корпо-
рации. Согласно ст. 367(d) КВД сторона, переуступающая марке-
тинговые и производственные нематериальные активы ино-
странной корпорации на основании ст. 351 или 361 КВД, рас-
сматривается как продавшая нематериальные активы в обмен на
роялти из американского источника (т.е. обычный доход) на весь
период "жизни" нематериальных активов.
Например, американская корпорация X несет различные рас-
ходы на исследования, подлежащие списанию на основании
ст. 162 или 174 КВД (снижая тем самым налогооблагаемый доход
корпорации X), в связи с разработкой патентованного фармацев-
тического средства. Когда средство готово для коммерческого
использования, корпорация X передает патент корпорации Y, —
полностью принадлежащей ей иностранной дочерней компании,
11.02. Экспортные сделки
271
которая предоставляет в рамках сделки возможность непризна-
ния согласно ст. 351 КВД. Корпорация Y использует патент для
производства и продажи средства. На основании ст. 367(d) КВД
корпорация X должна ежегодно декларировать обычный доход
из американского источника, эквивалентный роялти “на рас-
стоянии вытянутой руки” за считающуюся совершенной продажу
патента с оплатой, обусловленной продуктивностью использова-
ния патента (contingent sale).
Понятие "нематериальное имущество" (неосязаемое имущество)
включает производственные нематериальные активы, в том числе
патенты, формулы, технологические процессы, дизайн и ноу-хау;
маркетинговые непроизводственные активы, в том числе товарные
знаки и торговые наименования; операционные нематериальные
активы, в том числе долгосрочные контракты на закупки и постав-
ки, отчеты об обследованиях, исследования, списки заказчиков, а
также аналогичное имущество, на которое обычно не предоставля-
ется лицензия несвязанным сторонам (ст. 936(h)(3)(B) КВД и Сб.
инстр., ст. 1.367(d)-IT (d)). Иностранный гудвилл или стоимость
действующего предприятия так же, как и авторские права, не счи-
таются нематериальным имуществом с точки зрения ст. 367(d) КВД
(Сб. инстр., ст. 1.367(d)-1Т(Ь)).
Обратите внимание на то, что ст. 367(d) КВД рассматривает
прибыль от передачи нематериального имущества как обычный
доход из американского источника. Это положение носит кара-
тельный характер так как фактическое лицензирование немате-
риального имущества иностранному лицензиату (т.е. получаю-
щей корпорации) обычно дает доход из иностранного источника
(ст. 862(a)(4) КВД). Фактически действие правила об источнике
дохода, содержащееся в ст. 367(d) КВД, направлено на то, чтобы
не допустить получение иностранного налогового кредита на ка-
кие-либо иностранные подоходные налоги с признанной прибы-
ли на основании ст. 367(d) КВД.
В соответствии с этим правилом о пересмотре источника дохода
многие налогоплательщики предпочтут действительно лицензиро-
вать свои нематериальные активы, а не передавать их иностранной
дочерней компании. Фактическое лицензирование регулируется
ст. 482 КВД, которая, как правило, дает СВД право перераспреде-
лять доход, списания и тд. между связанными сторонами для отра-
жения взаимоотношений (и договоренностей) "на расстоянии вытя-
272	11. Свободные от налога международные сделки
нугой руки". Независимо от того, лицензировано ли фактически
нематериальное имущество в соответствии со ст. 482 КВД или было
передано получающей стороне, что "запустило" в действие ст. 367(d)
КВД, размер роялти подлежит ежегодной переоценке для приведе-
ния в соответствие с какими-либо изменениями стоимости пере-
данного нематериального имущества. Это положение о "супер-
роялти" применяется даже в том случае, когда роялти или платеж,
квалифицируемый как роялти, в соответствии со ст. 367d) КВД, бы-
ли вполне обоснованными в год лицензирования (передачи) нема-
териального имущества.
Размер прибыли, которую должна признать переуступающая
сторона при передаче нематериального имущества иностранному
получателю, возрастает, если переуступающая сторона разрывает
связь с нематериальным имуществом либо когда получатель избав-
ляется от этого нематериального имущества, либо когда пе-
реуступающая сторона избавляется от акций получателя
(ст. 367(d)(2)(A)(ii)(II) КВД и Сб. инстр., ст. 1.367(d)-lT). По сути
дела, правила повторной передачи заставляют американскую пе-
реуступающую сторону вместо будущих роялти единовременно
признать прибыль, эквивалентную разнице между суммой, реа-
лизованной при продаже нематериального имущества, и приве-
денной основой нематериального имущества на дату первой пе-
редачи. Если повторная передача является продажей переуступ-
щиком акций, то признаваемая прибыль от продажи уменьшает-
ся на размер прибыли, признанной в соответствии со ст. 367(d)
КВД. Если повторно переданное нематериальное имущество пе-
реходит к связанной стороне, то первоначальный американский
переуступщик продолжает ежегодно декларировать получение
роялти. Если акции первоначального переуступщика передаются
связанной иностранной стороне, то переуступщик продолжает
декларировать ежегодное получение роялти. Если переуступщик
акций передает их связанной американской стороне, последняя
должна продолжать декларировать ежегодные платежи.
В некоторых случаях американская сторона, передающая не-
материальное имущество в исходящей сделке, предпочла бы,
чтобы сделка рассматривалась как немедленная продажа, допус-
кая невозможность применения к ней непризнания, а не как ли-
цензионное соглашение, результатом которого являются ежегод-
ные считающиеся происшедшими роялти, которые в интересах
11.02. Экспортные сделки
273
налогообложения могут увеличиваться согласно положению о
"суперроялти" (см. 8.02(b)(2), а также Ст. 367(d)(2)(A) КВД).
Инструкции разрешают налогоплательщику рассмотреть его
сделки с нематериальными активами как продажу с соответст-
вующим налоговым режимом [в отличие от режима, применяе-
мого к лицензионному соглашению. — Примеч. пер.] в следую-
щих трех случаях: 1) если операционные нематериальные активы
передаются за рубеж (поскольку операционные нематериальные
активы вряд ли будут проданы или лицензированы получателем);
2) при принудительной передаче какого-либо нематериального
имущества по требованию правительства страны, где находится
получающая сторона; 3) если нематериальное имущество переда-
ется иностранной корпорации для совместного предприятия, как
предусмотрено ст. 1.367(d)-lT(g) Сб. инструкций.
(е)	Правило возмещения убытка филиала
(Branch Loss Recapture Rule)
Исключение для активной хозяйственной деятельности на
основании ст. 367(a)(3) КВД (см. 11.02(6)) из общего правила
признания, предусмотренного ст. 367(a), не применяется в слу-
чае передачи активов иностранного филиала американской кор-
порации заграничной дочерней компании в той мере, в какой
ранее списанные убытки филиала не были возмещены
(recaptured) (ст. 367(a)(3)(C) КВД). Например, американская кор-
порация X имела иностранный филиал Ф1, который три года
назад имел убыток в размере 300 тыс. долл, и в течение после-
дующих двух лет не приносил ни прибыли, ни убытка. В теку-
щем году корпорация X передает активы филиала, имеющие ба-
зовую стоимость 200 тыс. долл, и обоснованную рыночную стои-
мость 700 тыс. долл., только что созданной заграничной дочер-
ней компании Y. Согласно ст. 367(a)(3)(C) КВД корпорация X
должна признать прибыль в размере 300 тыс. долл, от передачи
активов филиала. Эта прибыль рассматривается как полученная
из иностранного источника (Вр. Инстр. 1.367(а)-6Т(с)).
Это правило подсказано тем соображением, что убытки часто
имеют место в начальный период деятельности филиала амери-
канской корпорации и списываются налогоплательщиком в счет
прибылей, не связанных с филиалом (например, за счет прибы-
лей главной конторы). Если активы филиала затем передаются
274
11. Свободные от налога международные сделки
иностранной корпорации именно в то время, когда филиал уже
начинает приносить прибыль, то получается, что Соединенные
Штаты фактически разрешили списания, не принимая во вни-
мание прибыль, получаемую за счет списанных затрат. Решение
этой проблемы — признание прибыли при внутрикорпорацион-
ной передаче в размере ранее списанных убытков филиала.
(ж)	Вклады в капитал и передача в собственность,
доверительные фонды и товарищества
Исторически статьи 1491 — 1494 КВД предусматривают ввод ак-
цизного сбора на передачу американской стороной (физическими
или юридическими лицами) имущества, налогооблагаемого или сво-
бодного от налога, иностранным корпорациям, иностранным това-
риществам и иностранным доверительным фондам. Однако в от-
ношении передачи иностранной корпорации налог применяется
только к имуществу, переданному в качестве вклада в капитал. Ак-
цизный сбор составлял 35% прибыли переуступщика, не признан-
ной на момент передачи. Но акцизный сбор не применялся к лю-
бым сделкам, описанным в ст. 367 КВД. Кроме того, если сделка не
описана в ст. 367 КВД, но американская переуступающая сторона
избирала для своей сделки налоговый режим как для непризнанной
передачи [передачи имущества без признания прибыли. — Примеч.
пер.} в соответствии со ст. 367 КВД, то акцизный налог не приме-
нялся.
Конгресс предложил заменить акцизный сбор полным при-
знанием прибыли при передаче имущества американской сторо-
ной иностранной корпорации как оплаченного превышения или
как вклада в капитал либо как при передаче в иностранную соб-
ственность, доверительный фонд или товарищество. Предполо-
жительно Инструкции могут освобождать от такого признания
на основании исключений, аналогичных исключениям, преду-
смотренным в ст. 367 КВД.
11.03. Неэкспортные сделки
Без полного объяснения налогового закона о корпорацион-
ных реорганизациях понять действие ст. 367 КВД по отношению
к неэкспортным сделкам довольно трудно. Далее приводится
схематический обзор ст. 367(b) КВД, которая регулирует рас-
смотрение таких сделок.
11.03. Неэкспортные сделки
275
В ст. 367(a) КВД рассматривается передача американскими
налогоплательщиками удорожавших активов за пределы амери-
канской налоговой юрисдикции без признания прибыли, проис-
ходящей от удорожания, в ст. 367(b) КВД — все другие случаи.
Если американский акционер осуществляет хозяйственную дея-
тельность через иностранную контролируемую корпорацию, то
доход обычно не облагается налогом, если он не является дохо-
дом subpart F (см. гл. 9). Чтобы предотвратить превращение на-
логоплательщиком в прирост капитала того, что было бы обыч-
ным доходом, если бы было заработано непосредственно нало-
гоплательщиком, ст. 1248 КВД рассматривает прибыль от прода-
жи или иного распоряжения акциями такой контролируемой
иностранной корпорации как обычный доход в той степени, в
какой доходы и прибыли иностранной контролируемой корпо-
рации не включаются в американский доход (см. 9.06(a)).
Статья 367(b) КВД призвана предотвратить попытки налого-
плательщиков избежать воздействия ст. 1248 КВД реструктуриза-
цией ряда связанных корпораций. По существу, ст. 367(b) КВД
носит общий характер, предусматривая, что во многих реоргани-
зациях (или ликвидациях дочерних компаний), к которым не
применяются правила для исходящих сделок, предусмотренные
ст. 367(a) КВД, иностранная корпорация рассматривается в каче-
стве корпораций, обеспечивая применение соответствующих не-
признаний на основании ст. 332, 351, 354, 355, 356 или 361 КВД,
за исключением тех случаев, когда Инструкции предусматривают
обратное (Сб. инстр., ст. 1. 367 (Ь)-0 и последующие).
Под действие ст. 367(b) КВД подпадают следующие сделки:
1) репатриация иностранных активов; 2) “зарубежные-зарубежные”
реорганизации; 3) реорганизации по типу деления, в которых
участвует иностранная корпорация (Сб. инстр., ст. 1.367(Ь)-3,-4,-
5). В этих сделках основными направлениями налоговой полити-
ки, отраженными в Инструкциях, являются: а) обеспечение не-
медленного налогообложения в случае, когда поступления ино-
странной корпорации репатриируются американским корпора-
тивным акционерам; б) предотвращение избежания американ-
ским переуступщиком налогообложения какого-либо потенци-
ального обычного дохода в соответствии со ст. 1248.
Применение этих принципов к вышеназванным сделкам на
основании ст. 367(b) КВД и Инструкций даст следующие резуль-
276
11. Свободные от налога международные сделки
таты. При полной ликвидации заграничной дочерней компании
американской материнской корпорацией, которая в остальных
случаях была бы свободна от налога на основании ст. 332 и 337
КВД, дочерняя компания рассматривается в качестве корпора-
ции, что исключает возможность применения признания в
ст. 1248 КВД к материнской корпорации, пока материнская кор-
порация платит соответствующий налог (иногда называемый
"дополнительная пошлина") на иностранные репатриируемые
доходы и прибыли. При отсутствии этого признания акционеры
материнской корпорации могли бы свободно продать свои акции
и декларировать прирост капитала на репатриируемые иностран-
ные поступления вместо обычного дохода. Аналогично, если за-
рубежная дочерняя компания американской материнской корпо-
рации реорганизуется в американскую дочернюю компанию, то
американская материнская корпорация должна включать в доход
поступления и прибыли иностранной дочерней компании, свя-
занные с акциями зарубежной дочерней компании, принадле-
жащими материнской корпорации.
Реорганизации иностранной корпорации в иностранную кор-
порацию, как правило, не приводят к признанию согласно
ст. 367(b) КВД. Например, если американский налогоплательщик
является акционером иностранной корпорации ИнКо1, активы
которой приобретены иностранной корпорацией ИнКо2 в про-
цессе реорганизации, при которой американский акционер по-
лучил дополнительный пакет акций ИнКо2, то по ст. 354 КВД к
акционеру применяется режим непризнания. Однако если
ИнКо1 является контролируемой иностранной корпорацией, а
Ин Ко2 — не является, то потенциальное признание на основа-
нии ст. 1248 при продаже или обмене акций ИнКо1 отменяется,
поскольку ст. 1248 КВД не применяется к акционерному капита-
лу ИнКо2, если она не является контролируемой иностранной
корпорацией. Аналогично, даже если ИнКо2 и является контро-
лируемой иностранной корпорацией, то ст. 1248 КВД не приме-
няется, если американский акционер не владеет как минимум
10% акций. В данной и аналогичных ситуациях ст. 367(b) КВД
требует, чтобы американский акционер признавал доходы и при-
были ИнКо1, которые могут быть отнесены к акциям, которыми
владеет американский акционер, с тем чтобы остальная часть
сделки была бы свободной от налогов (Сб. инстр., ст. 1.
367(Ь)-4).
ЧАСТЬ IV
СПЕЦИАЛЬНЫЕ
СТИМУЛИРУЮЩИЕ
И СДЕРЖИВАЮЩИЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
ГЛАВА 12
ИНОСТРАННЫЕ ЭКСПОРТНЫЕ
КОРПОРАЦИИ
12.01. Обзор
До 1962 г. многие американские корпорации осуществляли
экспорт через иностранные базовые компании, созданные в
странах с низкими налогами. Как правило, такая компания заку-
пала промышленные товары у американской материнской кор-
порации и перепродавала их с маржой иностранным налогопла-
тельщикам, обособляя таким образом доход от продаж в базовой
компании за пределами американской налоговой юрисдикции.
Когда Конгресс в 1962 г. ввел законодательные положения о
контролируемой иностранной корпорации, в целях устранения
отсрочки американских налогов на доход иностранной базовой
компании, многие американские корпорации стали добиваться
нового законодательства, стимулирующего экспорт.
В 1971 г. Конгресс США принял Положения о национальной
экспортной корпорации (НЭК) (Domestic International Sales
Corporation — DISC) как средство стимулирования экспорта.
Согласно этим положениям американский производитель мог бы
создать НЭК (расположенную в Соединенных Штатах), доход
которой не облагается налогом на уровне НЭК. Вместо этого
корпоративные акционеры непосредственно облагались налогом
на свою долю дохода НЭК, считающегося распределенным.
Часть дохода, не считающаяся распределенной, не подлежала
какому-либо налогообложению США до ее фактического рас-
пределения.
12.01. Обзор
279
С самого начала законодательство о НЭК доставляло много
хлопот торговым партнерам США, подписавшим Генеральное
соглашение о тарифах и торговле (ГАТТ). Они утверждали, что
положения о НЭК нелегально субсидировали экспорт, разрешая
неопределенную отсрочку прямых налогов на доход от экспорта,
заработанный в Соединенных Штатах. Совет ГАТТ согласился с
тем, что от сторон — участниц соглашения не требовалось на-
логообложения экспортного дохода, связанного с экономической
деятельностью за пределами их территории, до тех пор, пока
между связанными корпорациями были установлены принципы
ценообразования "на расстоянии вытянутой руки". Более того,
никакие положения ГАТТ не запрещали введение мер для избе-
жания двойного налогообложения дохода из иностранного ис-
точника.
Не признавая, что положения о НЭК нарушают ГАТТ, Со-
единенные Штаты тем не менее утвердили в 1984 г. новые меры
по стимулированию экспорта для определенных иностранных
экспортных корпораций — ИЭК (Foreign Sales Coprotations —
FSC) (ст. 921 — 927 КВД). В намерения Соединенных Штатов
входило приведение экспортных стимулов в соответствие с воз-
ражениями ГАТТ относительно прежних положений о НЭК. В
целом, иностранная экспортная корпорация — это иностранная
корпорация, организованная американской материнской корпо-
рацией для осуществления экспортных операций. Положения об
ИЭК содержат требования, которые призваны обеспечить под-
линное иностранное присутствие в ИЭК, а также то, что их до-
ход связан с существенной коммерческой деятельностью за пре-
делами США. Кроме того, доход ИЭК должен определяться на
основе принципа "на расстоянии вытянутой руки" или на основе
административных методов, направленных на установление цен,
приближенных к ценам "на расстоянии вытянутой руки". Нако-
нец, ИЭК не может быть расположена в пределах какой-либо
юрисдикции, где СВД не сможет получить доступ к финансовым
документам ИЭК.
Если корпорация удовлетворяет требованиям, предъявляемым
к ИЭК, то часть ее иностранного коммерческого дохода освобо-
ждается от американского корпорационного подоходного налога.
Эта часть может быть распределена в качестве свободных от на-
лога дивидендов американской материнской корпорации, по-
280
12. Иностранные экспортные корпорации
скольку это распределение удовлетворяет требованию для 100%-
ного списания полученных дивидендов. Ценность ИЭК, конеч-
но, уменьшается из-за иностранных налогов на ее доход. По
этой причине американские корпорации стремятся организовы-
вать ИЭК в зарубежных странах с относительно низкими или
вообще отсутствующими корпорационными подоходными нало-
гами и налогами, удерживаемыми с дивидендов от этих доходов.
12.02. Требования, предъявляемые к ИЭК
В соответствии со ст. 922(a) КВД корпорация должна удовле-
творять определенным требованиям, разработанным частично
для обеспечения в ней иностранного присутствия, а частично
для содействия СВД в соблюдении правовых норм. ИЭК должна
быть иностранной корпорацией, организованной на основании
законов правомочной зарубежной страны (или определенного
владения США, включая Виргинские о-ва). Для того чтобы стра-
на была правомочной, между этой страной и Соединенными
Штатами должно существовать соглашение об обмене информа-
цией. Обмен информацией подразумевает всю информацию о
подоходных налогах, а не только информацию об ИЭК. Амери-
канские Виргинские о-ва приняли законодательство, освобож-
дающее доход от внешней торговли и дивиденды, распределен-
ные из такого дохода, от подоходного налога, сделав Виргинские
о-ва популярным местом расположения ИЭК.
Другим требованием, обеспечивающим иностранное присутст-
вие в ИЭК, является то, что Совет Директоров ИЭК должен вклю-
чать как минимум одно лицо, не являющееся американским рези-
дентом (хотя это лицо может иметь гражданство США). Кроме того,
офис корпорации должен находиться за пределами США под ино-
странной юрисдикцией, которая удовлетворяет требованиям как
юрисдикция, где может быть создана ИЭК. Это не обязательно
должна быть та самая юрисдикция, в пределах которой образована
данная ИЭК. Офис должен осуществлять деятельность, сопостави-
мую с постоянным учреждением в соответствии с концепциями на-
логовых договоров, и должен вести постоянную отчетную докумен-
тацию, включающую как минимум счет-фактуры, квартальные от-
четы о доходах и годовой баланс.
12.03. Иностранное присутствие
281
Среди требований, призванных облегчить выполнение право-
вых норм и предотвратить злоупотребления, имеются следую-
щие: ИЭК не может иметь более 25 акционеров и выпускать
привилегированные акции; определенные налоговые учетные
документы должны вестись в пределах США; ИЭК не может
быть участником какой-либо контролируемой группы корпора-
ций, членом которой является ИЭК.
Избрание статуса ИЭК должно быть сделано в течение
90 дней до начала налогового года и может быть аннулировано
налогоплательщиком в течение первых 90 дней любого налого-
вого года или автоматически после пяти последовательных лет,
когда компания не могла удовлетворить требованиям, предъяв-
ляемым к ИЭК (ст. 927(f)(1)(A) КВД).
12.03. Иностранное присутствие
Часть "иностранного коммерческого дохода" ИЭК (foreign
trade income) освобождена от налогов США (ст. 922 КВД). Доход
ИЭК от какой-либо сделки является "иностранным коммерче-
ским доходом", если выполняются следующие три требования:
а) доход связан с экспортом; б) управление ИЭК имеет место за
пределами США; в) экономические процессы, в результате кото-
рых получен доход, имеют место за пределами США (ст. 924(a) и
(Ь) КВД).
(а)	Связанный с экспортом доход
Требование "связи с экспортом" призвано гарантировать, что
выгоды ИЭК получены от экспортного дохода, а не от дохода,
который ИЭК может получить от других видов деятельности,
например от инвестирования. Для этого КВД вводит концепцию
"экспортного имущества" (export property), которое определяется
обычно как имущество, произведенное в США в основном для
использования за пределами США, если не более 50% обосно-
ванной рыночной стоимости связано с импортированным в
США сырьем (ст. 927(a)(1) КВД). Экспортное имущество не
включает нематериальные активы, нефть и газ, а также статьи,
запрещенные для экспорта (ст. 927(a)(2) КВД).
Иностранный коммерческий доход ИЭК (часть которого мо-
жет обладать правом освобождения от налога) определяется как
282
12. Иностранные экспортные корпорации
валовой доход от "иностранной валовой коммерческой выручки"
(Foreign trading gross receipts) (ст. 923(b) КВД). "Иностранная ва-
ловая коммерческая выручка" относится к доходам, связанным с
продажей экспортного имущества, лизинга экспортной собст-
венности для использования за пределами США, или к услугам в
связи с продажей или лизингом экспортной собственности
(ст. 924(а)(1)-(3) КВД). Если ИЭК является комиссионным аген-
том по продаже экспортного имущества между американской
материнской корпорацией и иностранным покупателем, то ко-
миссионные являются иностранной валовой коммерческой вы-
ручкой (Сб. инстр., ст. 1.924(a)-1Т(Ь)). Иностранная валовая
коммерческая выручка дополнительно включает доход от инже-
нерных услуг или услуг в области архитектуры в связи со строи-
тельными проектами за пределами США или от выполнения оп-
ределенных услуг по управлению, оказанных несвязанной ИЭК
(или НЭК), пока 50% первых налогооблагаемых поступлений
происходят от продажи или лизинга или от услуг в связи с экс-
портным имуществом (ст. 924(a)(4) и (5) КВД).
(б)	Иностранное управление
Для того чтобы доход ИЭК обладал правом быть иностран-
ной валовой коммерческой выручкой, которая, в свою очередь,
образует иностранный коммерческий доход, часть которого, в
свою очередь, может обладать правом для освобождения от на-
лога, "иностранное управление" должно осуществляться за пре-
делами США (ст. 924(b)(1) и (с) КВД). В этом контексте предъ-
являются следующие требования: 1) все заседания совета дирек-
торов и собрания акционеров должны проводиться за пределами
США; 2) основной банковский счет ИЭК должен быть открыт в
зарубежной стране, которая удовлетворяет требованию об обмене
информацией согласно ст. 927(e)(3) КВД; 3) все дивиденды,
официальные выплаты, гонорары за ревизии и оплата служащих
из числа руководящего состава и директоров должны произво-
диться со счетов в иностранном банке.
(в)	Экономические процессы за пределами США
Доход, полученный ИЭК от сделки, имеет право на освобожде-
ние от налога, только если ИЭК (или лицо, действующее по кон-
12.03. Иностранное присутствие
283
тракту): 1) принимала участие в стимулировании (solicitation) (ином,
чем рекламирование), ведении переговоров или подготовке кон-
тракта, относящегося к сделке, за пределами США и 2) несла пря-
мые затраты за пределами США ("прямые иностранные затраты" —
foreign direct costs), относящиеся к сделке и равные либо как мини-
мум 50% общих прямых затрат, связанных со сделкой по пяти опре-
деленным категориям связанной со сбытом деятельности, либо 85%
прямых затрат, связанных с какими-либо двумя из пяти категорий
(ст. 924(d) КВД). Пятью категориями связанной со сбытом деятель-
ности являются: а) рекламирование и продвижение товара; б) обра-
ботка заказов клиентов и организация доставки; в) транспортировка
к заказчику; г) составление и отправка счета-фактуры и получение
оплаты; д) принятие на себя риска неплатежа. Для того чтобы удов-
летворить этим требованиям, ИЭК должна иметь контракт с амери-
канской материнской корпорацией или какой-либо другой сторо-
ной, действующей как агент ИЭК (Сб. инстр., ст. 1.924(d)-! (Ь)).
С точки зрения требования "участия" (participation) термин
"стимулирование" (solicitation) означает обмен информацией
ИЭК с определенным намеченным потенциальным клиентом
относительно сделки. "Ведение переговоров" (negotiation) вклю-
чает любой обмен информацией ИЭК с клиентом по условиям
продажи, таким, как цена, кредит, доставка или другая деталь
сделки. Термин "подготовка контракта" (making of the contract)
означает выполнение ИЭК любого действия, необходимого для
совершения продажи, например, выдвижение или принятие
предложения или подтверждение в письменной форме устных
договоренностей путем формулирования различных условий
контракта (Сб. инстр., ст. 1.924(d)-! (с)).
Требование к "прямым иностранным затратам" удовлетворе-
но, если иностранные прямые затраты какой-либо сделки равны
или превышают 50% общих прямых затрат, связанных с пятью
относящимися к сбыту категориями деятельности, которые пере-
числены выше, или удовлетворяют альтернативному требованию
85%. "Рекламирование" (advertising) — это обращение, связанное
с определенным товаром или серией товаров, через какое-либо
средство; затраты на создание имиджа не являются рекламиро-
ванием. "Продвижение товара" (sales promotion) — это персо-
нальное обращение к потенциальному клиенту на выставке при
284
12. Иностранные экспортные корпорации
демонстрации товара или на ежегодных собраниях заказчиков.
Термин "обработка заказов клиентов и организация доставки"
(processing customer orders and arranging for delivery) относится к
уведомлению американской материнской корпорации о заказе и
требованиях по доставке экспортного имущества, а также осуще-
ствление действий, необходимых для транспортировки имущест-
ва, не включая упаковку или фактические расходы на транспор-
тировку. ’Транспортировка" (transportation) означает перемеще-
ние или перевозку экспортного имущества с определением ино-
странных прямых затрат на основе соотношения расстояния в
милях за пределами США к общему расстоянию в милях [на ко-
торое перевозится экспортное имущество. — Примеч. пер.\.
"Составление и отправка" (Determination and transmittal) конеч-
ного счета-фактуры и получение оплаты относится к сбору до-
кументов, включая затраты на офисные нужды, на оборудование,
на оплату труда клерков и т.д. "Принятие на себя риска непла-
тежа" (Assumption of the credit risk) означает принятие экономи-
ческого риска неуплаты в отношении сделки. ИЭК несет этот
риск, если долги безнадежны,или если увеличилась сумма безна-
дежных долгов. Затраты на принятие кредитного риска включают
затраты на страхование от риска или утраты (Сб. инстр.,
ст. 1.924(e)-1).
Глубинный смысл и подробности Инструкций относительно
ст. 924(d) и (е) КВД раскрывают существование огромных про-
блем ведения учета и соблюдения правовых норм, связанных с
положениями об ИЭК. Категории перекрываются и имеют весь-
ма смутные очертания. Налогоплательщики, желающие освобо-
диться от налогов, что предусмотрено в ст. 921 КВД, затрачива-
ют немало усилий, чтобы доказать свои права.
12.04. Налогообложение ИЭК
При какой-либо сделке, если ИЭК удовлетворяет требовани-
ям ст. 924 КВД, участвуя в относящейся к экспорту деятельности
под иностранным управлением с иностранными экономически-
ми процессами, то часть иностранного коммерческого дохода
является "освобожденным от налога иностранным коммерческим
доходом" (exempt foreign trade income), не подлежащим налого-
12.04. Налогообложение ИЭК
285
обложению США (ст. 923 и 921(a) КВД). Это предусмотрено в
СВД при рассмотрении "освобожденного от налога иностранного
коммерческого дохода" в качестве дохода из иностранного ис-
точника, фактически не связанного с ведением торговли или хо-
зяйственной деятельности в Соединенных Штатах.
Освобожденная от налогов часть иностранного коммерче-
ского дохода ИЭК зависит от того, рассчитан ли иностранной
коммерческий доход на основании цен "на расстоянии вытяну-
той руки”, установленных между ИЭК и связанным с ней по-
ставщиком, или в соответствии со специальными правилами ад-
министративного установления цен для определения иностран-
ного коммерческого дохода, отнесенного к ИЭК. Если для сдел-
ки цены установлены "на расстоянии вытянутой руки" (на осно-
вании принципов ст. 482 КВД), то 30% (32%, если ИЭК принад-
лежит физическим лицам, а не корпоративным акционерам) ва-
лового иностранного коммерческого дохода (не включая доход,
связанный с определенными нематериальными активами) со-
ставляет освобожденный от налога иностранный коммерческий
доход, который подлежит снижению путем списаний, отнесен-
ных к освобожденному от налога иностранному коммерческому
доходу (ст. 923(a)(2) и 921(b) КВД).
Согласно одному из правил административного установления
цен 15/23 (16/23, если владельцем ИЭК являются физические
лица) иностранного коммерческого дохода, полученного ИЭК от
сделки, рассматривается как освобожденный от налога ино-
странный коммерческий доход, который подлежит снижению
путем списания отнесенного к освобожденному от налога ино-
странного коммерческого дохода (ст. 924(a)(3) и 921(b) КВД). На
основании этого правила 23% комбинированного налогооблагае-
мого дохода, полученного ИЭК и ее американской материнской
корпорацией, считается полученным ИЭК (ст. 925(a)(2) КВД).
Совместив эти два принципа, получаем, что 15/23 от 23%,
или 15%, комбинированного иностранного коммерческого дохо-
да ИЭК и ее материнской корпорации составляют освобожден-
ный от налога иностранный коммерческий доход. На основании
метода установления цены "на расстоянии вытянутой руки" 30%
иностранного коммерческого дохода ИЭК являются освобож-
денными от налога иностранным коммерческим доходом. Ос-
286
12. Иностранные экспортные корпорации
вим в стороне списания: если ИЭК получает 50% комбиниро-
ванного иностранного коммерческого дохода ИЭК и ее материн-
ской корпорации, то метод “на расстоянии вытянутой руки” и
правило 23%-ного административного установления цены дают
одинаковый результат — 15% комбинированного иностранного
коммерческого дохода, который является освобожденным от на-
лога иностранным коммерческим доходом (т.е. на основании ме-
тода “на расстоянии вытянутой руки” ИЭК может освободить от
налога 30% от 50% комбинированного иностранного коммерче-
ского дохода, или 15%).
Однако не совсем ясно, откуда Конгресс взял свой “23%-ный
метод” с его удивительным показателем размера освобождения
от налога в 15/23. Очевидно, “23%-ный метод” имеет историче-
ские корни, происходя от прежних положений о НЭК. На осно-
вании прежнего законодательства средняя прибыль НЭК при-
ближается к освобожденной от налога части дохода ИЭК, полу-
ченной на основании “23%-ного метода”.
В дополнение к этому методу имеется другое правило адми-
нистративного установления цен, не такое благоприятное для
налогоплательщиков. Вместо освобождения от “налога 15/23” от
23% комбинированного иностранного коммерческого дохода,
считающегося полученным ИЭК, ИЭК может освободить от
этого налога 1,83% валовой иностранной коммерческой выручки
от сделки (ст. 925(a)(3) КВД). Сопоставляя эти два метода можно
определить, что последний метод дает больший размер освобож-
дения от налога, если комбинированный иностранный коммер-
ческий доход от сделки составляет около 8% или менее цены
продажи. Соответственно этот метод, как правило, выгоден экс-
портерам большого объема товара с малой маржой прибыли
(например, экспортерам зерна).
ИЭК (при определенных условиях) имеет право выбрать сре-
ди правила “на расстоянии вытянутой руки”, “23%-ного метода”
и “1,83%-ного метода” тот метод, который обеспечит наиболь-
ший размер освобожденного от налога иностранного коммерче-
ского дохода от сделки (ст. 925(a) КВД). Для того чтобы выбрать
для сделки одно из правил административного определения це-
ны, ИЭК (или ее агент) должна осуществлять все пять относя-
щихся к сбыту категорий деятельности, определенных в
12.04. Налогообложение ИЭК
287
ст. 924(e) КВД, являющихся частью требования к экономическо-
му процессу, также как и участие в деятельности, относящейся к
стимулированию, ведению переговоров или подготовке контрак-
та на продажу (ст. 925(c) КВД). Существует дополнительное ог-
раничение на использование одного из правил административ-
ного установления цен. Размер освобожденного от налога дохо-
да, который определен по "методу 1,83%”, не может вдвое пре-
вышать размер освобожденного от налога дохода, полученного
по "методу 23%”.
Приведенный ниже пример иллюстрирует применение мето-
да "на расстоянии вытянутой руки" и двух методов администра-
тивного установления цен для сделки, совершенной ИЭК и ее
американской материнской корпорацией.
Имеются следующие данные (долл.):
1.	Валовая иностранная коммерческая выручка	1 000
ИЭК
2.	Прямые расходы ИЭК	225
3.	Затраты материнской корпорации на проданные	550
товары
4.	Прямые расходы материнской корпорации	125
5.	Комбинированный иностранный коммерческий	100
доход [стр. 1—стр.2—стр. 3—стр.4]
Метод “на расстоянии вытянутой руки ”
6.	Трансфертная цена товаров, проданных материн-	720
ской корпорацией ИЭК, считающаяся удовле-
творяющей стандарту "на расстоянии вытянутой
руки” ст. 482 КВД
7.	Иностранный коммерческий доход ИЭК [стр.1—	280
стр.6]
8.	Освобожденный от налога иностранный коммер-	84
ческий доход [30% от стр.7]
9.	Относимые расходы по ст. 921(b) КВД [стр.8-	67,50
стр.7 х стр.2]
10.	Прибыль, не подлежащая налогообложению	6,50
США [стр. 8—стр. 9]
288
12. Иностранные экспортные корпорации
Метод 23%-ного комбинированного налогооблагаемого дохода
11.	Считающаяся полученной ИЭК прибыль [23%	23
от стр.5]
12.	Полученная административная трансфертная	752
цена при продаже товаров материнской корпора-
цией ИЭК [стр.1—стр.2—стр. 11]
13.	Иностранный коммерческий доход ИЭК [стр.1—	248
стр. 12]
14.	Освобожденный от налога иностранный ком-	161,74
мерческий доход [15/23 от стр.13]
15.	Относимые расходы по ст. 921(b) КВД [стр. 14-	146,74
стр. 13 х стр.2]
16.	Прибыль, не подлежащая налогообложению	15
США [стр. 14—стр. 15]
Метод 1,83%-ной валовой иностранной коммерческой выручки
17.	Считающаяся полученной прибыль ИЭК	18,30
[меньшая чем 1,83% х стр.1 или 2 х стр. 11]
18.	Полученная административная трансфертная	756,70
цена при продаже товаров материнской корпора-
цией ИЭК [стр.1—стр.2—стр. 17]
19.	Иностранный коммерческий доход ИЭК [стр.1—	243,30
стр. 18]
20.	Освобожденный от налога иностранный ком-	158,67
мерческий доход [15/23 х стр. 19] —
21.	Относимые расходы по ст. 921(b) КВД [стр.20-	146,74
стр. 19 х стр.2]
22.	Прибыль, не подлежащая налогообложению	11,93
США [стр.20—стр.21]
Результаты вышеприведенных расчетов можно обобщить сле-
дующим образом:
12.04. Налогообложение ИЭК
289
	Метод “на расстоянии вытянутой руки99	23%-ный метод	1,83%-ный метод
23. Налогооблагаемый доход ИЭК [стр. 1—стр.6—стр.2] [стр. 1-стр. 12-стр.2] [стр. 1—стр. 18—стр.2]	55 долл.	23 долл.	18,30 долл.
24. Доля освобожденного дохо- да по ст. 923 и 291(a)(4)	30%	15/23	5/23
25. Освобожденный от налога доход [стр.23 х стр.24]	16,50 долл.	15 долл.	11,93 долл.
26. Экономия на налогах [34%	5,61 долл.	5,10 долл.	4,06 долл.
х стр.25]
В данном примере наиболее благоприятный для ИЭК резуль-
тат дает метод "на расстоянии вытянутой руки". Если бы транс-
фертная цена товаров “на расстоянии вытянутой руки” состави-
ла бы 750 долл, вместо 720 долл. (см. п.6), то освобожденный от
налогов доход по методу "на расстоянии вытянутой руки" соста-
вил бы 7,5 долл, (экономия на налогах равнялась бы 2,55 долл.),
и наиболее выгодным был бы “23%-ный метод”.
Освобожденный от налога иностранный коммерческий доход
ИЭК рассматривается как доход из иностранного источника, ко-
торый фактически не связан с ведением в США торговли или
хозяйственной деятельности и не подлежит налогообложению в
Соединенных Штатах (ст. 921(a) КВД). Освобожденный от на-
логов доход может быть распределен своей материнской корпо-
рации без налоговых последствий (ст. 245(c) КВД). Как правило,
американской материнской корпорации не предоставляется кос-
венный иностранный налоговый кредит на налоги, уплаченные
ИЭК с освобожденного от налогов иностранного коммерческого
дохода (ст. 901(h) КВД). Тем не менее существует отдельная
"корзина" иностранного налогового кредита для дохода ИЭК,
чтобы предотвратить усреднение доходов с высоким и низким
налогами (ст. 904(d)(1)(H) КВД).
290
12. Иностранные экспортные корпорации
Не освобожденный от налога иностранный коммерческий
доход (составляющий либо 70%, либо 8/23 иностранного ком-
мерческого дохода ИЭК при наличии материнской корпорации)
и инвестиционный доход, относящийся к иностранному ком-
мерческому доходу, полученному ИЭК, как правило, рассматри-
ваются как доходы из американского источника, которые факти-
чески связаны с ведением торговли или хозяйственной деятель-
ности через постоянное учреждение в Соединенных Штатах
(ст. 921(d) КВД). Следовательно, не освобожденный от налога
иностранный коммерческий доход облагается налогом на теку-
щей основе. Распределения не освобожденного от налога ино-
странного коммерческого дохода, как правило, удовлетворяют
требованиям для 100%-ного списания полученных дивидендов
после распределения корпоративному акционеру согласно
ст. 245(c) КВД. Однако распределения инвестиционного дохода
обычно подлежат 70%-ному списанию полученных дивидендов
(80% для дивидендов от принадлежащей на 25% корпорации)
(ст. 245(c)(1)(B) КВД).
Одна категория не освобожденного от налога иностранного
коммерческого дохода рассматривается иначе. Если ИЭК полу-
чает не освобожденный от налогов иностранный коммерческий
доход от сделки с использованием ценообразования "на расстоя-
нии вытянутой руки" (неосвобожденный доход ст. 923(a)(2)), ис-
точник и налогообложение этого дохода, в том числе кредитуе-
мость каких-либо уплаченных иностранных налогов, определяет-
ся так, как будто иностранная корпорация не является ИЭК. По
существу, этот тип повседневного коммерческого дохода не под-
падает под специальные правила и ограничения, связанные с
ИЭК (см. ст. 927(d)(6) КВД). Для этой категории дохода нет спи-
сания полученных дивидендов, но иностранные налоги с подоб-
ного дохода могут давать право на иностранный налоговый кре-
дит (ст. 243(c)(2) и 901(h) КВД).
Существует еще один, последний, аспект налогообложения,
заслуживающий упоминания. Большая часть дохода, заработан-
ного ИЭК, вероятнее всего является доходом subpart F
(например, доход иностранной базовой компании от продаж)
(ст. 951(e) КВД). Однако поскольку налогообложение не освобо-
жденного от налогов иностранного коммерческого дохода регу-
12.05. Специальные правила для мелких корпораций
291
лируется ст. 921(d) КВД, этот доход не принимается в расчет при
определении дохода subpart F. Но обратите внимание на то, что
поскольку ст. 921(d) КВД не регулирует не освобожденный от
налога доход статьи 923(a)(2) КВД, то этот доход подлежит рас-
смотрению по правилам subpart F (ст. 951(e)(2) КВД).
12.05. Специальные правила для мелких корпораций
Для мелких корпораций требования иностранного управле-
ния и иностранного экономического процесса, содержащиеся в
положениях об ИЭК, перевешивают выгоды от статуса ИЭК и
связанного с этим частичного освобождения от налогов. В ответ
на беспокойство мелких корпораций Конгресс Соединенных
Штатов принял положение о мелких ИЭК (ст. 922(b) КВД). Как
правило, мелкая ИЭК рассматривается таким же образом, как
ИЭК, хотя налоговые выгоды ограничены.
Чтобы иметь право на статус мелкой ИЭК, корпорация
должна удовлетворять установленным ст. 922(a)(1) КВД требова-
ниям, т.е. необходимы: иностранная регистрация; не более 25
акционеров; отсутствие привилегированных акций; иностранный
офис с книгами учета; директор-нерезидент; отсутствие НЭК в
контролируемой группе корпораций. Для мелких корпораций
соответствие этим требованиям не представляет сложности и не
требует больших затрат. Кроме того, в отличие от ИЭК, мелкие
ИЭК не должны удовлетворять требованиям иностранного
управления или иностранного экономического процесса
ст. 924(b)(1) КВД, чтобы получать валовую иностранную коммер-
ческую выручку.
Название "мелкая" по отношению к описываемым ИЭК про-
исходит от того факта, что мелкая ИЭК может зарабатывать ос-
вобожденный от налога иностранный коммерческий доход от
валовой иностранной коммерческой выручки в размере
5 млн. долл, или менее. В той мере, в какой валовая иностранная
коммерческая выручка превышает 5 млн. долл., избыток облага-
ется налогом с ИЭК по обычным корпорационным ставкам
(ст. 924(b)(2)(B) КВД). Налогоплательщики не могут избежать
этого ограничения, используя несколько мелких ИЭК
(ст. 924(b)(2)(B) КВД). При определении соответствующей
292
12. Иностранные экспортные корпорации
трансфертной цены между американской материнской корпора-
цией и ИЭК мелкая ИЭК должна удовлетворять тем же требова-
ниям, что и "нормальная" ИЭК, чтобы иметь возможность ис-
пользовать правила административного установления цен.
Специальные правила предусматривают существование
"долевой ИЭК" (shared FSC), которая является корпорацией, ве-
дущей отдельные счета для каждого акционера (ст. 927(g)(3)
КВД). Преимуществом долевой ИЭК является то, что расходы на
иностранное управление делятся на 25 акционеров или менее.
Однако долевая ИЭК должна удовлетворять требованиям, предъ-
являемым к статусу ИЭК как единому целому, даже если для
каждого акционера ведется отдельный счет.
Имеется пережиток прошлого режима НЭК, который дает
шанс мелким ИЭК. Основной проблемой НЭК согласно прави-
лам ГАТТ была невозможность для государственной казны полу-
чить процент с отложенной части дохода НЭК. Существенно ог-
раничив использование НЭК, Конгресс переработал положения
для создания платящих процент НЭК, которые могут отклады-
вать налоговые обязательства, связанные с частью их дохода, но
в конечном итоге должны уплатить отложенный налог плюс
процент с отложенного налогового обязательства. По существу,
платящая процент НЭК рассматривается таким образом, как
будто Казначейство предоставило НЭК заем под проценты в
размере отложенного налогового обязательства. Платящей про-
цент НЭК разрешается откладывать налогообложение дохода,
связанного с 10 млн. долл, или менее экспортной выручки, удов-
летворяющей оговоренным условиям.
ГЛАВА 13
КОРПОРАЦИИ, НАХОДЯЩИЕСЯ
ВО ВЛАДЕНИЯХ США
13.01. Обзор
Начиная с 1921 г. КВД содержит специальные положения, сти-
мулирующие экономическое развитие владений США, включающих
Американское [Восточное] Самоа, Гуам, Северные Марианские
острова, Пуэрто-Рико и Американские Виргинские острова. Были
ли эти положения успешными, вопрос несколько спорный. Эконо-
мика Пуэрто-Рико действительно демонстрировала быстрый рост в
конце 1940-х годов, но это могло быть следствием других неналого-
вых экономических факторов (например, низкой стоимости рабочей
силы, наличия больших ресурсов рабочей силы, стабильной эконо-
мической и политической обстановки). Действительно, до пере-
смотра в 1982 г. Положения о корпорациях во владениях США в
некоторых случаях упущенные налоговые поступления в бюджет
составляли 100 тыс. долл, на пуэрто-риканского наемного рабочего,
в то время как средняя зарплата составляла 14 тыс. долл, на одного
служащего.
Настоящее положение, регулирующее деятельность корпора-
ций во владениях США (ст. 936 КВД), было первоначально вве-
дено в 1976 г. Статья 936 КВД дает право удовлетворяющему ус-
ловиям налогоплательщику на налоговый кредит, эквивалентный
федеральным налоговым обязательствам, которые в ином случае
приходились бы на доход, полученный в американских владени-
ях. Иными словами, положение освобождает от американского
294
13. Корпорации, находящиеся во владениях США
налогообложения доход, полученный во владениях. Конечно,
владения вправе вводить свои собственные налоги на доходы,
полученные в их пределах. Но конкурируя за американские ин-
вестиции, владения поддерживают свои местные налоги на низ-
ком уровне или вообще не вводят налогов. Положение о корпо-
рациях во владениях имеют характер налогового избавления
(см. 5.06).
Налоговый кредит для владений всегда был особо привлека-
тельным для двух отраслей промышленности — фармацевтиче-
ской и электронной. Оставив на минуту в стороне ограничения,
содержащиеся в ст. 936 КВД, рассмотрим на следующем примере
привлекательность ст. 936 КВД. Предположим, что американская
фармацевтическая корпорация Фармако владеет патентом на
формулу нового средства для защиты зубов от кариеса, которое
будет рекламироваться как лекарство Протеке. Фармако лицен-
зирует патент полностью принадлежащей ей корпорации ПР во
владении США (зарегистрированной в США), которая произво-
дит лекарство в Пуэрто-Рико и продает готовый продукт Фарма-
ко для перепродажи в Соединенных Штатах.
Предположим, что затраты на производство флакона лекар-
ства (содержащего 100 таблеток) составляют 1 долл., а флакон
продается за 11 долл. Поскольку Фармако подлежит налогообло-
жению США, в то время как доход корпорации ПР, по сущест-
ву, освобожден от налогов, Фармако захочет переместить воз-
можно большую часть потенциального дохода в 10 долл, корпо-
рации ПР. При отсутствии роялти, уплаченного или считающе-
гося уплаченным корпорацией ПР Фармако, последняя вообще
не будет облагаться налогом на 10 долл, прибыли. Она будет по-
купать у ПР каждый флакон по 11 долл, и перепродавать по той
же цене. Кроме того, Фармако может воспользоваться 100%-ным
списанием полученных дивидендов на основании ст. 243 КВД,
чтобы избежать американского налогообложения распределенной
прибыли корпорации ПР.
Эта модель представляет традиционную проблему распределения
доходов — какая часть прибыли 10 долл, должна быть отнесена к
разработке Фармако патента путем роялти, считающимся уплачен-
ным корпорацией ПР Фармако. Трудность решения данной про-
блемы и присущая этим отраслям гибкость “ответственны за экс-
13.03. Налогообложение корпорации во владениях
295
плуатацию" ст. 936 КВД электронной и фармацевтической промыш-
ленностью, которые в большом объеме используют нематериальные
активы. В ст. 936(h) КВД — одной из самых запутанных и сложных
в Налоговом Кодексе Внутренних Доходов — Конгресс сделал по-
пытку справедливо распределить расходы между корпорацией во
владениях США и материнской корпорацией.
13.02. Соответствие требованиям
Для того чтобы получить выгоду от применения ст. 936 КВД,
корпорация должна быть национальной корпорацией, удовлетво-
ряющей двум требованиям, предъявляемым к валовому доходу.
Во-первых, как минимум 80% валового дохода корпорации за
предшествующие рассматриваемому три года (если корпорация
существовала) должны быть получены из источников в пределах
американского владения (ст. 936(a)(2)(A) КВД). Во-вторых, как
минимум 75% валового дохода корпорации должно быть получе-
но в результате активной торговли или хозяйственной деятель-
ности в пределах владения (ст. 936(a)(2)(B) КВД). В вышеприве-
денном примере, если ПР организовала бы в Пуэрто-Рико про-
изводство лекарства Протеке и перепродавала его Фармако, то
корпорация ПР, вероятно, будет удовлетворять обоим требова-
ниям. С другой стороны, если корпорация ПР имеет значитель-
ный доход от других операций вне американских владений, то
она может и не удовлетворить требованию 80%-ного валового
дохода. Аналогично, если корпорация ПР имеет существенный
инвестиционный доход из Пуэрто-Рико, то она может не удовле-
творить 75%-ному требованию.
13.03. Налогообложение корпорации во владениях
Удовлетворяющая всем условиям корпорация во владениях
США получает кредит в счет своих американских налоговых обя-
зательств, который эквивалентен части налога, связанного: а) с
налогооблагаемым доходом из неамериканского источника от
ведения торговли или хозяйственной деятельности в пределах
владений США; б) с продажей или обменом, по существу, всех
активов такой торговли или хозяйственной деятельности; в) с
296
13. Корпорации, находящиеся во владениях США
удовлетворяющим условиям инвестиционным доходом из владе-
ний (Qualified possessions source investment income — QPSII).
Суммы, физически полученные в Соединенных Штатах, не
учитываются при определении размера налогооблагаемого дохода
из неамериканских источников, даже если они получены из ис-
точников за пределами США (ст. 936(b) КВД). Не всегда ясно,
получен ли доход в Соединенных Штатах. Если Фармако посы-
лает чек в главный офис корпорации ПР в Пуэрто-Рико, кото-
рый в конце концов помещают на счет в американском банке, то
платеж не считается полученным в Соединенных Штатах. Одна-
ко если банк, действуя как агент Пуэрто-риканской корпорации,
получает плату в Соединенных Штатах, то полученные средства
рассматриваются как полученные в Соединенных Штатах, даже
если немедленно помещаются в банк в Пуэрто-Рико.
Продажа или обмен всех активов, используемых для торговли
или хозяйственной деятельности корпорации во владениях, об-
ладают правом на кредит, предусмотренный ст. 936 КВД, если
доход получен из источников за пределами США. Однако нало-
говый кредит на основании ст. 936 КВД не предоставляется на
продажу или обмен какого-либо актива, содержащего (по стои-
мости) переходящую составляющую (carryover basis) (если только
переуступщик также не подпадает под ст. 936 КВД)(ст. 936(d)(3)
КВД). Например, если Фармако передает текущие оборотные
активы корпорации ПР, которая потом продает их с прибылью,
то прибыль корпорации ПР от продажи не дает право на кредит
по ст. 936 КВД, даже при том, что удорожание произошло толь-
ко когда активы находились в распоряжении ПР.
Возможно, наиболее сложная категория дохода, к которому
применяется ст. 936 КВД, — это доход QPSII (ст. 936(a)(1)(B)
КВД). Он является валовым доходом из источников в пределах
владения, где ведет активную торговлю или хозяйственную дея-
тельность корпорация во владениях, которая связана с инвести-
рованием в этом владении средств, полученных от торговли или
хозяйственной деятельности (ст. 936(d)(2)(B) КВД). Например, в
той мере в какой доход, производимый корпорацией ПР, разме-
щается в банках Пуэрто-Рико, какой-либо процент, полученный
с банковского депозита, является доходом QPSII, как и любой
процент на процент. Иными словами, доход, полученный от ин-
вестирования доходов от торговли или хозяйственной деятельно-
297
13.04. Позиция КВД по отношению
к нематериальным активам
ста, квалифицируется как доход QPSII, если доход от торговли
или хозяйственной деятельности инвестирован в активные опре-
деленного типа хозяйственные фонды в стране, входящей в
Инициативу Карибского бассейна (Caribbean Basin Initiative-
country), имеющей соглашение с США об обмене информацией
(ст. 936(d)(4) КВД).
Если для освобождения дохода от американского налогообложе-
ния применяется кредит по ст. 936 КВД, то иностранный налого-
вый кредит по ст. 901 КВД не предоставляется (ст. 936(c) и 901(g)
КВД). Аналогично, иностранный налоговый кредит не предоставля-
ется в тех случаях, когда владение вводит свой удерживаемый у ис-
точника налог на дивиденд, распределяемый материнской корпора-
ции в той мере, в какой дивиденд удовлетворяет требованиям,
дающим право на 100%-ное списание полученных дивидендов на
основании ст. 243 КВД (ст. 901(g) КВД). Списание полученных ди-
видендов обычно означает 100%-ное исключение дивидендов, полу-
ченных от корпорации во владениях.
13.04. Позиция КВД по отношению
к нематериальным активам
(а)	Общее правило
Наиболее сложные аспекты кредита, предоставляемого кор-
порациям во владениях, связаны с рассмотрением дохода от не-
материального имущества, например от патентов. В соответствии
со ст. 936 КВД доход от неосязаемой собственности включает
доход: от патентов, изобретений, формул, технологических про-
цессов, дизайна, моделей, ноу-хау, авторских прав, художествен-
ных произведений, товарных знаков, торговых марок, фирмен-
ных названий, франшизы, лицензий, контрактов, списков потре-
бителей или т.п. (ст. 936(h)(3)(B) КВД).
Общее правило заключается в том, что доход от неосязаемой
собственности облагается налогом в рамках налогообложения
американских акционеров корпорации во владениях, а не при
налогообложении самой корпорации во владениях (ст. 936(h)(1)
КВД). Тем не менее корпорация во владениях имеет право на
разумную долю прибыли на свои прямые и косвенные затраты,
298
13. Корпорации, находящиеся во владениях США
связанные с таким доходом (ст. 936(h)(3)(C) КВД). Действие об-
щего правила фактически направлено на снижение выгод, пре-
доставляемых ст. 936 КВД. Если корпорация ПР может прода-
вать флакон лекарства Протеке за 11 долл, при затратах на про-
изводство в 1 долл., то большая часть этой прибыли обусловлена
уникальным характером патента, который дает корпорации ПР
монополию на производство Протекса. Если доход, связанный с
этой монополией, отнесен к Фармако, а не к корпорации ПР, то
относительно небольшая часть дохода корпорации ПР удовле-
творяет требованиям для получения кредита в соответствии со
ст. 936 КВД.
Чтобы продемонстрировать применение общего правила,
предположим, что корпорация ПР несет следующие расходы
(долл.):
Прямые расходы на рабочую силу
300
Накладные расходы предприятия
Косвенные расходы на рабочую силу	50
Вспомогательные производственные материалы 25
Коммунальные услуги и налоги	30
Износ	10
Амортизация патента	10
Роялти лицензиару за патент	5	130
Потребляемое сырье	80
Общие производственные затраты	510
Административные расходы	40
Расходы на выплату процентов	25
ОБЩИЕ РАСХОДЫ
575
На основании инструкции понесенные общие расходы долж-
ны быть снижены на сумму затрат, связанных с нематериальны-
ми активами, выплатой процентов и сырьем, входящими в со-
став продукции, произведенной корпорацией во владениях (Сб.
инстр., ст. 1.936-4, Q & А 3). С учетом этих поправок общие рас-
ходы выглядят следующим образом (долл.):
299
13.04. Позиция КВД по отношению
к нематериальным активам
Общие расходы
Минус:
Потребленное сырье
Амортизация патента
Роялти лицензиару
Выплата процентов
Откорректированные расходы
80
10
5
25.
575
120
455
Если при сравнении с сопоставимыми производителями ус-
тановлено, что приемлемый (разумный) коэффициент прибыль-
ности составляет 10% откорректированных расходов, то корпо-
рация ПР декларирует 45,5 долл, в качестве налогооблагаемого
дохода, имеющего право на кредит по ст. 936 КВД. Ограничение
нормы прибыли корпорации ПР 10% откорректированных рас-
ходов вместо нормы, составляющей 1000% и полученной при
сопоставлении цены продажи (11 долл, за флакон лекарства) с
производственными затратами (1 долл, на флакон), и отнесение
каких-либо излишков прибыли к Фармако делают общее правило
непривлекательным для большинства корпораций во владениях.
Именно по этой причине корпорации во владениях обычно
выбирают один из методов, составляющих альтернативу общему
правилу, в случае, если корпорация поддерживает "значительное
хозяйственное присутствие” (significant business presence) во вла-
дении (ст. 936(h)(5) КВД). Требование "значительное хозяйствен-
ное присутствие" рассматривается после изучения каждого из
двух избираемых методов.
(б)	Метод распределения затрат
Метод распределения затрат может быть избран корпорацией
во владениях, которая удовлетворяет условию значительного хо-
зяйственного присутствия, описанного в 13.04 (г). Принцип
этого метода состоит в том, что корпорация во владениях платит
сумму, эквивалентную ее доле в затратах на исследования и раз-
работки (И и Р), которые понесла материнская (или связанная)
корпорация в связи с продукцией, производимой во владении
(ст. 936(h)(5)(C)(i)(I) КВД).
Оплата при распределении затрат, по существу, составляет
110% от результата, полученного по следующей формуле:
300
13. Корпорации, находящиеся во владениях США
Затраты на исследования х Продажи во владениях
в области продукции	Общие продажи
или суммы, требуемой на основании правил о трансфертной це-
не ст. 482 КВД, причем той, которая больше.
"Затраты на исследования в области продукции" (Product area
research expenditures) — это расходы на исследования и разработ-
ки, связанные со всеми товарами, находящимися в пределах од-
ного и того же трехзначного кода Стандартной классификации
отраслей хозяйства (Standard Industrial Classification). "Продажи
во владениях" (Possessions sales) — это все мировые продажи то-
варов одного вида продукции, осуществленные корпорациями во
владениях несвязанным покупателям, независимо от того, осу-
ществляются ли продажи корпорациями во владениях или свя-
занными с ними сторонами (в том числе материнской корпора-
цией). "Общие продажи" (Total sales) — это все продажи по всему
миру несвязанным покупателям товаров, принадлежащих к од-
ному и тому же виду продукции и произведенных где-либо мате-
ринской корпорацией и связанными с ней корпорациями.
Рассмотрим, как определяется сумма по методу распределе-
ния затрат, на следующем примере. Корпорация ПР производит
четыре различных товара (А, В, С и D), принадлежащих к одно-
му и тому же виду продукции. Корпорация ПР продает свою
продукцию американской корпорации Фармако, которая пере-
продает ее несвязанным покупателям в Соединенных Штатах.
Продажи Фармако составляют по каждому товару 1 млн. долл.,
или 4 млн. долл, по всем четырем товарам. Другие продажи
Фармако товаров того же вида составляют 3 млн. долл. Фармако
затрачивает 350 тыс. долл, на все И и Р для всех товаров в пре-
делах данного вида продукции. Тогда отдельная сумма распреде-
ления затрат для каждого товара составляет:
1 000 000
-------- X 350 000 X 110% = 55 000 (долл.)
7 000 000
Корпорация ПР должна осуществить выплату по распределе-
нию затрат прежде срока подачи налоговой декларации. Этот
301
13.04. Позиция КВД по отношению
к нематериальным активам
платеж не является доходом Фармако, но он снижает размер
списаний, которые в противном случае могут быть разрешены
Фармако для И и Р. Осуществив платеж, корпорация ПР опре-
деляет свой налогооблагаемый доход от продаж лекарства корпо-
рации Фармако (для перепродажи несвязанным покупателям),
применяя правила трансфертной цены ст. 482 КВД (см. гл. 8).
Метод распределения затрат позволяет корпорации во владениях
рассматривать прибыль, связанную с производственными нема-
териальными активами как доход, если удовлетворено условие
значительного хозяйственного присутствия.
(в)	Метод дробления прибыли
Для того чтобы использовать альтернативный метод дробле-
ния прибыли для определения налогооблагаемого дохода, корпо-
рация во владениях должна не только удовлетворять требованию
значительного хозяйственного присутствия, но и производить
или выпускать продукцию во владении США (ст. 936(h)(5)(B)(ii)
КВД). Если эти два условия выполнены, то налогооблагаемый
доход корпорации во владениях считается равным 50% комбини-
рованного налогооблагаемого дохода корпорации во владениях и
связанных с ней корпораций, включая материнскую корпорацию
(аффилиированную группу). Метод дробления прибыли аналоги-
чен правилам административного установления цены, которые
применяются к ИЭК и по которым 16/23 (или в некоторых слу-
чаях — 15/23) комбинированного налогооблагаемого дохода ма-
теринской корпорации и ИЭК относится к ИЭК.
Для рассмотрения упрощенного примера применения метода
дробления прибыли предположим, что корпорация ПР произво-
дит центрифуги. Она продает 50 единиц продукции несвязанным
покупателям по цене "на расстоянии вытянутой руки", а осталь-
ные 50 единиц — своей американской связанной компании
Фармако, которая сдает их в аренду несвязанным с ней лицам. В
ситуации, когда материнская корпорация сдает в аренду закуп-
ленный товар несвязанным лицам, материнская корпорация рас-
сматривается как продавшая арендованные товары по обосно-
ванной рыночной стоимости, а затем вновь их купившая, так что
их можно снова сдавать в аренду. Комбинированный налогооб-
лагаемый доход от 100 единиц продукции рассчитан на основе
следующих данных о производстве, продажах и затратах (долл.):
302
13. Корпорации, находящиеся во владениях США
Продажи
1.	Общие продажи корпорацией ПР несвязанным по-	500
купателям (50 х Ю долл.)
2.	Общие считающиеся сделанными продажи корпора- 500
цией Фармако несвязанным лицам (50 х Ю долл.)
3.	Общая валовая выручка [стр.1+стр.2]	1 000
Общие затраты
4.	Стоимость материала	200
5.	Производственная себестоимость	300
6.	Расходы на исследования	0
7.	Прочие расходы	100
8.	Итого	600
Комбинированный налогооблагаемый доход от 100 единиц продукции
9.	Комбинированный налогооблагаемый доход |стр.З—	400
стр.8]
10.	Доля комбинированного налогооблагаемого дохода, 200
распределяемая к корпорации ПР [50% х стр.9]
11.	Доля комбинированного налогооблагаемого дохода, 200
распределяемая к Фармако [стр.9—стр. 10]
Налоговая база Фармако от сдачи в аренду 50 единиц продукции
несвязанным лицам
12.	50 единиц, считающиеся закупленными по цене	500
перепродажи, равной 10 долл.
С любых доходов корпорации Фармако от последующей сда-
чи в аренду налоги взимаются с Фармако.
(г) Значительное хозяйственное присутствие
Для того чтобы получить право на метод распределения за-
трат или на метод дробления прибыли, корпорация во владениях
303
13.04. Позиция КВД по отношению
к нематериальным активам
должна удовлетворять требованию значительного хозяйственного
присутствия в отношении рассматриваемого товара или услуги
(ст. 936(h)(5)(B) КВД). Это требование отражает нескрываемую
цель Конгресса — создание рабочих мест во владениях США.
Имеются три требования значительного хозяйственного присут-
ствия, любое из которых может быть удовлетворено в отношении
товара или услуги.
На основании теста 25%-ной добавленной стоимости общие
производственные затраты (иные, чем прямые материальные затра-
ты и определенные выплаты процента) корпорации во владениях
должны составлять как минимум 25% избытка валовой выручки за
пределами аффилиированной труппы над затратами на материалы,
закупленные у несвязанных продавцов. Цель этого требования —
определить, являются ли расходы во владении важным компонен-
том прибыли от продажи товара. Например, производственные за-
траты корпорации ПР на товары, продаваемые несвязанным поку-
пателям за 75 долл., составляют 12,5 долл. Если затраты на сырье
для производства товаров составляют 25 долл., то корпорация ПР
удовлетворит требованию 25% (т.е. 12,5 долл, составляет как мини-
мум 25% от 75 долл, минус 25 долл.).
Корпорации во владениях чаще прибегают к удовлетворению
требования 65%-ных затрат на труд, которое считается удовле-
творенным, если 65% общих прямых затрат аффилиированной
группы на рабочую силу, занятую в производстве выпускаемого
во владениях товара, приходится на услуги, выполняемые во
владении корпорацией во владениях. Например, если корпора-
ция ПР несет расходы на рабочую силу в размере 4 долл, на пар-
тию в 100 флаконов лекарства Протеке, а Фармако — расходы на
рабочую силу в размере 2 долл, на партию, выполняя функцию
перепродажи, то корпорация ПР удовлетворит требованию 65%
для выпускаемого ею товара.
Третье требование значительного хозяйственного присутствия
предусматривает возможность применения корпорацией во вла-
дениях метода дробления прибыли или метода распределения
затрат для определения налогооблагаемого дохода той корпора-
ции во владениях, которая осуществила во владениях значитель-
ные капиталовложения. Требование капиталовложений считается
304	13. Корпорации, находящиеся во владениях США
удовлетворенным, если: а) на корпорацию во владениях прихо-
дится как минимум 50% затрат аффилированной группы на ра-
бочую силу, производящую товар или услуги и б) прямые затра-
ты на рабочую силу и производственные затраты в течение ба-
зисного периода корпорации во владениях эквивалентны или
превышают 70% прямых затрат аффилированной труппы на ра-
бочую силу и производственных затрат за базисный период в от-
ношении товара или услуги (Сб. инстр., ст. 1.936-5(Ь) (8), Q & А
1). "Производственные затраты за базисный период" (Base period
construction costs) — это по существу затраты, производственные
в течение налогового года и четырех предшествующих налоговых
лет на производство рассматриваемого товара или услуги.
ГЛАВА 14
ПОЛОЖЕНИЯ О МЕЖДУНАРОДНЫХ
БОЙКОТАХ И КОРРУПЦИИ
14.01 Обзор положений о международных бойкотах
Начиная с 1976 г. американские налогоплательщики могут
быть оштрафованы по ст. 999 КВД за участие в некоторых меж-
дународных бойкотах. Хотя положения сформулированы в об-
щем виде, они были введены в ответ на бойкот Израиля араб-
скими государствами. Когда положения о бойкоте применяются
к определенной операции, американский налогоплательщик не
имеет права на потенциально доступный иностранный налого-
вый кредит на иностранные подоходные налоги на доход от этой
операции. В дополнение к этому, если участвующий в бойкоте
экономический субъект является иностранной контролируемой
корпорацией, то доход от сделки облагается налогом, взимаемым
непосредственно с американских акционеров, даже если в ос-
тальном нет оснований для применения положений subpart F.
Действие ст. 999 КВД изложено в “Руководстве” (Guidelines),
изданном СВД в форме вопросов и ответов. Впервые положения
были опубликованы в 1976 г. и с тех пор несколько раз пере-
сматривались; однако последний раз серьезные изменения были
внесены в руководство в (1978 г. 1978-1 С.В. 521). Приводимые
ниже цитаты относятся к вопросам из Руководства.
Не ко всем бойкотам применяются налоговые санкции
ст. 999 КВД. Бойкоты, санкционированные американским зако-
нодательством или правительственными постановлениями, та-
306
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
кие, как бойкот Ливии или Кубы, не влекут за собой штрафов
(ст. 999(b)(4)(A) КВД). Кроме того, не на все и даже не на боль-
шинство несанкционированных бойкотов распространяется дей-
ствие ст. 999 КВД. Оно не распространяется на ограничения
экспорта или импорта товаров из определенной страны — пер-
вичный бойкот (ст. 999(b)(4) КВД). В соответствии с принципом
национального суверенитета каждая страна сама выбирает торго-
вых партнеров. Так что, например, тот факт, что Сирия не раз-
решает импорт израильских товаров или что Кувейт требует,
чтобы экспортируемая им нефть не перепродавалась Израилю,
не "запускает" действие ст. 999 в отношении американских про-
давцов или покупателей. Например, условие, поставленное аме-
риканским банком, что оплата аккредитива производится только
по предъявлении сертификата, указывающего, что товары не по-
ступают из бойкотируемой страны, не является участием в бой-
коте (boycott cooperation) (Руководство, Н-31). Однако капитал
рассматривается иначе, чем товары и услуги; так что соглашение
не использовать капитал, происходящий из бойкотируемой стра-
ны, в производстве товаров является участием в бойкоте
(Руководство, 1-6).
Статья 999 КВД относится к вторичному и третичному бой-
котам. Вторичный бойкот (secondary boycott) имеет место, когда
какая-либо страна отказывается иметь дело с компанией, по-
скольку она (или связанная с ней корпорация) имеет дело по
другим сделкам с бойкотируемой страной, даже если никакие
товары бойкотируемой страны не связаны с рассматриваемой
сделкой. Третичный бойкот (tertiary boycott) — это, когда страна
отказывается иметь дело с американской компанией, которая не
ведет дел с бойкотируемой страной, но совершает сделки с дру-
гими компаниями, которые участвуют в делах с бойкотируемой
страной.
В частности, в ст. 999(b)(3) КВД предусматривается, что на-
логоплательщик имеет отношения с международным бойкотом,
если он соглашается воздерживаться: а) от ведения хозяйствен-
ной деятельности с бойкотируемой страной; б) от ведения хозяй-
ственной деятельности с кем-либо, ведущим дела с бойкотируе-
мой страной; в) от ведения хозяйственной деятельности с какой-
либо компанией, руководство которой состоит из лиц опреде-
ленной национальности, расы, вероисповедания; г) от приема на
14.02. Участие в бойкоте
307
работу лиц определенной национальности, расы или вероиспо-
ведания; д) от транспортировки или страхования товаров, пред-
назначенных для бойкотирующей страны, если транспортиров-
щик или страховщик не участвует в бойкоте (ст. 999(b)(3) КВД).
Даже если налогоплательщик не участвует в международном
бойкоте, он может быть обязан отчитываться согласно ст. 999(a)
КВД. Существует обязанность ставить СВД в известность о ка-
ких-либо запросах в участии в международном бойкоте, если на-
логоплательщик или какая-либо связанная с ним сторона осуще-
ствляли "операции", относящиеся к бойкотирующей стране, ее
компаниям или гражданам. Запрос на участие в первичном бой-
коте не требует отчета. Министр финансов ведет список бойко-
тирующих стран.
14.02. Участие в бойкоте
Для того чтобы участвовать в бойкоте, налогоплательщик
должен "согласиться" на определенные предписанные действия в
качестве условия ведения хозяйственной деятельности с бойко-
тирующей страной (ст. 999(b)(3) КВД). Соглашение, не связан-
ное с хозяйственной деятельностью в бойкотирующей стране, не
подпадает под действие ст. 999 КВД. Например, если компания,
ведущая хозяйственную деятельность в Греции, соглашается с
тем, что условия фрахта судна предусматривают бойкотирование
израильских морских портов, то это не расценивается как уча-
стие в бойкоте, поскольку соглашение не являлось непременным
условием хозяйственной деятельности в арабской стране
(Руководство, Н-27).
Если налогоплательщик ведет хозяйственную деятельность с
какой-либо арабской страной, то соглашение (в письменной или
устной форме) может носить конкретный характер или следовать
из общей системы поведения. Если соглашение отсутствует, но
компания фактически поддерживает бойкот, осуществляемый
арабской страной путем отказа принимать на работу работников-
евреев, то такое фактическое соответствие бойкоту не является
само по себе соглашением. Однако такое соблюдение бойкота в
сочетании с другими факторами могло бы представлять собой
систему поведения, образующую соглашение. Другие факторы
308
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
могут включать окончание или уменьшение деловых связей с
фирмами, занесенными в черный список, в отсутствие причин,
заставляющих избегать бойкота, или отказ вступать в такие от-
ношения, когда имеются причины, принуждающие делать это
(Руководство, Н-3). Наоборот, если компания вступает в согла-
шение о бойкотировании, которое регулярно игнорирует, нало-
говые штрафы тем не менее применяются (Руководство, Н-18).
Вероятно, наиболее явным в Руководстве является различие
между понятиями "apply" (применять) и "comply" (подчиняться,
исполнить, удовлетворить). Условие в контракте, предусматри-
вающее применение (apply) законов о бойкотировании арабской
страны, не делает этот контракт соглашением о бойкотировании;
но условие, предусматривающее, что компания будет исполнять
(“comply” with) эти законы, превращает контракт в такое согла-
шение (Руководство, Н-3 и Н-4). Однако положение о примене-
нии (apply provision) может быть одним из факторов в общей
системе поведения, из которой следует соглашение на бойкоти-
рование, хотя повторяющееся использование положения о при-
менении не дает повода к такому заключению.
14.03. Примеры действий, влекущих за собой
штрафные санкции (примеры наказуемых действий)
(а)	Дискриминационный отказ вести дела
Как указывалось выше, налогоплательщик подлежит штрафо-
ванию при наличии соглашения воздерживаться от ведения хо-
зяйственной деятельности: а) с бойкотируемой страной (или в
бойкотируемой стране) или с ее гражданами или компаниями;
б) с американской компанией, ведущей дела с бойкотируемой
страной (или в бойкотируемой стране), ее гражданами или ком-
паниями; в) с компаниями, принадлежащими лицам определен-
ной национальности, расы или вероисповедания.
По отношению к первой категории (т.е. к вторичным бойко-
там) соглашение воздерживаться от ведения некоторых видов
хозяйственной деятельности в бойкотируемой стране, но не
других видов, является участием в бойкоте (Руководство, Н-21).
14.03. Примеры действий, влекущих за собой	309
штрафные санкции (примеры наказуемых действий)
Соглашение о непоставках в бойкотирующую страну товаров,
произведенных или выпущенных при участии капитала из бой-
котируемой страны, также является запрещенным действием
(Руководство, 1-6).
Третичными бойкотами, вызывающими к действию ст. 999
КВД, являются отказы вести хозяйственную деятельность с ли-
цами США, которые имеют дела с бойкотируемыми странами.
Следовательно, отказ вести дела с иностранной компанией из-за
того, что она осуществляет хозяйственную деятельность с бойко-
тируемой страной, не подлежит штрафу (Руководство, J-2B и J-
11). Однако соглашение не иметь дел с компаниями из "черного
списка" является участием в бойкоте, если в списке нет амери-
канских компаний, потому что они могут быть занесены в этот
список в будущем (Руководство, J-4). Согласие на выдачу суб-
подрядов только с указанными субподрядчиками позволяет сде-
лать вывод о бойкотировании, если только исключение компа-
ний было произведено по причинам, не имеющим ничего об-
щего с бойкотами (Руководство, Н-3). Аналогично, соглашение
американской компании закупать товары у определенного по-
ставщика, указанного бойкотирующей страной, является участи-
ем в бойкоте, если американская компания подтверждает доку-
ментально, что поставщик не занесен в "черный список" (Руко-
водство, Н-1В). С другой стороны, если американская компания
выдвигает условия найма субподрядчиков для поставок в какую-
либо страну, которым некоторые компании не могут удовлетво-
рить, так как законодательство этой бойкотирующей страны за-
прещает им импорт, как состоящим в черном списке, то это не
является участием в бойкоте, поскольку невозможность получе-
ния субподряда этими компаниями обусловлена законодательст-
вом бойкотирующей страны, где ведет дела американская ком-
пания, а не условиями самой компании (Руководство, J-7).
Третья наказуемая категория отказов вести дела — требова-
ние для ведения дел в бойкотирующей стране не иметь в составе
владельцев и руководителей компании лиц определенной на-
циональности, расы или вероисповедания. Например, удовлетво-
рение требования страны о том, чтобы глава синдиката инвести-
ционных банков исключил бы из синдиката какую-либо компа-
нию из-за вероисповедания ее директоров, непременно "вклю-
310
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
чит" ст. 999 КВД (Руководство, К-3). Аналогично, условие при-
обретения экспортером товаров у поставщика, назначенного
бойкотирующей страной, когда экспортер должен удостоверить,
что его поставщик не занесен в “черный список”, является уча-
стием в бойкоте, если экспортер должен был знать, что он не
может получить сертификат из-за национальности, расы или ве-
роисповедания владельцев или руководителей компании-
поставщика (Руководство, Н-1В). С другой стороны, согласие
экспортера на то, чтобы поставляемые им товары не содержали
каких-либо знаков, символизирующих определенную религию
или определенную бойкотируемую страну, не является участием
в бойкоте (Руководство, К-1).
(б)	Дискриминация при найме
Является ли данное положение участием в бойкоте или нет,
часто определяется формулировкой ограничения. Например, по-
ложение контракта, исключающее возможность найма на работу
в бойкотирующей стране или за рубежом лиц определенного ве-
роисповедания или граждан бойкотируемой страны, является
участием в бойкоте (Руководство, L-1 и L-5). Однако если аме-
риканская компания обусловливает прием на работу получением
визы бойкотирующей страны, что категорически невозможно, то
это не является бойкотированием (Руководство, Н-10 до 12).
Аналогично, согласие принимать на работу только траждан Со-
единенных Штатов или бойкотирующей страны также не являет-
ся участием в бойкоте, так как оно равным образом исключает
прием на работу граждан всех других стран, как дружественных,
так и недружественных (Руководство, L-2).
(в)	Дискриминация в области транспортировки и страхования
Согласие не прибегать к услугам транспортных или страховых
компаний, занесенных в “черный список”, является участием в
бойкоте (Руководство, М-1 и М-7). Однако если продажа осуще-
ствлена на условиях f.a.s. (свободно вдоль борта судна), что воз-
лагает на покупателя — бойкотирующую страну ответственность
за перевозку и страхование, то это не является участием в бой-
коте, даже если американский продавец знает, что покупатель
заключит договор на транспортировку или страхование только с
14.04. Налоговые последствия от участия в бойкотах
311
транспортными и страховыми компаниями, участвующими в
бойкоте, и даже, если условия перевозки с. i. f. (стоимость, стра-
хование, фрахт) были изменены на условия f.a.s., в результате
чего продавец мог бы избежать выбора (Руководство, М-2 и М-
3). Кроме того, для предохранения грузов от ущерба или потери
продавцу разрешается согласиться не поставлять грузы в (из)
бойкотирующую страну на судне, зарегистрированном в бойко-
тируемой стране или принадлежащем ей, или эксплуатируемом
гражданами или компаниями этой страны, или на судне, мар-
шрут которого включает заход в порты бойкотируемой страны по
дороге в (из) бойкотирующую страну (Руководство, М-5).
14.04. Налоговые последствия от участия в бойкотах
После того как установлено, что американское лицо прини-
мало участие в международном бойкоте, возникает предположе-
ние, что все операции в бойкотирующей стране влекут за собой
участие в бойкоте. При уточнении, какие именно виды деятель-
ности затронуты, большое значение приобретает термин "опера-
ции" (operations) (ст. 999(b)(1) КВД). Толкование термина
"операции" включает все формы хозяйственной деятельности, в
том числе продажи, лизинг, лицензирование, банковское дело,
добычу, производство, транспортировку и любые виды услуг
(Руководство, В-1). Поскольку это предположение относится к
операциям "внутри” бойкотирующей страны, операции за преде-
лами бойкотирующей страны, даже с самой бойкотирующей
страной (или гражданами или компаниями этой страны), не счи-
таются влекущими за собой участие в бойкоте, хотя сотрудниче-
ство может быть установлено вследствие наличия не связанных
между собой факторов (Руководство, D-1).
Если установлено участие компании в бойкоте, то предпо-
лагается, что скомпрометирована вся ее деятельность в бойкоти-
рующей стране. В соответствии со ст. 999(b)(1) КВД также
предполагается, что операции всех связанных лиц квалифициру-
ются как участие в бойкоте. Как правило, связанными корпора-
циями признаются те, которые связаны более чем 50 % совмест-
ного владения, включая сестринские корпорации, контролируе-
312
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
мые общей материнской корпорацией, а также материнские и
дочерние корпорации (ст. 993(a)(3) КВД). Применение правил о
связанных сторонах является более сложным, чем показано, но
цель этих правил — предотвратить обособление американскими
налогоплательщиками деятельности, связанной с участием в
бойкоте, в пределах одной корпорации, сохраняя нескомпроме-
тированными другие направления хозяйственной деятельности,
осуществляемые в бойкотирующей стране через другие связан-
ные корпорации.
Предположение о том, что скомпрометированы все сделки,
осуществляемые в бойкотирующей стране участвующим в бойко-
те американским лицом (физическим или юридическим) и свя-
занными с ним сторонами, можно отклонить, если показать, что
некоторые операции проведены отдельно и отличимы от бойко-
тирующих операций, которые осуществляет замешанный в бой-
коте налогоплательщик (ст. 999(b)(2) КВД). Среди факторов,
имеющих значение при установлении, является ли операция яв-
но отдельной и отличимой (clearly separate and identificable) от
компрометирующих операций, рассматриваются: а) наличие раз-
личных экономических субъектов; б) операции, контролируемые
разным руководящим составом; в) наличие явно различных то-
варов и услуг; г) отдельные и различные контракты; д) отдель-
ные переговоры и действия, если операции не являются непре-
рывными по времени (Руководство, D-3).
После определения степени участия в бойкоте потери нало-
говых преимуществ подсчитываются методом “коэффициента
международного бойкотирования” или методом установления
налогов и дохода, конкретно связанных с скомпрометированным
доходом. Метод выбирается ежегодно.
"Коэффициент международного бойкотирования” (Internati-
onal boycott factor) может быть определен как дробь: числитель
отражает иностранные операции лица (и связанных сторон) в
бойкотирующей стране или в связи с бойкотирующей страной, с
которой сотрудничает это лицо (или связанные лица) в течение
налогового года; знаменатель представляет все иностранные
операции лица (или связанных сторон) (ст. 999(c) КВД). Другими
словами, числитель представляет собой сумму: а) закупок у всех
бойкотирующих стран, объединенных поддержанием конкрет-
ного международного бойкота; б) продаж всем бойкотирующим
14.04. Налоговые последствия от участия в бойкотах
313
странам или от всех бойкотирующих стран, объединенных под-
держанием конкретного международного бойкота; в) общей сум-
мы заработной платы, выплаченной или накопленной за услуги,
выполненные во всех бойкотирующих странах, объединенных
поддержанием конкретного международного бойкота (Сб. инстр.,
ст. 7.999-1(c)(2)).
Вспомните, что предположение об участии распространяется
на все операции в бойкотирующей стране, в то время как фор-
мула коэффициента международного бойкотирования имеет
больший охват. Следовательно, предположение ст. 999(b)(1) КВД
более важно при использовании метода, определяющего кон-
кретно связанные налоги и доход.
Когда определен коэффициент международного бойкотиро-
вания, он используется для расчета налоговых штрафов. Соглас-
но ст. 908 КВД иностранный налоговый кредит, который мог
быть предоставлен на основании ст. 901 КВД, снижается на
сумму, являющуюся произведением размера иностранного на-
логового кредита и коэффициента международного бойкотиро-
вания. Например, числитель коэффициента международного
бойкотирования (т.е. закупки, продажи и заработная плата в
бойкотирующей стране) составляет 200 тыс. долл., а знаменатель
(т.е. общие иностранные закупки, продажи и заработная плата)
— 1 млн. долл. Далее допустим, что корпорация X имеет право
на иностранный налоговый кредит, рассчитанный на основании
ст. 901 КВД, в размере 30 тыс. долл. Согласно ст. 908 КВД,ино-
странный налоговый кредит снижается на 6 тыс. долл.
((200 000:1 000 000) х 30 000), т.е. до 24 тыс. долл. Как ни стран-
но, иностранные налоги, которые не могут быть кредитованы на
основании ст. 908 КВД, могут подлежать списанию на основании
ст. 164 КВД или как расходы на хозяйственную деятельность по
ст. 162 КВД (ст. 908(b) КВД).
В той мере, в какой иностранная контролируемая корпора-
ция участвует в международном бойкоте, доход, который в ином
случае не считался бы доходом subpart F (например, доход от
активных хозяйственных операций, скажем, от строительства),
рассматривается как доход subpart F (ст. 952(a)(3) КВД). В ре-
зультате доход из бойкотирующей страны будет рассматриваться
как если бы он был распределен между американскими акционе-
314
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
рами в качестве дивиденда. Размер подразумеваемого дивиденда
равен произведению коэффициента международного бойкотиро-
вания и дохода иностранной контролируемой корпорации, кото-
рый в иных случаях не рассматривался бы как подразумеваемое
распределение.
При некоторых условиях применение коэффициента между-
народного бойкотирования приводит к потере существенных на-
логовых выгод, даже когда большинство выгод не имеет отноше-
ния к участию в бойкоте, так как этот коэффициент в случае
иностранного налогового кредита умножается на мировой ино-
странный налоговый кредит налогоплательщика, а в случае кон-
тролируемой иностранной корпорации — на мировой доход, ко-
торый в ином случае был бы отложен.
Чтобы избежать такого широкого охвата, налогоплательщик мо-
жет выбрать определение размера штрафа за участие в бойкоте пу-
тем установления конкретных налогов или дохода, связанного с
бойкотирующими операциями. Согласно этому методу налогопла-
тельщик теряет только те налоговые выгоды, которые непосредст-
венно связаны с операциями, скомпрометированными участием в
бойкоте. Этот метод "непосредственной привязки" (specifically
attributable) особенно привлекателен, когда имеющие отношение к
бойкоту операции приносят низкий доход с незначительными ино-
странными налогами, но дали бы высокий коэффициент междуна-
родного бойкотирования из-за большого объема закупок, продаж
или заработной платы.
14.05. Положения об иностранной коррупции
Сдерживание участия в международных бойкотах — не един-
ственный этический аспект, в который вовлечен КВД. Кодекс
также различными путями препятствует даче взяток и вознагра-
ждений иностранным правительствам. Во-первых, такие выпла-
ты не подлежат списанию по ст. 162(c)(1) КВД в той мере, в ка-
кой эти платежи нарушают Закон о Практике иностранной кор-
рупции 1977 г. (Foreign Corrupt Practices Act of 1977). Во-вторых,
взятки и вознаграждения, уплаченные контролируемой ино-
странной корпорацией, рассматриваются как доход subpart F,
облагающийся налогом, взимаемым непосредственно с амери-
14.05. Положения об иностранной коррупции
315
канских акционеров. Кроме того, эти платежи не снижают дохо-
ды и прибыли контролируемой иностранной корпорации
(ст. 952(a)(4) и 964(a) КВД). В-третьих, взятки и вознаграждения,
уплаченные ИЭК, считаются дивидендами, которые облагаются
налогами, взимаемыми с американских акционеров (ст. 927(e)(2)
КВД).
Эти ограничения применяются только к определенным типам
взяток и вознаграждений. С одной стороны, философия свобод-
ного рынка предполагает, что Соединенные Штаты должны быть
индифферентны к подкупу иностранных должностных лиц. В
конце концов такие платежи являются хозяйственными расхода-
ми в интересах хозяйственной деятельности. Действительно, чер-
та, отделяющая взятку от комиссионных, может быть очень рас-
плывчатой. Кроме того, поскольку другие компании из других
стран испытывают меньше угрызений совести по поводу корруп-
ции и подкупа, американские компании просто вынуждены де-
лать то же самое, чтобы выдерживать конкуренцию на мировом
рынке. С другой стороны, существует представление о том, что
американское правительство не должно субсидировать корруп-
цию предоставлением налоговых выгод провинившимся компа-
ниям, даже если дача взяток имела место за рубежом. Дача взят-
ки или вознаграждения по американским стандартам считается
коррупцией, даже если получатель не считает себя оскорблен-
ным, и такой платеж является нормальной деловой процедурой в
других странах.
Пожалуй, компромисс, вытекающий из этих встречных це-
лей, не имеет теоретической основы. Закон о Практике ино-
странной коррупции 1977 г. делает незаконными выплаты ино-
странным должностным лицам с целью повлиять на действия
властей в интересах хозяйственной деятельности. Однако плате-
жи иностранным чиновникам для ускоренного решения мини-
стерствами дел, касающихся хозяйственной деятельности —
"поощрительных премий” — не запрещаются. "Поощрительные
премии” мотуг включать: платеж за ускоренное продвижение от-
правляемых грузов через таможню, обеспечение адекватной по-
лицейской защиты, получение требуемых разрешений или пла-
теж за предотвращение уничтожения нефтяной буровой вышки.
Кое-кто может цинично заметить, что подобная разница ме-
жду незаконными взятками и. вознаграждениями и “поощ-
316
14. Положения о международных бойкотах и коррупции
рительными премиями” — это попытка США предоставить вы-
годы мелким государственным чиновникам, а не высшим чинов-
никам, которые решают, с кем иметь дела. Кое-кто мог бы запо-
дозрить, что высокопоставленные чиновники, от решения кото-
рых зависит максимизация прибылей, используют мелких чинов-
ников для передачи "поощрительных премий” на высокий госу-
дарственный уровень. Непохоже, чтобы Закон о Практике ино-
странной коррупции 1977 г. послужил сдерживанию дачи взяток
и вознаграждений. Частью билля о торговле 1988 г. Конгресс ос-
лабил Закон о Практике иностранной коррупции путем: ослаб-
ления уголовных санкций; создания добросовестной защиты для
разумных расходов в связи с продвижением товаров или обеспе-
чением выполнения контракта; пояснением, что платежи, яв-
ляющиеся законными в той стране, где они сделаны, не являют-
ся нарушением американского законодательства; а также пояс-
нением, что нарушением не являются также “поощрительные
премии” в целях ускорения принятия решений по соответст-
вующим хозяйственным вопросам бюрократическим аппаратом
иностранных государств.
ЧАСТЬ V
ПОЛОЖЕНИЯ О НАЛОГАХ
СОЕДИНЕННЫХ ШТАТОВ
НА ПЕРЕДАЧУ ИМУЩЕСТВА
ГЛАВА 15
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ПЕРЕДАННОГО
ИМУЩЕСТВА И ДАРЕНИЙ
ДЛЯ РЕЗИДЕНТОВ И НЕРЕЗИДЕНТОВ -
ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН
15.01. Налог США на передачу собственности
по наследству
Американский налог на передачу собственности по наследст-
ву взимается при передаче собственности по смерти владельца.
Собственность, которая облагается налогом, включает собствен-
ность, переданную по завещанию или в отсутствие завещания, а
также собственность, считающуюся переданной согласно опре-
деленным субститутам завещания (will substitute), в том числе
согласно соглашениям о совместной собственности и вступлении
в наследство единственного оставшегося в живых наследника
(ст. 2040 КВД), отзывным прижизненным попечительским фон-
дам (revocable inter vivos trusts)(cT. 2038 КВД), передачам с сохра-
няемым пожизненным владением (transfers with retained life
estate) (ст. 2036 КВД), определенным аннуитетам (ст. 2039 КВД),
поступлениям от страхования жизни (ст. 2042 КВД) и опреде-
ленным передачам по прошествии трех лет со дня смерти
(ст. 2035 КВД). В общем, налог на передачу собственности по
наследству взимается с количества имущества, которым владел по-
койный или считалось что владел на момент смерти, независимо от
каких-либо взаимоотношений между умершим и теми, кто получил
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 319
право на имущество после его смерти. В противоположность
этому многие европейские страны используют концепцию налога
на наследство (inheritance tax), согласно которой ставка налога,
применяемая к определенному виду собственности, переходящий
к конкретному лицу, определяется родственными взаимоотно-
шениями (при наличии таковых) между умершим и лицом, полу-
чающим собственность.
Для того чтобы уточнить применимый налог на передачу соб-
ственности по наследству, для начала необходимо установить,
какое имущество подлежит налогообложению (to determine the
"gross estate")1 . Для американских граждан и резидентов — ино-
странных граждан все имущество, где бы оно не находилось,
включается в суммарную стоимость собственности умершего
(ст. 2031 КВД). Нерезидент — иностранный гражданин подпада-
ет под обложение американским налогом на передачу
собственности по наследству только в отношении имущества,
считающегося расположенным в Соединенных Штатах на мо-
мент его смерти, (ст. 2103 КВД). Как подробно объясняется ни-
же, понятие "residency" (местопребывание) с точки зрения налога
на передачу собственности по наследству не совпадает со значе-
нием данного термина применительно к подоходному налогу.
После определения суммарной стоимости собственности умер-
шего допускаются различные списания, в результате чего остает-
ся налогооблагаемое имущество умершего (ст. 2051 КВД). Далее
к налогооблагаемому имуществу умершего применяется соответ-
ствующая ставка налога (ст. 2001 КВД). Затем какие-либо допус-
каемые налоговые кредиты идут в зачет обязательств умершего
по налогу на передачу собственности по наследству на основе
доллар за доллар (ст. 2010 КВД).
(а)	Местопребывание в целях взимания налога на передачу
собственности по наследству, налога на дарение и налога
на передачу наследства через поколение
Резидент — иностранный гражданин, как и гражданин США,
подпадает под налог на передачу собственности по наследству в
отношении всей собственности, которая ему принадлежала или
считается принадлежавшей, независимо от того, где она распо-
1 Т.е. определить суммарную стоимость собственности умершего. — Примеч. пер.
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
320
ложена. Нерезидент — иностранный гражданин подлежит нало-
гообложению налогом США на передачу собственности по
наследству только в отношении имущества, считающегося на
момент его смерти расположенным на территории Соединенных
Штатов. Кодекс не дает определения терминов "резидент" и
"нерезидент" с точки зрения налогообложения на имущество, в
результате дарения и передачи имущества через поколение. Од-
нако ст. 20.0-1(Ь)(1) сборника инструкций определяет понятие
"резидент умерший” (resident decedent) применительно к налогу
на передачу собственности по наследству следующим образом:”
... умерший, который на момент своей смерти имел местожи-
тельство (domicile) в Соединенных Штатах...”. Лицо имеет ме-
стожительство в определенном месте, если проживает в этом
месте даже в течение короткого промежутка времени, не выка-
зывая определенного настоящего намерения позже переселиться
из этого места. Проживание без необходимого намерения остать-
ся там на неопределенное время не будет достаточным, чтобы
образовать местожительство, как и намерение изменить место-
жительство не будет считаться изменением, пока за ним не по-
следует фактический переезд.
Обратите внимание на то, что определение местопребывания
(residency) в интересах налога на передачу собственности по наслед-
ству значительно отличается от определения местопребывания
(residency) в интересах подоходного налога (см. 2.04). Лицо может
быть резидентом при взимании подоходного налога и не быть им
для взимания налогов на передачу собственности по наследству, на
дарения и на передачу наследства через поколение, и наоборот.
Определение местопребывания для взимания налога на пере-
дачу собственности по наследству в большой мере зависит от
субъективных намерений лица. Одним из важных факторов яв-
ляется характер американского жилья иностранного гражданина.
Характер и тип жилья служат хорошими показателями отноше-
ния индивидуума к данному месту. Среди наиболее важных фак-
торов рассматриваются следующие: располагается ли дом в жи-
лом районе или в рекреационной зоне; размеры и стоимость до-
ма; прочие персональные связи индивидуума с местом прожива-
ния, как например, членство в каком-либо клубе и избранное
место погребения. Местопребывание, зафиксированное в пас-
портах и других удостоверенных заявлениях о намерениях, еде-
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 321
данных на заявлениях о получении визы, создает презумпцию
при определении местопребывания в интересах налогов на пере-
дачу собственности по наследству и на дарение. Фактором для
рассмотрения являются деловые связи индивидуума с опреде-
ленным местом. Поскольку местопребывание определяется субъ-
ективными намерениями индивидуума, простое отсутствие в за-
фиксированном жилище, даже длительное, не приводит к изме-
нению местожительства.
Для того чтобы убедиться в сложности определения место-
пребывания с точки зрения налога на передачу собственности по
наследству, обратите внимание на дело Estate of Paquette (1983)1 ,
когда канадский гражданин, скончался в штате Флорида США в
1975 г. Завещание умершего было составлено в Канаде, назнача-
ло душеприказчиком канадскую корпорацию и констатировало,
что умерший являлся резидентом Канады. Он родился в Канаде,
был женат на гражданке Канады, имел предприятие и вел хозяй-
ственную деятельность в Канаде, владел в этой стране двумя до-
мами. В 1955 г. он вышел в отставку, купил дом во Флориде и
заполнил заявление (declaration) о местожительстве и гражданст-
ве в штате Флорида, которое было отозвано год спустя. Впослед-
ствии он продал оставшийся в Канаде дом и посещал эту страну
только для встреч с консультантами по капиталовложениям и
друзьями.
Вынося решение о том, что умерший являлся нерезидентом—
иностранным гражданином в точки зрения американского налога
на передачу собственности по наследству, Налоговый суд (Тах
Court) исходил из многочисленных его контактов с Канадой, кото-
рые свидетельствовали о намерении умершего сохранить канадское
местожительство. Он представлял налоговые декларации в Канаде,
реализовывал свое избирательное право в Канаде, использовал ка-
надские водительское удостоверение и паспорт. Его автомобиль был куп-
лен, зарегистрирован и застрахован в Канаде. Он ежегодно возвращал-
ся в Канаду для управления своими капиталовложениями и находя-
щимся там имуществом. В целом, суд не выявил намерения умершего
установить местожительство (domicile) в Соединенных Штатах; умер-
1 Имущество Paquette, — одно из судебных дел, см. список дел (прецедентов). —
Примеч. пер.
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
322
ший просто проводил зимний сезон во Флориде (в течение двадца-
ти пяти лет) без намерения остаться там.
(б)	Суммарная стоимость собственности умершего
Суммарная стоимость собственности умершего резидента—
иностранного гражданина включает любое имущество, которое
принадлежало, или считалось принадлежавшим, умершему на
момент смерти, независимо от того, где оно находилось. Сум-
марная стоимость собственности умершего нерезидента— ино-
странного гражданина включает все имущество, в котором вы-
шеозначенное лицо имело долю (interest) на момент смерти, и
которое располагается в Соединенных Штатах (ст. 2103-2105
КВД). При определении местонахождения (situs) необходимо
принимать во внимание отдельные правила, применяемые к раз-
личным категориям собственности.
(1)	Американское недвижимое имущество
Недвижимое имущество, расположенное в Соединенных
Штатах, с точки зрения налога на передачу собственности по
наследству имеет американское местонахождение (US situs) (Сб.
инстр., ст. 20.2104-1(а)(1)). Аренда или права на вступление во
владение собственностью, предложенной в качестве обеспече-
ния, например закладная, не считаются недвижимым имущест-
вом для взимания налога на передачу собственности по
наследству.
(2)	Реальная личная собственность
Личная собственность, физически расположенная в Со-
единенных Штатах на момент смерти умершего, имеет, как
правило, американское местонахождение (Сб. инстр.,
ст. 20.2104-1(а)(2)). Согласно американскому законодательст-
ву, валюта, американская или иностранная, считается реаль-
ной личной собственностью. Соответственно валюта, принад-
лежащая нерезиденту — иностранному гражданину, будет
предположительно включаться в суммарную стоимость собст-
венности умершего, если она физически находится в Соеди-
ненных Штатах.
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 323
(3)	Неосязаемая личная собственность
(i)	Доля в акционерном капитале корпорации
Участие нерезидента — иностранного гражданина в акцио-
нерном капитале американской корпорации имеет американ-
ское местонахождение с точки зрения налогообложения на иму-
щество и подлежит включению в суммарную стоимость собст-
венности умершего (ст. 2104(a) КВД). Участие нерезидента —
иностранного гражданина в иностранной корпорации на момент
смерти не имеет американского местонахождения (Сб. инстр.,
ст. 20.2105-1(0). Как правило, если нерезидент— иностранный
гражданин использует иностранную корпорацию для владения
имуществом американского местонахождения, то нерезидент —
иностранный гражданин не имеет американских обязательств по
налогу на имущество.
(ii)	Участие в товариществе или доверительном фонде
Правила о местонахождении, применяемые к американским
и иностранным товариществам в интересах налога на передачу
собственности по наследству, не ясны. СВД установила, что то-
варищество, ведущее американскую торговлю или хозяйственную
деятельность, имеет американское местонахождение (Пол. о до-
ходах, 55-701, 1955-2 С.В. 836). Если товарищество, имеющее ак-
тивы, которые находятся в США, ликвидируется в результате
смерти одного из партнеров, то эти активы должны включаться
в имущество умершего иностранного партнера. Дело Sanchez v.
Bowers (1934). Местонахождение доли в доверительном фонде
определяется лежащими в его основе активами, что показывает,
будет ли доля в доверительном фонде включаться в суммарную
стоимость собственности умершего на основании ст. 2035-2038
или 2041, если умерший был американским гражданином (Пол. о
доходах, 55-163, 1955-1 С.В. 674).
(iii)	Долговые обязательства
Долговые обязательства американских лиц [как физических,
так и юридических] (persons) и американских политических пар-
тий находятся, как правило, в США (ст. 2104(c) КВД). Долговые
обязательства иностранных лиц, как правило, имеют иностран-
ное местонахождение и не включаются в налогооблагаемое иму-
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
324
щество нерезидента — иностранного гражданина, даже если они
физически находятся в Соединенных Штатах (Сб. инстр.,
ст. 20.2105-1(к)).
Существует несколько важных исключений из правила, по
которому долговые обязательства американских лиц имеют аме-
риканское местонахождение. Американские банковские депози-
ты, как правило, не имеют американского местонахождения
(ст. 2105(b)(1) КВД). Депозиты иностранного филиала американ-
ского банка имеют иностранное местонахождение (ст. 2105(b)(2)
КВД). Если американская корпорация получает 80% или более
валового дохода от иностранной хозяйственной деятельности в
течение трехлетнего проверяемого периода, то долговое обяза-
тельство такой корпорации не имеет американского местонахож-
дения (ст. 2104(c) КВД). Долг, который соответствует требовани-
ям для освобождения от налогов как процент с портфельных ин-
вестиций (см. 3.04(a)(2)) на основании ст. 871(h)(1) КВД, имеет
иностранное местонахождение (ст. 2105(b)(3) КВД).
(iv)	Страховые полисы, аннуитет и имущество в требованиях
(Choses in action)
Как правило, поступления от страхования жизни при жизни
нерезидента — иностранного гражданина рассматриваются как
имущество иностранного местонахождения (ст. 2105(a) КВД).
Аннуитет не рассматривается как эквивалент полиса страхования
жизни и подпадает под правила о местонахождении, применяе-
мые к долговым обязательствам. Возможно, аннуитет, имеющий
исковую силу против американского лица (как физического, так
и юридического], имеет американское местонахождение
(ст. 2104(c) КВД). Имущество в требованиях имеет американское
местонахождение, если может быть принудительно отторгнуто в
судебном порядке американского лица.
(4) Определенные передачи имущества в пожизненное
пользование (Certain Lifetime Transfers)
Согласно ст. 2104(b) КВД, в суммарную стоимость собствен-
ности умершего нерезидента — иностранного гражданина долж-
ны включаться определенные передачи в пожизненное пользова-
ние. Эти правила применяются, когда умерший осуществил пе-
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 325
редачу какого-либо имущества: с сохраняемым пожизненным
пользованием (ст. 2036 КВД); вступающую в силу по смерти
(ст. 2037 КВД); или могущую быть отмененной (ст. 2038 КВД), а
также когда переданное имущество имеет американское место-
нахождение на момент смерти (или в редких случаях — на мо-
мент передачи).
(в)	Списания, используемые при определении налогооблагаемого
имущества
Если нерезидент — иностранный гражданин умер, то в этом
случае ст. 2106 КВД предусматривает правила, позволяющие оп-
ределенные списания в счет суммарной стоимости собственно-
сти умершего. С суммарной стоимости собственности нерези-
дента — иностранного гражданина могут быть списаны часть
расходов, задолженности, налогов и убытков, понесенных в свя-
зи с имуществом (ст. 2106(a)(1), 2053 и 2054 КВД). Списание не
зависит от того, где были понесены расходы или где были осу-
ществлены выплаты (Сб. инстр., ст. 20.2106-2(а)(2)). Размер спи-
сываемых расходов ограничивается величиной дроби, числителем
которой является стоимость имущества, имеющего американское
местонахождение, а знаменателем — стоимость мировых сум-
марных активов умершего (Сб. инстр., ст. 20.2106-2(а)(2)). Не все
расходы пропорционально распределяются. Не распределяется
пропорционально закладная без права регресса на имущество,
находящееся на территории США. Чистые активы (т.е. обосно-
ванная рыночная стоимость имущества минус обоснованная ры-
ночная стоимость закладной) включаются в суммарную стои-
мость собственности умершего.
Списания разрешаются также для благотворительных взносов в
соответствующие американские благотворительные учреждения (ст.
2106(a)(2) КВД). Благотворительные взносы в иностранные органи-
зации, как правило, не подлежат списанию, но могут быть списаны,
когда поступления используются в Соединенных Штатах.
Важной статьей списания для американских граждан и рези-
дентов является супружеское списание, предусмотренное для
определенных передач имущества вдовому супругу. Однако суп-
ружеское списание для налога на передачу собственности по
наследству полагается только для передачи имущества американ-
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
326
ским гражданам или, если вдовый супруг не является американ-
ским гражданином, только в отношении имущества, оставлен-
ного в особо оговоренном внутреннем попечительском фонде
(Qualified Domestic Trust (QDT)) (ст. 2056(d) КВД). Нерезидент—
иностранный гражданин, имеющий супругу с американским
гражданством или использующий особо оговоренный внутрен-
ний попечительский фонд для того, чтобы оставить имущество
супругу-нерезиденту, может воспользоваться супружеским спи-
санием для налога на передачу собственности по наследству
(ст. 2106(a)(3) КВД).
Особо оговоренный внутренний попечительный фонд — это,
как правило, фонд для пожизненных выплат вдовому супругу,
причем этот попечительский фонд должен иметь хотя бы одного
попечителя, являющегося американским гражданином, или оте-
чественную корпорацию, имеющую полномочия удерживать с
любых распределений из фонда соответствующий взимаемый
налог на передачу имущества (wealth transfer tax) (ст. 2056А КВД).
На американского попечителя — лицо особо оговоренного внут-
реннего попечительского — фонда возложена ответственность за
уплату американского налога на передачу собственности по на-
следству, взимаемого со всех распределений капитала из фонда в
течение жизни овдовевшего супруга, кроме распределений "в
счет лишений” (on account of hardship) (ст. 2056В КВД). Когда
вдовый супруг умирает, американский попечитель несет ответст-
венность за американский налог на имущество, взимаемый со
стоимости всего имущества, оставшегося в особо оговоренном
внутреннем попечительском фонде на момент смерти
[оставшегося супруга]. Взимаемый налог на передачу собствен-
ности по наследству эквивалентен налогу, который взимался бы,
если бы имущество, подлежащее налогообложению, было бы
включено в имущество умершего супруга.
(г)	Расчет налога на передачу собственности по наследству
К американским гражданам, а также к имуществу нерезидентов
— иностранных граждан применяются одинаковые ставки налогов
на передачу собственности по наследству (ст. 2101 КВД). Макси-
мальная ставка составляет в настоящее время 55% для налогообла-
гаемого имущества, превышающего уровень 2,5 млн. долл. Расчет
налога на передачу собственности по наследству для умершего не-
15.01. Налог США на передачу собственности по наследству 327
резидента — иностранного гражданина проводится в два этапа.
Во-первых, рассчитывается предварительный налог с суммы на-
логооблагаемого имущества и с суммы откорректированного на-
логооблагаемого дарения, сделанного после 1976 г. и не вклю-
ченного в суммарную стоимость собственности умершего (ст.
2101(b) КВД). Затем из предварительного налога вычитается эк-
вивалент второго предварительного налога, с использованием
ставки налога на передачу собственности по наследству на от-
корректированные налогооблагаемые дарения.
(д)	Вычитаемые кредиты для определения причитающегося
налога
В ст. 2102 КВД определено, какие кредиты могут быть полу-
чены в счет налогов, взимаемых по ст. 2101(b) КВД. Если это
предусматривается договором, то для имущества умершего нере-
зидента — иностранного гражданина допускаются те же унифи-
цированные кредиты, что и для американских граждан. Кредит
может достигать 192,8 тыс. долл. Для имущества нерезидента —
иностранного гражданина кредит эквивалентен доле суммы
192,8 тыс. долл., равной доле суммарной стоимости собственно-
сти умершего, расположенной в США, в общей суммарной
стоимости собственности, где бы она не была расположена
(ст. 2102(c)(3) КВД). Если договор не применим, то для имуще-
ства нерезидента — иностранного гражданина разрешается уни-
фицированный кредит в размере 13 тыс. долл, (которые освобо-
ждают первые 60 тыс. долл, имущества от налога на передачу
собственности по наследству). Любая сумма, которая была раз-
решена как унифицированный кредит в счет налога на дарения
нерезидента — иностранного гражданина1, снижает на основе
“доллар за доллар” унифицированный кредит, предоставляемый
для имущества умершего (ст. 2102(c)(3)(B) КВД).
В отношении имущества нерезидента — иностранного граж-
данина может использоваться кредит на любые налоги на на-
следство, взимаемые штатами (ст. 2102, 2011 КВД). Максималь-
ный размер кредита ограничивается отношением собственности,
1 Т. е. если нерезидент — иностранный гражданин осуществлял дарения, будучи
американским гражданином или резидентом — Примеч. пер.
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
328
подлежащей налогообложению штатом, к общей суммарной
стоимости собственности умершего (ст. 2102(b) КВД). Цель этого
ограничения аналогична ограничению иностранного налогового
кредита на основании ст. 904 КВД: разрешить кредитование
только той части обязательств по федеральному налогу на собст-
венность, которая касается собственности, расположенной в
данном штате.
Наконец, имеется кредит по скользящей шкале, предусмот-
ренный для любого американского налога на передачу собствен-
ности по наследству, уплаченного с имущества при предшест-
вующей передаче умершему (т.е. при передаче от ранее умершего
нынешнему умершему). Если передача была осуществлена за два
года до смерти умершего, то кредитуются все 100% налога; если
передача имущества предшествовала смерти умершего за 3—4
года; 80%; если передача была сделана за 5—6 лет — 60%; если за
7—8 лет — 40%; если за 9—10 лет — 20% (ст. 2013(a) КВД). Для
иностранных налогов на наследство, взимаемых с имущества,
включенного в суммарную стоимость собственности умершего
нерезидента — иностранного гражданина, кредита не предусмот-
рено.
15.02. Американский налог на дарение
Американский налог на дарение применяется к имуществу,
переданному при жизни передающего. Именно даритель, а не
получатель, прежде всего несет ответственность по налогу на да-
рение (ст. 2502(c), 6324(b) КВД).
(а)	Налогооблагаемые передачи
Для нерезидентов — иностранных граждан налогооблагаемая
передача включает все безвозмездные передачи движимого иму-
щества, расположенного в Соединенных Штатах (ст. 2501(a),
2511(a) КВД). Местоположение имущества определяется на ос-
новании тех же принципов, что используются при расчете налога
на передачу собственности по наследству (ст. 2511 КВД и Сб.
инстр., ст. 25.2511-3). Обратите внимание на то, что если неося-
заемая собственность (например, акции, облигации) с американ-
ским местонахождением включается в имущество нерезидента —
иностранного гражданина, то неосязаемая собственность, пере-
15.02. Американский налог на дарение
329
данная нерезидентом — иностранным гражданином, не подпада-
ет под налог на дарение (ст. 2501(a)(2) КВД и Сб. инстр.,
ст. 25.2501-1(а)(3)).
(б)	Исключения из налога на дарение
Нерезидент — иностранный гражданин имеет право ежегодно
исключить 10 тыс. долл, из суммы дарения какому-либо лицу,
как предусмотрено ст. 2503(b) КВД). Однако нерезидент — ино-
странный гражданин не уполномочен воспользоваться возмож-
ностью дробления дарения в соответствии со ст. 2513(a) КВД,
допускающей удвоение до 20 тыс. долл, суммы ежегодного ис-
ключения на одного дарополучателя. Нерезидент — иностран-
ный гражданин имеет также право на исключение для передачи
в пользу какого-либо индивидуума сумм, передаваемых в качест-
ве платы учебным заведениям за учебу или подготовку либо ли-
цу, предоставившему медицинское обслуживание (ст. 2503(e)
КВД). При передаче средств правомочной американской благо-
творительной организации или американской политической пар-
тии допускается благотворительное списание (ст. 2522(b) КВД).
Нерезидент — иностранный гражданин, как и американский
даритель, имеет право на неограниченные супружеские списания
с налога на дарение, если супруг-дарополучатель является аме-
риканским гражданином (ст. 2523(a) и (i) КВД). Подход аналоги-
чен требованию американского гражданства на основании суп-
ружеского списания с налога на имущество. Однако в отличие от
супружеских списаний с налога на имущество, супружеские спи-
сания с налога на дарение не допускаются для дарений супругу-
нерезиденту [оформленных] через особо оговоренный внутрен-
ний попечительский фонд. Если дарение сделано супругу — не-
гражданину США, то допускается ежегодное исключение в раз-
мере 100 тыс. долл., а не 10 тыс. долл., как для дарителей-
граждан США, так и для дарителей — неграждан США.
(в)	Расчет налога на дарение
В Соединенных Штатах введены налоги на дарение на на-
логооблагаемые дарения нерезидентов — иностранных граждан
по такой же прогрессивной шкале, которая применяется к аме-
риканским дарителям и максимальная ставка которой составляет
330	15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
55% (ст. 2001(c) и 2502(a) КВД). Налог на дарение является ку-
мулятивным, т.е. налог на дарение в определенном году выража-
ется общей суммой дарений, сделанных дарителем в течение
жизни. Налог на дарение в определенном году рассчитывается
следующим образом: из налога на суммарные налогооблагаемые
дарения сделанные в рассматриваемом году и во все предшест-
вующие годы, вычитаются налоги, связанные с более ранними
дарениями.
На основании ст. 2505 КВД нерезиденту — иностранному
гражданину не предоставляется унифицированного кредита в
счет налога на дарение. Применительно к налогу на имущество
нерезиденту — иностранному гражданину унифицированный
кредит предоставляется (ст. 2102(c) КВД). Как ни странно, не-
смотря на отсутствие унифицированного кредита в интересах
налога на дарение для нерезидентов — иностранных граждан, в
Кодексе предусматривается, что любая сумма, допущенная как
унифицированный кредит в счет налога на дарение на любое
дарение, сделанное умершим, снижает на основе “доллар за дол-
лар” унифицированный кредит в счет налога на передачу собст-
венности по наследству (ст. 2102(c)(3)(B) КВД). Такая ситуация
может возникнуть, если нерезидент — иностранный гражданин
уплатил налог на дарение на передачу, осуществленную им как
американским гражданином или резидентом до того, как он стал
нерезидентом — иностранным гражданином.
15.03. Американский налог на передачу наследства
через поколение
Налог на передачу наследства через поколение направлен на
то, чтобы предотвратить попытки налогоплательщика передать
имущество, часто через попечительский фонд (trust), от пере-
дающего лица его внукам (и вероятно, более отдаленным поко-
лениям) в обход американского налога на дарение или налога на
имущество. Обычно лицо, передающее имущество, формирует
попечительский фонд [т.е. выделяет средства, которыми управ-
ляют попечители — Примеч. пер.} с выплатой средств детям дари-
теля, тогда как основная сумма переходит к внукам после смерти
331
15.03. Американский налог на передачу наследства
через поколение
детей. Если ребенок дарителя не считается владельцем основного
капитала, то этот капитал не может быть включен в суммарную
стоимость активов ребенка и не подлежит налогообложению на
дарение.
Налогообложение передачи наследства через поколение пре-
дусматривает, аналогично налогам на дарение и на передачу соб-
ственности по наследству, налог на передачу, который взимает-
ся при переходе всех выгод попечительного фонда от одного
поколения к другому в тех ситуациях, когда налог на имущество
и налог на дарение обычно не могут быть применены. Налог
может применяться к передачам с помощью попечительного
фонда, а также при прямой передаче через поколение
(например, дед делает дарение внуку).
(а)	Передачи через поколение
В соответствии со ст. 2611(a) выделяются три типа передач
через поколение: 1) распределение из попечительского фонда
выгодоприобретателю (лицо, отстоящее на поколение — skip
person), отстоящему от лица, передающего имущество, более чем
на одно поколение (налогооблагаемое распределение — taxable
distribution) (ст. 2612(b) КВД). Например, в случае фонда для на-
следников дарителя распределение внуку дарителя считается на-
логооблагаемым распределением; 2) прекращение (по смерти, по
исполнению, не по исполнению или иным образом) интереса в
попечительском фонде, за исключением случаев, когда лицо, не
отстоящее на поколение, имеет участие в имуществе либо ни
при каких условиях после такого прекращения не может быть
произведено распределение лицу, отстоящему на поколение
(налогооблагаемое прекращение — taxable termination)
(ст. 2612(a) КВД). Например, если из попечительского фонда ре-
бенку выплачивается пожизненное содержание с передачей ос-
тавшихся средств внуку, то прекращение выплат ребенку будет
считаться налогооблагаемым прекращением. Налогооблагаемого
прекращения не будет, если другой выгодоприобретатель, при-
надлежащий к одному с ребенком поколению, продолжает полу-
чать средства из фонде [т.е. если ему еще выплачиваются из
фонда средства — Примеч. пер.] или если на момент смерти ре-
бенка не существует внуков и средства распределяются на благо-
творительность; 3) передача, подпадающая под налог на передачу
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
332
творительность; 3) передача, подпадающая под налог на передачу
собственности по наследству или налог на дарение, которое сде-
лано лицу, отстоящему на поколение, или по доверенности в
пользу лица, отстоящего на поколение (прямая передача через
поколение — direct skip) (ст. 2612(c) КВД). Например, безвоз-
вратное дарение от деда внуку является прямой передачей через
поколение.
Налог на передачу наследства через поколение применяется к
передачам нерезидентами— иностранными гражданами имуще-
ства, постоянно находящегося на территории США, в соответст-
вии с правилами о местонахождении для налога на дарение к
прижизненным передачам передающего и правилами о местона-
хождении для налога на передачу собственности по наследству к
передачам по смерти передающего (Сб. инстр., ст. 26.2663-2(Ь)).
В Инструкциях имеется второе правило, которое применяет на-
лог на передачу наследства через поколение в той мере, в какой
интерес (interest) переходит к лицу, отстоящему на одно поколе-
ние, являющемуся гражданином или резидентом США, если
прямой кровный предок этого лица (отстоящего на поколение)
был прямым потомком передающего и резидентом или гражда-
нином США, когда передающий изначально передал имущество
(Сб. инстр., ст. 26.2663-2(с)).
(б)	Освобождение от налога и списания в рамках налога
на передачу наследства через поколение
Предусматривается освобождение от налога суммы до
1 млн. долл, для каждого лица, осуществляющего передачу на-
следства через поколение (ст. 2631 КВД). Налог на передачу на-
следства через поколение не применяется также к каким-либо
прижизненным передачам, освобожденным от налога на дарение
вследствие исключения, предусмотренного для налога на даре-
ние согласно ст. 2503(b) КВД, или к оплате за обучение или за
медицинское обслуживание в соответствии со ст. 2503(e) КВД.
На основании ст. 2612(c) КВД предусматривается освобождение
от налога при передаче внукам передающего в тех случаях, если
родители внуков, являющиеся прямыми наследниками передаю-
щего, умерли. В данной ситуации внук и все последующие поко-
ления поднимаются на одно поколение вверх.
333
15.04. Американские договоры о налоге на передачу
собственности
(в)	Расчет налога на передачу наследства через поколение
Ставка налога на передачу наследства через поколение экви-
валентна максимальной ставке налога на имущество — 55%
(ст. 2641 КВД). Уплачивать налог в случае налогооблагаемого
распределения должен наследник по закону, в случае налогооб-
лагаемого прекращения — попечитель, в случае прямой передачи
через поколение не из попечительского фонда — передающий
(ст. 2603 КВД).
(г)	Вычитаемые кредиты при определении причитающегося
налога
Согласно ст. 2604 КВД кредит, не превышающий 5% феде-
рального налога на передачу наследства через поколение, разре-
шен для любого налога на передачу наследства через поколение,
взимаемого штатом в отношении налогооблагаемых передач
вследствие смерти.
15.04. Американские договоры о налоге на передачу
собственности по наследству, на дарение
и на передачу наследства через поколение
Основная цель договоров о налоге на передачу — избежать
двойного налогообложения. Согласно Американской модели
договора о налоге на имущество и на дарение от 20 ноября
1980 г. (U.S. Model Estate and Gift Tax Treaty) двойного налогооб-
ложения можно избежать, обеспечив возможность взимать налог
с имущества умершего, с безвозмездных передач имущества и с
передач наследства через поколение на мировой основе стране
местожительства передающего. Допускается кредит на налоги,
уплаченные другой стране вследствие местонахождения в этой
стране предусмотренных видов имущества. В Договорах, осно-
ванных на Американской модели, оговариваются также правила
определения местонахождения имущества и страны, которая
имеет право налогообложения на основании местожительства,
когда передающий считается имеющим местожительство по оп-
ределению внутренних законов каждой из стран, подписавших
договор (ст. 4 Модели договора).
15. Налогообложение переданного имущества и дарений
для резидентов и нерезидентов—иностранных граждан
334
Правила о местонахождении можно проиллюстрировать так:
передачи лицом, имеющим в данной стране местожительство,
недвижимого имущества, имеющего местонахождение в другой
стране, подлежит налогообложению страной местонахождения
имущества (situs country) (ст. 5 Модели договора). Хозяйственное
имущество, находящееся за рубежом и относящееся к постоян-
ному учреждению, и активы, относящиеся к фиксированной ба-
зе, используемой для оказания независимых индивидуальных
услуг, подлежат налогообложению страной местонахождения
(ст. 6 Модели договора). Передачи всех других видов имущества,
не оговоренных специально, облагаются налогом только страной
местожительства (domiciliary country) (ст. 7 Модели договора).
Долги, списываемые в соответствии с внутренним законода-
тельством какой-либо из сторон договора, подлежат списанию
на пропорциональной основе со стоимости имущества, которое
может облагаться налогом страной местонахождения (ст. 8 Мо-
дели договора). Допускается также супружеское списание для
передачи имущества, находящегося в раздельном владении суп-
ругов (не являющегося общим имуществом), от одного супруга
другому (ст. 8 Модели договора).
Модель договора предусматривает систему административ-
ного сотрудничества, которая требует обмена информацией, не-
обходимой для выполнения положений договора или внутрен-
него законодательства стран — партнеров по договору, касаю-
щегося налогов на передачу собственности по наследству и на
дарения.
Хотя оказывается, что большинство договоров США о налоге
на передачу собственности по наследству и налоге на дарения не
касаются налога на передачу наследства через поколение, дого-
воры США с Австрией, Данией, Францией, Германией, Швеци-
ей и Великобританией конкретно применяются к налогу на пе-
редачу наследства через поколение.
ПЕРЕЧЕНЬ СУДЕБНЫХ ДЕЛ
Aiken Industries, Inc. v. Commissioner, 56 T.C. 925 (Tax Court
1971), (компания Эйкен Индастриз Инк. против Представителя Ко-
миссии) 112
Arkansas Best Corp. v. Commissioner, 485 U.S. 212, 108 S.Ct. 971, 99
L.Ed.2d 183 (1988), (компания Арканзас Бест Корп. против Представи-
теля Комиссии) 31
Ashland Oil, Inc. v. Commissioner, 95 T.C. No. 25, 95 T.C. 348 (Tax
Court 1990), (компания Эшленд Ойл против Представителя Комис-
сии) 222
Balanovski, United States v., 236 F.2d 298 (2nd Cir.1956), (Балановски,
Соединенные Штаты против) 40
Bank of America v. United States, 230 Ct.Cl. 679, 680 F.2d 142
(Ct.C1.1982), (Бэнк оф Америка против Соединенных Штатов) 77
Barclay’s Bank Intern., Ltd. v. Franchise Tax Bd., 8 Cal.Rptr.2d 31, 829
P.2d 279 (Cal. 1992), (Барклайз Бэнк Интерн. Лтд против Департамента
налога на франшизу) 174
Bausch & Lomb Inc. v. Commissioner, 933 F.2d 1084 (2nd Cir.1991),
(компания Буш и Ломб Инк. против Представителя Комиссии) 181, 191
Ciba-Geiry Corp. v. Commissioner, 85 T.C. No. 11, 85 T.C. 172 (Tax
Court 1985), (компания Сиба-Джейри Корп. против Представителя Ко-
миссии) 181
Commissioner v. — (см. противостоящую сторону)
Container Corp, of America v. Franchise Tax Bd., 463 U.S. 159, 103
S.Ct. 2933, 77 L.Ed.2d 545 (1983), (компания Контейнер Корп оф Амери-
ка против Департамента налога на франшизу) 174
336
Cook v. Tait, 265 U.S. 47, 44 S.Ct. 444, 68 L.Ed. 895 (1924), (Кук про-
тив Тейт) 33
Cook v. United States, 220 Ct.Cl. 76, 599 F.2d 400 (Ct.C1.1979), (Кук
против Соединенных Штатов) 78
Donroy, Limited v. United States, 301 F.2d 200 (9th Cir.1962),
(компания Донроу Лимитед против Соединенных Штатов) 39
E.I. Du Pont de Nemours and Co. v. United States, 221 Ct.Cl. 333, 608
F.2d 445 (Ct.Cl. 1979), (компания Е.И. ДюПон де Немур и Ко против
Соединенных Штатов) 184
Eli Lilly & Со. v. Commissioner, 856 F.2d 855 (7th Cir.1988), (Эли Лил-
ли и Ко против Представителя Комиссии) 197
Estate of (см. название стороны)
First Sec. Bank of Utah, Commissioner v., 405 U.S. 394, 92 S.Ct. 1085,
31 L.Ed.2d 318 (1972), (компания Ферст Секьюрити Бэнк оф Юта про-
тив Представителя Комиссии) 203
Goodyear Tire and Rubber Co., United States v., 493 U.S. 132, 110 S.Ct.
462, 107 L.Ed.2d 449 (1989), (компания Гудйир Тайр энд Раббер Корп.,
против Соединенных Штатов) 147
Hanfield v. Commissioner, 23 Т.С. 633 (Tax Court 1955), (компания
Хенфилд против Представителя Комиссии) 40
Holman v. Johnson (1775), (Холмен против Джонсон) 118
Hospital Corporation of America v. Commissioner, 81 T.C. No. 31, 81
T.C. 520 (Tax Court 1983), (компания Хоспитал Корпорейшн оф Амери-
ка против Представителя Комиссииа) 198
Johansson v. United States, 336 F.2d 809 (5th Cir.1964), (Йохансон
против Соединенных Штатов) 112
Jones v. Commissioner, 927 F.2d 849 (5th Cir.1991), (Джоунс против
Представителя Комиссии) 125
Karrer v. United States, 138 Ct.Cl. 385, 152 F.Supp. 66 (Ct.Cl. 1957),
(Кэррер против Соединенных Штатов) 78
337
Lewenhaupt v. Commissioner, 20 T.C. 151 (Tax Court 1953),
(Левенхаупт против Представителя Комиссии) 40
Paquette, Estate of, T.C.Memo. 1983-571 (Tax Court 1983), (Пакетт,
имущество, T.C. Мемо) 321
Piedras Negras Broadcasting Co., Commissioner v., 127 F.2d 260 (5th
Cir.1942), (компания Пьедрас Неграс Бродкастинг Ко, против Предста-
вителя Комиссии) 77
Pinchot v. Commissioner, 113 F.2d 718 (2nd Cir.1940), (Пиншо против
Представителя Комиссии) 40
Procter & Gamble Со. v. Commissioner, 961 F.2d 1255 (6th Cir.1992),
(компания Проктер энд Гэмбл Компани против Представителя Комис-
сии) 202, 203, 204
Rousku v. Commissioner, 56 T.C. 548 (Tax Court 1971), (Роуску против
Представителя Комиссии) 126
Sanchez v. Bowers, 70 F.2d 715 (2nd Cir.1934), (Санчес против
Боуэрс) 323
Sochurek v. Commissioner, 300 F.2d 34 (7th Cir.1962), (Сочурек против
Представителя Комиссии) 125
Stemkowski v. Commissioner, 690 F.2d 40 (2nd Cir.1982), (Стемковски
против Представителя Комиссии) 77
Sunstrand Corp. v. Commissioner, 96 T.C. No. 12, 96 T.C. 226 (Tax
Court 1991), (компания Санстрэнд Корп. против Представителя Комис-
сии) 185
United States v.(см. противостоящую сторону)
United States Steel Corp. v. Commissioner, 617 F.2d 942 (2nd Cir.1980),
(компания Юнайтед Стейтс Стил Корп. против Представителя Комис-
сии) 180
Vetco Inc. v. Commissioner, 95 T.C. No. 40, 95 T.C. 579 (Tax Court
1990), (компания Ветко Инкорп. против Представителя Комиссии) 223
Whitney v. Robertson, 124 U.S. 190, 8 S.Ct. 456, 31 L.Ed. 386 (1888),
(Уитни против Робертсона) 98
ПЕРЕЧЕНЬ СТАТЕН КОДЕКСА
ВНУТРЕННИХ ДОХОДОВ
(INTERNAL REVENUE CODE SECTIONS)
Статья	Страница
1..................................................................30, 57, 67, 115
2(d).............................................................................30
11....................................................28,	30, 32, 52, 57, 59, 67, 115
11(d)............................................................................30
78.....................................................................148,	150 230
162................................................................87, 256, 270, 313
162(a)(2).........................................................................84
162(c)(1)........................................................................314
163..............................................................................204
163(f)(2)(B)......................................................................48
1630)............................................................................115
164..............................................................................313
164(a)(3)...................................................................133,	135
168(g)(1)(A)......................................................................28
174..............................................................................270
212..............................................................................256
243................................................................... 144,	151, 294
243(c)(2)........................................................................290
245.........................................................................144,	151
245(a)(8)........................................................................151
245(b)...........................................................................151
245(c)......................................................................289,	290
245(c)(1)(B).....................................................................290
267(b)......................................................................209,	210
275(a)(4)(A)................................................................133,	153
301(c)(1).........................................................................66
302...............................................................................66
305(a)............................................................................66
316..............................................................................147
339
Статья	Страница
331...................................................................66, 262, 264
332..........................................................262,	263, 264, 275, 276
336........................................................................262,	265
337...............................................................262,	263, 265, 276
351.................................................61,	261, 262, 264, 270, 271, 275
354..............................................................263, 269, 275, 276
355.............................................................................275
356.............................................................................275
361..............................................................263, 265, 270, 275
367................................................ 175, 262, 263, 264, 265, 269, 274
367(a).............................................262, 264, 266, 268, 269, 273, 275
367(a)(3).............................................................265, 267, 273
367(a)(3)(B)....................................................................267
367(a)(3)(C)....................................................................273
367(b)............................................................262,	274, 275, 276
367(d)................................................................270, 271, 272
367(d)(2)(A)....................................................................273
367(d>(2)(A)(ii)(Il)............................................................272
367(e)(2).............................................................265, 269, 270
368........................................................................262,	263
368(a)(1)(B)....................................................................269
368(c)..........................................................................262
482.................. 106,	173, 174, 175, 177, 179, 185, 187, 189, 193, 202,203, 204,
...........................205,	206, 207, 208, 210, 211, 217, 271, 285, 287, 300, 301
531-537.........................................................................234
532(b)(1).......................................................................235
541-547....................................................................217,	235
340
Статья
Страница
542(c)(5)........................................................................235
542(c)(7)........................................................................235
545(a).........................................................................  235
551(a)...........................................................................235
552..............................................................................236
553(a)(2)........................................................................236
704...........................................................................70
707(b)(1).....................................................................210
861-863....................................................................45,	74
861 и последующие............................................................174
861(a)(1)..............................................................55,	74, 170
861(a)(1)(A)..................................................................74
861(a)(1)(B)..................................................................74
861(a)(2).....................................................................52
861(a)(2)(A)..................................................................75
861(a)(2)(B).............................................................. 50,	76
861(a)(4).......................................................................79,	82
861(a)(6)........................................................................80
861(b)...........................................................................85
861(c)(1).......................................................................74
861(сХ2)........................................................................75
862(a)(1).......................................................................75
862(a)(4)...................................................................  79,	271
863(b)..........................................................................81
863(b)(2).......................................................................81
863(c)(2)(A).....................................................................78
863(e)(1)(A).....................................................................78
864(b)...................................................................30,	39, 41
864(b)(1).........................................................................77
864(b)(2).........................................................................40
864(c).........................................................................30,41
864(c)(2)......................................................................31, 42
864(c)(3)......................................................................42, 81
864(c)(4).........................................................73,	80, 81, 85, 134
864(c)(4)(A)...................................................................  42
341
Статья	Страница
864(c)(4)(B)......................................................................44
864(c)(4)(B)(i)...............................................................43,	135
864(c)(4)(B)(ii)..................................................................43
864(c)(4)(B)(iii).................................................................43
864(c)(5)(A)......................................................................44
864(c)(5)(B)......................................................................44
864(c)(6).........................................................................44
864(c)(7).........................................................................45
864(d)...........................................................................218
864(e)............................................................................88
864(e)(4).........................................................................89
864(f)........................................................................93,	94
865...........................................................................74,	85
865(a).........’’.....^...*.................’.........’..................  82,	83, 85
865(b)........................................................................80,	81
865(c)........................................................................82,	85
865(c)(2).........................................................................83
865(c)(3).........................................................................85
865(d).....................................................................79,	82, 85
865(d)(3).........................................................................82
865(e)............................................................................83
865(e)(2)(A)......................................................................80,	84
865(e)(2)(B)......................................................................80,	84
865(f)............................................................................83
865(g)............................................................................82,	84
865(h)............................................................................84
871.......................................................................30, 34, 85
871(a) ...30, 32, 33, 38, 39, 45, 46, 49, 51, 52, 55, 57, 58, 65, 68, 74, 75, 76, 109, 143
871(a)(1).................................................................31, 51, 66
871(a)(1)(B)......................................................................50
871(a)(1)(C)......................................................................47
871(a)(1)(D)......................................................................51
342
Статья	Страница
871(a)(2).......................................................................31
871(b)........................................30,	31, 36, 38, 39, 57, 73, 76, 85, 134
871(d)................................................................39, 45, 57, 70
871(f)..........................................................................50
871(h).......................................................................47,70
871(h)(1)......................................................................324
871(h)(2)(A)....................................................................48
871(h)(2)(B)...................................................................49,
871(h)(3).......................................................................48
871(i)....................................................................49,	70, 76
876(b)(1).......................................................................62
873............................................................................ 85
874(a)..........................................................................64
875..........................................................................59, 69
875(1).......................................................................39, 69
877.............................................................................. 34
881....32,	36, 38, 39, 47, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 64, 65, 66, 68, 74, 75, 109, 112, 143
881(a).......................................................................46, 53
881(a)(3)........................................................................47
881(c).......................................................................47, 70
881(d)................................................................49, 57, 70, 76
882...................... 31,	32, 33, 36, 52, 54, 55, 56, 57, 73, 81, 85, 134, 264, 270
882(b).........................................................................235
882(c)..........................................................................88
882(c)(2).......................................................................64
882(d).......................................................................39,	45
883(c)(1).......................................................................62
884..............................................................32,	33, 52, 67, 270
884(b)..........................................................................53
884(c)(2)....................................................................54, 56
884(e)..........................................................................67
884(e)(3)....................................................................53, 56
884(e)(3)(A).....................................................................56
343
Статья	Страница
884(f).....................................................................54, 55, 75
884(f)(1)(A).......................................................................55
884(f)(1)(B).......................................................................55
887............................................................................... 61
892........................................................................62, 63, 64
892(a)(1)..........................................................................63
892(a)(2)..........................................................................63
892(a)(3)..........................................................................64
894(a).............................................................................98
897................................................................30,	45, 58, 59, 68
897(a)........................................................................59,	61
897(c).............................................................................79
897(c)(2)..........................................................................59
897(c)(3)..........................................................................61
897(c)(5)..........................................................................60
897(d).............................................................................61
897(e).............................................................................61
897(f).............................................................................61
897(g).............................................................................59
901..........................................................143,	145, 150, 297, 313
901-908............................................................................29
901(a)............................................................................132
901(b).....................................................................133, 134
901(b)(5).........................................................................135
901(c)............................................................................134
901(f)(1).........................................................................169
901(g)............................................................................297
901(h).....................................................................289, 290
901(i)............................................................................139
901(j)............................................................................134
902................................. 134,	149, 151, 162, 163, 165, 166, 206, 230, 259
902(a)................................................................. 145, 146, 147
902(b)(1)....................................................................145,	146
902(b)(2)....................................................................145,	146
902(b)(3)....................................................................145,	146
902(c)(2).........................................................................147
344
Статья	Страница
903.........................................................................133,	143
904..............................73,	132, 143, 144, 151, 152, 155, 162, 171, 231, 328
904(a)............................................ 153,	154, 155, 156, 157, 167, 170
904(c)...........................................................................153
904(d)............................................................155,	156, 170, 258
904(d)(1)(A).....................................................................156
904(d)(1)(B).....................................................................156,	159
904(d)(1)(C).....................................................................156
904(d)(1)(D).....................................................................156
904(d)(1)(E).....................................................................156,	162
904(d)(1)(F).....................................................................156
904(d)(1)(G).....................................................................156
904(d)(1)(H).....................................................................156,	289
904(d)(l)(I).......................................................... 156,	157, 158
904(d)(2)........................................................................162
904(d)(2)(A)(i)..................................................................158
904(d)(2)(A)(iii)(III)...........................................................158
904(d)(2)(B).....................................................................159
904(d)(2)(E).....................................................................162
904(d)(2)(F).....................................................................158
904(d)(2)(G).....................................................................159
904(d)(3)...................................................................164,	170
904(d)(3)(B).....................................................................231
904(d)(3)(C).....................................................................231
904(d)(3)(E).....................................................................231
904(f)......................................................................167,	168
904(f)(1)...................................................................167,	169
904(f)(3)........................................................................168
904(f)(5)(D).....................................................................169
904(g)......................................................................170,	171
905..............................................................................133
906.........................................................................133,	135
345
Статья
Страница
907..........................................................................134
908..........................................................................313
908(b).......................................................................313
911.........................................................29,	124, 125, 126, 130
911(b)(1)(A)....................................................................126
911(c)..........................................................................127
911(c)(1).......................................................................127
911(c)(2).......................................................................127
911(c)(3).......................................................................127
911(d)..........................................................................126
911(d)(1).......................................................................125
911(d)(2).......................................................................126
911(d)(2)(B)....................................................................126
911(d)(3)........................................................................35
921.........................................................................284
921-927.....................................................................279
921(a).................................................................285,	289
921(b)....................................................................285, 287
921(d)....................................................................290, 291
922.....................................................................281
922(a)....
922(a)(1)
922(b)....
923.......
923(a)(2)
.........................................................280
.........................................................291
.........................................................291
.....................................................285,289
.........................................................285,	290, 291
923(b).........................................................................282
924............................................................................284
924(a).........................................................................281
924(a)(1)—(a)(3)...............................................................282
924(a)(3)......................................................................285
924(a)(4)......................................................................282
924(a)(5)......................................................................282
924(b).........................................................................281
924(b)(1)..................................................................282, 291
924(b)(2)(B)...................................................................291
924(c).........................................................................282
924(d).....................................................................283, 284
924(e)......................................................................284,	287
925(a)..........................................................................286
346
Статья	Страница
925(a)(2).......................................................................285
925(a)(3).......................................................................286
925(c)..........................................................................287
927(a)(1).......................................................................281
927(a)(2).......................................................................281
927(d)(6).......................................................................290
927(e)(2).......................................................................315
927(e)(3)*......................................................................282
927(f)(1)(A)....................................................................281
927(g)(3).......................................................................292
936...........................................175,	293, 294, 295, 296, 297, 298, 299
936(a)(1)(B)....................................................................296
936(a)(2)(A)....................................................................295
936(a)(2)(B)....................................................................295
936(b)..........................................................................296
936(c)..........................................................................297
936(d)(2)(B)....................................................................296
936(d)(3).......................................................................296
936(d)(4).......................................................................297
936(h)..........................................................................295
936(h)(1).......................................................................297
936(h)(3)(B).......................................................... 187,	271, 297
936(h)(3)(C)....................................................................298
936(h)(5).......................................................................299
936(h)(5)(B)....................................................................303
936(h)(5)(B)(ii)............................................................299,	301
936(h)(5)(C)(i)(I)..............................................................299
951-960....................................................................29, 175
951(a).................................................................215,	218, 227
951(a)(1)(B)...............................................................227, 229
951(b)..........................................................................226
951(d)..........................................................................235
951(e)..........................................................................290
951(e)(2).......................................................................291
951(f)..........................................................................237
952(a)..........................................................................216
952(a)(1).......................................................................226
952(a)(3).......................................................................313
952(a)(4).......................................................................315
953(c)..........................................................................226
347
Статья
Страница
954..............................................................................216
954(a)(1)........................................................................217
954(a)(2)........................................................................219
954(a)(3)........................................................................223
954(a)(4)........................................................................224
954(a)(5)........................................................................225
954(b)(3)........................................................................231
954(b)(3)(A)...............................................................225,	226
954(b)(3)(B)....................................................................225
954(b)(4).......................................................................226
954(b)(5)..............................................................224,	225, 231
954(c)..........................................................................217
954(c)(1).......................................................................158
954(c)(2)(A)....................................................................218
954(c)(3).......................................................................218
954(c)(3)(A)....................................................................219
954(c)(3)(B)....................................................................219
954(d)..........................................................................219
954(d)(1)
954(d)(2)
954(d)(3)
...............................................................221
...............................................................222
................................................................75,	220, 223
954(e)..........................................................................223
954(e)(1)(B)....................................................................223
954(e)(2).......................................................................224
954(f)..........................................................................224
954(g)..........................................................................224
956........................................................................227, 229
956(b)(1).......................................................................228
956(b)(2)(A)....................................................................228
956(b)(2)(B)....................................................................229
956(b)(2)(C)....................................................................229
956(b)(2)(D)....................................................................229
956(b)(2)(F)....................................................................228
956(b)(2)(G)....................................................................229
956(b)(2)(l)....................................................................229
956(c)..........................................................................229
957........................................................................214, 226
957(a)............................................................................214,	215
957(c).................................................................................214
958..................................................................................  214
348
Статья	Страница
958(a)(2)........................................................................214
958(b)...........................................................................215
959..............................................................................216
959(a)......................................................................227,	230
959(c)...........................................................................227
960..........................................................134,	216, 230, 231, 260
961.........................................................................216,	230
961(b)(2)........................................................................230
962..............................................................................230
964(a)...........................................................................315
985—989..........................................................................242
985(b)...........................................................................245
985(b)(1)(B).....................................................................245
985(b)(3)...................................................................246,	247
986(a)......................................................................259,	260
986(a)(1)(A).....................................................................257
986(a)(1)(B).....................................................................257
986(c)...........................................................................260
987..............................................................................257
987(3)...........................................................................258
988.......................................247,	248, 249, 250, 251, 252, 253, 254, 255
988(a)...........................................................................247
988(a)(3)........................................................................248
988(a)(3)(B).....................................................................252
988(b)...........................................................................250
988(c)...........................................................................248
988(c)(l)(B)(i)............................................................249, 250
988(c)(l)(B)(ii).................................................................252
988(c)(l)(B)(iii)................................................................253
988(c)(1)(C).....................................................................248
988(c)(l)(C)(i)..................................................................250
988(c)(l)(C)(ii)...........................................................249, 250
988(d)(1)........................................................................254
988(e)...........................................................................256
989..............................................................................259
989(a)...........................................................................245
989(b)(3).......................................................................260
349
Статья
Страница
989(b)(4)...................................................................246,	257
993(a)(3).........................................................................312
999.......................................................305,	306, 307, 309, 310, 311
999(a)..........................................................................307
999(b)(1)...................................................................311,	313
999(b)(2).......................................................................312
999(b)(3)...................................................................306,	307
999(b)(4).....................................................................306
999(b)(4)(A)..................................................................306
999(c)........................................................................312
1001..........................................................................264
1031..........................................................................168
1059(A).......................................................................179
1231..........................................................................251
1246.......................................................................234
1248..............................................................233,	275, 276
1248(d)(1).....................................................................233
1256.......................................................................253,	254
1271 и последующие статьи......................................255
1273........................................................................47
1291......................................................................237,	240
1291—1297......................................................................236
1294...........................................................................236
1296(a)(1).....................................................................237
1296(a)(2).....................................................................237
1296(c)(1).....................................................................237
1296(c)(2).....................................................................237
1297(b)(2).....................................................................237
1297(b)(3).....................................................................237
1441.........................................................52,	66, 67, 68, 69, 70
1441(a)..........................................................................67
1441(c)(1).......................................................................68
1442..........................................................47,	52, 66, 67, 68, 112
1445.........................................................................68,	71
1445(b)(2).......................................................................68
1445(b)(3).......................................................................69
350
Статья
Страница
1446................................................................69,	70, 71
1446(c)(1)........................................................................70
1446(c)(2)........................................................................70
1461..............................................................................67
1491—1494 ........................................................274
1504........................................................................ 89
1504(a)......................................................................83
2001........................................................................319
2001(c).....................................................................330
2010........................................................................319
2011........................................................................327
2013(a)....................................................................328
2031.......................................................................319
2035.......................................................................318
2035—2038 .........................................................323
2036...........................................................318,	325
2037...................................................................325
2038...............................................................318,	325
2039....................................................................318
2040....................................................................318
2041....................................................................323
2042....................................................................318
2051....................................................................319
2053....................................................................325
2054..................................................................325
2056(d)...............................................................326
2056А.................................................................326
2056В.................................................................326
2101..................................................................326
2101(b).......................................................................327
2102..........................................................................327
2102(b).......................................................................328
2102(c).......................................................................330
2102(c)(3)....................................................................327
2102(c)(3)(B).............................................................327,	330
2103....................................................................319
2103-2105 ..............................................................322
2104(a).................................................................323
2104(b).................................................................324
2104(c)...................................................................323,	324
2105(a)........................................................................324
2105(b)(1)...................................................................  324
2105(b)(2).....................................................................324
2105(b)(3).....................................................................324
2106...........................................................................325
351
Статья	Страница
2106(a)(1)...................................................................325
2106(a)(2)...................................................................325
2106(a)(3)...................................................................326
2501(a)......................................................................328
2501(a)(2)...................................................................329
2502(a)......................................................................330
2502(c)......................................................................328
2503(b).................................................................329, 332
2503(e).................................................................329, 332
2505.........................................................................330
2511.........................................................................328
2511(a)......................................................................328
2513(a)......................................................................329
2522(b)......................................................................329
2523(a)......................................................................329
2603.........................................................................333
2604.........................................................................333
2611(a)......................................................................331
2612(a)......................................................................331
2612(b)......................................................................331
2612(c)......................................................................332
2631.........................................................................332
2641.........................................................................333
6012..........................................................................64
6038А...........................................................72,	209, 210, 211
6038С.................................................................72,	209, 211
6114..................................................................64,	65, 98
6302..........................................................................67
6324(b)......................................................................328
6712..........................................................................65
6851(d)(1)....................................................................65
7609.........................................................................118
7701(a)(3)....................................................................36
7701(a)(4).................................................................28,	36
7701(a)(5)....................................................................36
7701(b).............................................. 32,	34, 36, 84, 85, 103, 126
7701(b)(1)(A).................................................................34
7701(b)(3)..............................................................:.....34
7701(b)(3)(B).................................................................35
7701(b)(3)(D).................................................................35
7701(b)(4)....................................................................35
7701(b)(7)....................................................................35
7852(d).......................................................................98
ПЕРЕЧЕНЬ СТАТЕЙ КАЗНАЧЕЙСТВА,
ПОЛОЖЕНИЕ О ДОХОДАХ И ПОРЯДОК
ОПРВДЕЛЕНИЯ ДОХОДОВ
Временные Инструкции Казначейства
(Temporary Treasury Regulations)
Статья	Страница
1.367(a)—2Т(Ь)............................................................266
1.367(a)—3T(b)............................................................268
1.367(a)—4T(b)(l).........................................................268
1.367(a)—4T(1)............................................................267
1.367(a)—6T(c)............................................................273
1.367(d)—IT...............................................................272
1.367(d)—1Т(Ь)............................................................271
1.367(d)—IT(d)............................................................271
1.367(d)—IT(g)............................................................273
1.367(e)—2T(b)(2).........................................................270
1.482-lT(a)(3)............................................................174
1.482-lT(b)(2)(iii).......................................................179
1.482—IT(c)...............................................................175
1.482—lT(c)(4)..........................................................  177
1.482—lT(d)(2)............................................................183
1.482—lT(e)(3)............................................................204
1.482—lT(f)(2)............................................................204
1.482—lT(g)(4)............................................................174
1.482-ЗТ..................................................................178
1.482—3T(b)...............................................................180
1.482—3T(b)(2)............................................................180
1.482—3T(b)(2)(iv)........................................................181
1.482—3T(c)...............................................................182
1.482—3T(d)...............................................................183
1.482—3T(e)...............................................................184
1.482—4T(a)...............................................................187
1.482—4T(b)...............................................................188
1.482—4T(c)...............................................................188
1.482—4T(e)(2)............................................................190
1.482—4T(e)(2)(ii)........................................................190
353
Статья	Страница
1.482—4Т(е)(3).........................................................190
1.482—5T(g).........................................................192,	194
1.482—5T(g)(npHMep 3)..................................................192
1.482—6Т...............................................................198
1.482—6Т(с)(2).........................................................198
1.482—6Т(с)(3).........................................................200
1.861- 10Т(Ь)...........................................................88
1.892—2Т(а)(3)..........................................................63
1.892—2Т(с).............................................................63
1.924—1Т(Ь)............................................................282
1.1445-1 IT(d)..........................................................68
Инструкции казначейства
(Treasury Regulations)
l.l-l(c).................................................................33
1.367(a)—8..............................................................268
1.367(b)—0 и последующие................................................275
1.367(b)—3..............................................................275
1.367(b)—4...........................................................275, 276
1.367(b)—5..............................................................275
1.482—2(g)(2)...........................................................201
1.482—2(g)(4)...........................................................201
1.482—2А(а)(2)..........................................................193
1.482—2А(Ь)(2)..........................................................186
1.482—2А(Ь)(7)..........................................................187
1.482—2А(с).............................................................187
1.532—1(c)..............................................................234
1.861—2(a)(2)........................................................74, 75
1.861—4(b)...............................................................76
1.861—7(c)...............................................................80
1.861-8..................................................................91
1.861—8 и последующие...................................................225
1.861—8(a)(2)............................................................87
1.861—8(e)(3)............................................................94
1.861—10(e)..............................................................91
1.863—3(b)...............................................................81
1.864—4(b)...............................................................42
1.864—4(c)(3)............................................................42
1.864-4(c)(6)(H).....................................................31, 68
1.864—6(b)(2)............................................................44
1.864-7..................................................................43
1.871—7(b)...............................................................51
354
Статья	Страница
1.882—5.....................................................................91
1.897—2(c)..................................................................60
1.901—2(a)(1)(H)...........................................................136
1.901—2(a)(2)..............................................................140
1.901—2(a)(2)(i)...........................................................140
1.901—2(a)(2)(ii)..........................................................140
1.901—2(a)(3)(i)...........................................................136
1.901—2(b)(2 ).............................................................136
1.901—2(b)(3)..............................................................137
1.901—2(b)(4)...........................................................137, 138
1.901—2(Ь)(4)(пример 3)....................................................138
1.901—2(b)(4)(ii)..........................................................139
1.901—2(c).................................................................139
1.901—2A...................................................................140
1.901—2A(c)(2).............................................................141
1.903—1(b)(1)..............................................................142
1.903—1(Ь)(3)(пример 1)....................................................142
1.904—4(b)(2)..............................................................158
1.911—2(b)..............................................................35, 84
1.911—2(c).................................................................125
1.924(d)—1(b)..............................................................283
1.924(d)—1(c)..............................................................283
1.924(e)—1.................................................................284
1.936-4....................................................................298
1.936—5(b)(8)..............................................................304
1.954—3(a)(4)(iii).........................................................220
1.954—3(b)(1)..............................................................222
1.956—2(c)(2)..............................................................229
1.985—2(d).................................................................247
1.1248—1(d)................................................................233
1.1441—3(b)(1)..............................................................66
1.1441-3(1).............................................................69, 70
1.1441—4(b)(1)..............................................................68
1.1445—6(c).................................................................71
1.6012—l(b)(2)(i)...........................................................64
1.6012- 2(g)(2)(i)..........................................................64
1.6038A—1(c)...............................................................209
1.6038A—1(h)...............................................................210
1.6038A—l(i)...............................................................210
1.6038A—l(j)...............................................................210
1.6038A— l(m)(пример 5)....................................................210
1.6038A—2(b)(3)............................................................211
355
Статья	Страница
1.6038А—3(f)............................................................210
1.6038А—4...............................................................211
7.999—1(c)(2)...........................................................313
20.0—1(b)(1)............................................................320
20.2104—1(a)(1).........................................................322
20.2104—1(a)(2).........................................................322
20.2105-1(1)............................................................323
20.2105—1(к)............................................................324
20.2106—2(a)(2).........................................................325
25.2501—1(а)(3 )........................................................329
25.2511-3...............................................................328
26.2663—2(b)............................................................332
26.2663—2(c)............................................................332
301.6114-1...............................................................65
Положения о доходах
(Revenue Rulings)
55-163..................................................40,	323
55-701....................................................323
56-165.................................................... 40
71-478....................................................108
74-7......................................................256
80-254....................................................126
84-152....................................................112
84-153....................................................112
90-79.....................................................256
90-112....................................................228
91-7.......................................................58
91-58.....................................................126
92-74......................................................58
Порядок определения доходов
(Revenue Procedures)
65-17..................................................205
70-543..................................................41
91-22..................................................207
Алфавитно-предметный указатель
Агентское соглашение, по которому ведется торговля или хозяйственная
деятельность Agency agreement, engaged in trade or business 39-41
Американская налоговая юрисдикция U.S. taxing jurisdiction
См. Основные принципы налоговой юрисдикции
Американская недвижимость, инвестирование U.S. property, investment in
См. Доход Subpart F
Американские владения U.S. possessions
См. Корпорации во владениях
Американские граждане U.S. citizens
См. также Зарубежные американцы
Налогообложение мирового дохода Worldwide taxability 33
Экспатрианты Expatriates 33-34
Американские резиденты U.S. residents
Иммиграционные законы Immigration laws 34
Критерий значительного срока пребывания Substantial presence test 33-35
Налогооблагаемость Taxability 33
Определение Definition 34
Преподаватели Teachers 34-35
Состояние здоровья Medical condition 35
Студенты Students 35
Американский акционер U.S. shareholder
См. Контролируемая иностранная корпорация
Американцы — экспатрианты Expatriate Americans
См. Зарубежные американцы; Американские граждане
Антибойкотное законодательство Anti-boycott legislation
См. Международные бойкоты
Аренд ная плата, правила об источнике дохода Rents, source of income rules 79
357
Базовые компании Base companies
См. Контролируемые иностранные корпорации (CFC)
Беспристрастность Neutrality
См. Налоговая беспристрастность
Беспристрастность к импорту капитала Capital-import neutrality 22
Беспристрастность к экспорту капитала Capital export neutrality 22
Бойкот Boycott
См. Международные бойкоты
Бойкот Израиля арабскими государствами Arab boycott
См. Международные бойкоты
Ведущий торговлю или хозяйственную деятельность Engaged in a trade or
business
Агентское соглашение Agency agreement 39-41
Инвестиционный доход Investment income 38-40
Индивидуальные услуги Personal serviqes 41
Положения договора Treaty provisions
См. Международные договоры
Товарищества Partnerships 39
Торговля или хозяйственная деятельность в США U.S. trade or
business 40-41
Вознаграждения Kickbacks 314-316
Гражданство и местопребывание Citizenship and residency 33-36
Гудвилл, правила об источнике дохода Goodwill, source of income rules 52-54
Двойное налогообложение Double taxation
Рассмотрение на основании договора Treaty treatment
См. Международные договоры
Юридическое двойное налогообложение Juridical double taxation 22-24
Дивиденды Dividends
Налоговый кредит Tax credit 113-120
Правила об источнике дохода Source of income rules 46-48
358
Дискриминация при приеме на работу Discriminatory employment practices
См. Международные бойкоты
Договоры о подоходном налоге Income tax Treaties
Артисты и спортсмены Artists and athletes 108
Взаимодействие с Кодексом Внутренних Доходов Relationship to the
Internal Revenue Code 97-98
Взаимосогласительная процедура Mutual agreement procedure 116-117
Двойное налогообложение, избежание Double taxation, avoidance of
36; 95-96;
Дивиденды Dividends 108-109
Договорный процесс Treaty-making process 97
Доход в виде арендной платы Rental income ПО
Доход от индивидуальных услуг Personal services income 106-108
Доход от хозяйственной деятельности Business income 104-106
Другие виды дохода Other income 110-111
Избавление от налога Tax sparing 119-120
Инвестиционный доход Investment income 108-110
Компетентные органы Competent authority procedure 116-117
Модели договоров о подоходном налоге Model income tax treaties 99-100
Обмен информацией Exchange of information 117-118
Ограничение льгот Limitation on benefits 111-113
Определения Definitions 103-104
Положения об административных обязанностях сторон Administrative
provisions 116-118
Процент Interest 109-110
Постоянное учреждение Permanent establishment 104-106
Распоряжение инвестиционной собственностью Disposition of
investment property 110
Роялти Royalties 110
"Сохраняющая” статья Saving clause 101-102
Статья о недискриминации Nondiscrimination article 113-116
Статья о местопребывании Residence article 103-104
Сфера применения Scope 101-103
Толкование Interpretation 101
Treaty shopping 111-113
Доход Subpart F Subpart F income
См. Контролируемая иностранная корпорация
359
Доход в виде процента, правила определения источника Interest income,
source of income rules 74-75
Доход иностранной базовой компании Foreign base company income
См. Контролируемая иностранная корпорация (CFC)
Доход иностранной базовой компании от продаж Foreign base company
sales income
См. Контролируемая иностранная корпорация (CFC)
Доход от торговли или хозяйственной деятельности Trade or business
income
См. Ведущий торговлю или хозяйственную деятельность
Доход от транспортных услуг Transportation income 61-62
Закон о налогообложении иностранных инвестиций в недвижимость
Foreign Investment in Real Property Tax Act (FIRPTA)
См. Недвижимость США
Закон о практике иностранной коррупции Foreign Corrupt Practices Act
314-316
Зарубежные американцы Overseas Americans
См. также Американские граждане
Исключение для заработанного за рубежом дохода Foreign earned
income exclusion 124-126
Исключение стоимости жилья Housing cost exclusion 126-127
Зарубежный филиал американской корпорации Foreign branch of domestic
corporation
Возмещение убытков Recapture of losses 169
Декларирование дохода Reporting income, of 28-29
Избавление от налога Tax sparing 119-120
360
Индивидуальная собственность за исключением товара, имеющегося в
наличии Personal property other than inventory, source of income rules 80-85
Индивидуальные услуги Personal services
Источник дохода Source of income 76-78
Торговля или хозяйственная деятельность Trade or business 40-41
Иностранная валюта Foreign currency
Валюта функционирования Functional currency 145-147
Влияние инфляции Inflation, relation to 243; 246-255
Дебиторская и кредиторская задолженность Accounts receivable and
payable 251-253
Долговые инструменты Debt instruments 249-251
Зарубежные филиалы Foreign branches 257-259
Иностранные корпорации Foreign corporations 259-260
Иностранный налоговый кредит Foreign tax credit 259-260
Метод перевода [валюты в доллары США] Translation method 257-260
Метод сделок Transaction method 247-255
Недолговые активы Non-debt asset 251;
Обменные курсы Exchange rates 241
Операция в рамках статьи 988 Section 988 transaction 247-248
Подход к физическим лицам Individuals, treatment of 255-256
Правомочный хозяйственный субъект Qualified business unit 245-247
Приобретение и распоряжение иностранной валютой Foreign
currency, acquisition and disposition 248-249
Рассмотрение доходов и прибылей Earnings and profits, treatment of 259-260
Рынки иностранной валюты Foreign exchange markets 241
Форвардные, фьючерсные и опционные контракты Forward, futures
and option contracts 253-254
Характер прибыли или убытка Character of gain or loss 242-244
Хеджирование Hedging 254-255
Хеджевые сделки Hedging transactions 254-255
Иностранная дочерняя компания национальной корпорации Foreign
subsidiary of domestic corporation
См. Контролируемая иностранная корпорация (CFC)
Иностранные базовые компании Foreign base companies
См. Контролируемая иностранная корпорация, Доход Subpart F
361
Иностранные инвестиции Foreign investment
Влияние налоговой системы Impact of tax system 22-24
См. также Недвижимость США United States real property
Иностранные корпорации Foreign corporations
Занятый торговлей или хозяйственной деятельностью Engaged in
trade or business 38-41
Инвестиции в недвижимость США, налогообложение Investment in
United States real property, taxation of
См. Недвижимость США
Контролируемые
См. Контролируемая иностранная корпорация (CFC)
Налогооблагаемость Taxability 38
Передачи удорожавшей собственности Transfers of appreciated property to
264-274
Иностранные лица, физические и юридические Foreign persons
См. Иностранные корпорации, нерезиденты — иностранные граждане
Иностранные личные холдинговые компании Foreign personal holding
companies 234-236
Иностранные экономические процессы Foreign economic processes
См. Иностранные экспортные компании
Иностранные экспортные компании (ИЭК) Foreign sales corporations
Общие положения 278-280
Генеральное Соглашение о тарифах и торговле (ГАТТ), история
General Agreement on Tariffs and Trade (GATT) 279
Доход, связанный с экспортом Export-related income 281-282
Иностранная валовая коммерческая выручка Foreign trading gross
receipts 282
Иностранное присутствие Foreign presence 281-284
Иностранное управление Foreign management 282
Иностранный коммерческий доход Foreign trade income 282
Мелкие ИЭК Small FSC’s 291-292
Налогообложение Taxation 284-291
Неосвобожденный от налога иностранный коммерческий доход Non-
exempt foreign trade income 289-290
Обмен информацией Exchange of information 280-281
362
Ограничения иностранного налогового кредита Foreign tax credit
limitations 289-290
Организационные требования Organizational requirements 280-281
Освобожденный от налога иностранный коммерческий доход Exempt
foreign trade income 284-285
Правила административного установления цен Administrative pricing
rules 285-290
Правила установления цен Pricing rules 284-290
Правомочная юрисдикция Eligible jurisdicrion 279-281
Предъявляемые требования Qualification 280-281
Прямые иностранные затраты Foreign direct costs 283-284
Экономические процессы за пределами США Foreign economic
processes 282-284
Экспортная собственность Export property 281-282
Установление цен “на расстоянии вытянутой руки” Arm’s length
pricing 283-284
Иностранный заработанный доход Foreign earned income
См. Зарубежные американцы
Иностранный коммерческий доход Foreign trade income
См. Иностранные экспортные компании
Иностранный налоговый кредит Foreign tax credit
Общие положения 128-171
Американские убытки U.S. losses 169
Возмещение иностранных убытков Recapture of foreign losses 166-169
Дивиденды Dividends 143-151;
Дочерняя компания второго уровня Second tier subsidiary 145-146
Дочерняя компания третьего уровня Third tier subsidiary 145-146
Доход, облагаемый высоким налогом High taxed income 157-158
Иностранные налоги Foreign taxes 135-143
Иностранные налогоплательщики Foreign taxpayers 134-135
Иностранные убытки Foreign losses 166-169
Иностранные подоходные налоги после 1986 г. Post-1986 foreign
income taxes 147
"Корзина" для процента с высоким удерживаемым у источника на-
логом High withholding tax interest basket 159-162
"Корзины” доходов Baskets 155-166
"Корзина” доходов от финансовых услуг Financial services basket 156-157
"Корзина” дохода от судоходства Shipping income basket 156-157
363
"Корзина пассивного дохода” Passive income basket 157-159
Косвенный налоговый кредит Indirect tax credit 143-151
"Корзина дивиденда ст. 902 неконтролируемой корпорации Noncontrolled
section 902 corporations 162-164
Кредитуемые налоги Creditable taxes 135-143
Налоги вместо подоходного налога Taxes in lieu of income taxes 142-143
[Налоговые] льготы Rebates 139
Налогоплательщик, играющий две роли Dual capacity taxpayer 140-142
Нераспределенная прибыль после 1986 г. Post-1986 undistributed
earnings 147
"Общая или остаточная "корзина" Overall or residual basket 156
Ограничения для раздельных "корзин" Separate basket limitations 155-166
Ограничение "по странам" Per country limitation 154-155
Ограничения на Limitations on 151-171
Ограничение "обобщающего" метода Overall limitation 153-154
Перенесение и отнесение назад Carryover and carryback 153
Поглощающий налог Soak-up tax 139-140
Правила об источнике [дохода] Source rules 170-171
Правила сквозной проверки "Look-through" rules 164-166
Право на использование Eligibility 134-135
Размер налога, считающегося уплаченным Deemed paid amount 143-151
Прямой кредит Direct credit 143
Списание полученных дивидендов Dividends received deductions,
relationship to 143-151
Списание, вместо Deduction, in lieu of 132-134
Специфическая экономическая выгода Specific economic benefit 140-142
Субсидии Subsidies 139
Требования к минимальному пакету акций Ownership requirements
145-146
Убытки в результате международных бойкотов International boycott,
loss as a result of 312-313
Убытки от международного терроризма International terrorism, loss as
a result of 134
Формула суммирования дивиденда и уплаченного с него
подоходного налога Gross up formula 147-149
Эффект договоров Treaties, effect of 171
Исключение из иностранного дохода Foreign income exclusion 125-126
Исключение процентов с портфельных инвестиций Portfolio interest
exclusion 47-49
364
Исключение стоимости жилья Housing cost exclusion 126-127
Конвенции об избежании двойного налогообложения Conventions for the
avoidance of double taxation
См. Договоры
Контролируемая иностранная корпорация (CFC) Controlled foreign
corporation (CFC)
Американский акционер U.S. shareholder 213-215
Доход иностранной базовой компании, Foreign base company income
См. Доход Subpart F
Доход от страхования Insurance income 226
Доход Subpart F Subpart F income
Арендная плата и роялти Rents and royalties 218-219
Доход иностранной базовой компании от продаж Foreign base
company sales income 219*223
Доход иностранной базовой компании от оказания услуг Foreign
base company services income 223-224
Доход иностранной личной холдинговой компании Foreign
personal holding company income 217*219
Доход от страхования Insurance income 226
Доход от нефти и газа Oil and gas income 224
Доход от перевозок Transportation income 224
Инвестирование в американскую собственность Investment in U.S.
property 226-229
Исключение для местного присутствия Local presence exception
218-219
Межфирменный долг Intercompany debt 218-219
Общие положения 216-225
Правило de minimis De minimis rule 225-226
Распределение списаний Deductions, allocation of 224-225
Связанные стороны Related persons 218-220
Составные части Elements 216-217
Инвестирование в американскую собственность Investment in U.S.
property 226-229
Иностранный налоговый кредит Foreign tax credit 230-231
Контроль американскими акционерами Control by U.S. shareholders
213-215
365
Обзор Overview 212-213
Определения Definitions 213-215
Освобождающие положения Relief provisions 225-226
Правила связывания Attribution rules 214-215
Правила сквозной проверки "Look-through” rules 230-231
Правила об источнике дохода для ограничения иностранного нало-
гового кредита Source rules for foreign tax credit limitation 230-231
Поправки к базе акционерного капитала Stock basis, adjustments to
229-230
Связанные c CFC положения:
Пассивные иностранные корпорации Passive foreign corporations
232-240
Положения налога на накопленную прибыль Accumulated
earnings tax provisions 234
Положения о налоге на личную холдинговую компанию
Personal holding company tax provisions 234-236
Положения о пассивной иностранной инвестиционной компа-
нии Passive foreign investment company provisions 236-237
Прибыли от продажи определенных акций Gains from certain
stock sales 232-234
Списания, распределение Deductions, allocation of 224-225
Считающееся проведенным распределение дивидендов Deemed
distributions 215-216
Требования Requirements for shareholders,
См. Доход Subpart F
Участие в бойкоте Boycott cooperation 313-314
Корпорации во владениях Possessions corporations
Общие правила 293-304
Доход от неосязаемой собственности Intangible property income 297-304
Избрание распределения затрат Cost-sharing election 299-301
Иностранный налоговый кредит Foreign tax credit 297
Метод дробления прибыли Profit split method 301-302
Налогообложение Taxation 295-297
Общие положения 293-295
Основные требования 293-295
Передачи неосязаемой собственности Transfers of intangibles 297-304
Соответствие требованиям Qualification 295
366
Требование значительного хозяйственного присутствия Significant
business presence requirement 299-304
Требования к валовому доходу Gross income tests 295
Удовлетворяющий условиям инвестиционный доход из владений
Qualified possessions source investment income 296-297
Коррупция Bribery
См. Положения об иностранной коррупции
Косвенный налоговый кредит Indirect tax credit
См. Иностранный налоговый кредит
Кредит на считающиеся уплаченными налоги Deemed paid tax credit
См. Косвенный налоговый кредит
Кредитуемые иностранные налоги Creditable foreign taxes 135-143
Ликвидация корпораций Liquidation of corporations 262-263, 269-270, 275-276
Лицензирование неосязаемой собственности Licensing intangible property
См. Неосязаемая собственность, передача или использование
Личные холдинговые компании Personal holding companies 234-236
еждународная продажа товаров International sale of goods
См. Иностранные экспортные компании, Правила об источнике дохода,
Установление трансфертной цены
Международное налогообложение, International tax.
Обзор 24-27
Международная торговля International trade
Экономика Economics 20
Экономический рост Growth 20
Международные бойкоты International boycotts
Вторичный бойкот Secondary boycotts 305-307
Дискриминационный отказ вести дела Discriminatory refusals to do
business 308-310
Дискриминация в области транспортировки и страхования
Discriminatory shipping and insurance arrangements 310-311
367
Дискриминация при найме на работу Discriminatory employment
practices 310
Доход Subpart F Subpart F income 313-314
Коэффициент международного бойкотирования International boycott
factor 312-314
Непосредственно связанные [с участием в бойкоте] налоги и доход
Specifically attributable taxes and income 313-314
Обзор 305-307
Общие положения 305-314
Обязанность отчитываться Reporting requirements 306-307
Понятие согласия участвовать в бойкоте Agreement, concept of 307-308
Потери иностранного налогового кредита Foreign tax credit loss 313
Потеря налоговых выгод Loss of tax benefits 311-314
Поощрительные премии ’’Grease” payments 315-316
Предположения о распространении компрометации участием в бой-
коте [на всю деятельность] Presumptions extending taint of cooperation
311-313
Связанные стороны Related persons 311-312
Третичные бойкоты Tertiary boycotts 306
Участие в бойкоте Boycott cooperation 307-308
Явно отдельные и отличимые операции Clearly separate and
identificable operations 311-313
Международные свободные от налога сделки International tax-free
transactions
Акцизный сбор Excise tax 274
Исключение для активной торговли или хозяйственной деятельно-
сти Active trade or business exception 265-268
Исключение для акций или ценных бумаг Stock or securities
exception 268-269
Ликвидации Liquidations 262-263, 269-270, 275-276
Нематериальные активы Intangible assets 270-273
Обзор 261-264
Реорганизации Reorganizations 262-264; 275-276
Передачи, подпадающие под ст. 351 Section 351 transfers 262-267
Правила возмещения убытка филиала Branch loss recapture rules 273-274
Прочие сделки, кроме сделок, совершаемых вне страны Non-
outbound transactions 274-276
Экспортные сделки Outbound transactions 264-274
Межфирменное ценообразование Intercompany pricing
См. Определение трансфертной цены
368
Мелкая иностранная экспортная корпорация Small foreign sales
corporations
См. Иностранные экспортные корпорации
Модели Договоров о подоходном налоге Model tax treaties
См. Договоры о подоходном налоге
Наличный товар, находящийся в собственности Inventory property
Частично полученный из зарубежной страны Derived partly from
foreign country 80-81
Налог на дарение Gift tax
Договоры Treaties 333-334
Исключения Exclusions 329
Налогооблагаемые передачи Taxable transfers 328-329
Расчеты Computation 329-330
Налог на накопленную прибыль Accumulated earnings tax 234
Налог на передачу наследства через поколение Generation-skipping tax
Договоры Treaties 333-334
Кредиты Credits 333
Освобождение от налога и списания Exemptions and deductions 332
Передачи Transfers 331-332
Расчеты Computation 333
Налог на передачу собственности по наследству Estate tax
Общие положения 318-328
Договоры Treaties 333-334
Кредиты Credits 327-328
Местопребывание Residency 318-322
Расчет Computation 326-327
Списания Deductions 325-326
Суммарная стоимость собственности умершего Gross estate 322-325
Налог на прибыли филиалов Branch profits tax 32-33
Вторичный удерживаемый по месту выплаты налог с дивидендов
Secondary withholding on dividends 56
Общие положения 52-56
369
Положения договора Treaty provisions 114
Процент Interest 54-56
Эквивалентная дивидендам сумма Dividend equivalent amount 52-54
Налоги вместо подоходных налогов, предоставление кредита Taxes in lieu
of income taxes, credit for 142-143
Налоговая беспристрастность Tax neutrality 22-24
Налоговая юрисдикция Jurisdiction to tax
Американские налогоплательщики U.S. taxpayers 28-29
Иностранные налогоплательщики Foreign taxpayers 30-33
Общие положения 24-27
Налоговое убежище Tax havens
См. Treaty shopping
Налоговый кредит Tax credit
См. Иностранный налоговый кредит
Налогообложение иностранных правительств Foreign governments, taxation
of 62-64
Национальная беспристрастность National neutrality 22-23
Национальная экспортная корпорация (НЭК) (Domestic International Sales
Corporation — DISC)
См. Иностранные экспортные компании
Недвижимость в США U.S. real property
Договоры Treaties 109-110
Контрольные даты Determination dates 60
Обмен собственности Exchange of property 61
Определения Definitions 58-61
Положения о необлагаемом налогом обмене Nonrecognition provisions 61
Правило сквозной проверки "Look-through” rule 59-60
Распоряжение Dispositions 58-61
Удержание поступлений [у источника] Withholding of proceeds 68-69
Холдинговая корпорация, владеющая недвижимостью в США U.S.
real property holding corporations 59-61
Эксплуатационный доход Operational income 56-58
370
Недвижимость, продажа Real property, sale of
См. также Недвижимость в США
Правила об источнике дохода Source of income rules 79
Незаконные взятки Illegal bribes 314-316
Неконтролируемые корпорации ст. 902 Noncontrolled section 902
corporation
См. Иностранный налоговый кредит
Неосязаемая собственность, передача или использование Intangible property
transfer or use
Корпорации во владениях Possessions corporations 297-304
Международные свободные от налога сделки International tax-free
transactions 264-274
Правила установления трансфертной цены Transfer pricing rules 187-193
Нерезидент — иностранный гражданин Nonresident aliens
Ведущий торговлю или хозяйственную деятельность Engaged in trade
or business 38-41
Инвестиции в недвижимость США Investment in United States real
property
См. Недвижимость в США
Налогооблагаемость Taxability 30-32, 38
Обменные курсы Exchange rates
См. Иностранная валюта
Оказание услуг, правила установления трансфертной цены Performance of
services, transfer pricing rules 185-187
Определение трансфертной цены Transfer pricing
Арендная плата Rentals 187-188
Неосязаемая собственность Intangible property 187
Осязаемая собственность Tangible property 187
Взаимодействие с иностранным законодательством Foreign law,
interplay with 202-204
Договоры Treaties 206-207
371
Договоры о подоходном налоге Income tax treaties 206-207
Дробление прибыли Profit split 197-200
Займы Loans 192-193
Иностранный налоговый кредит, соотношение Foreign tax credit,
relationship to 205-206
Коррелирующие поправки Correlative adjustments 204-205
Лицензирование неосязаемой собственности Licenses of intangible
property 187-192
Периодические поправки Periodic adjustments 189-190
Разработчик Developer 190-191
Метод "издержки плюс" Cost plus method 182-183
Метод сопоставимой неконтролируемой цены Comparable
uncontrolled price method 179-181
Метод сопоставимой прибыли Comparable profit method 189
Метод цены при перепродаже Resale price method 181-182
Общие положения 172-175
Продажи Sales 178-179
Прочие методы Other methods 183-185
Проценты с займов Interest on loans 192-193
Периодические поправки Periodic adjustments 189-190
Распределение затрат Cost sharing 201
Расчетный метод Formulary appointment 173
Сделки "туда и обратно" "Round trip" transactions 191-192
Соглашение о досрочной процедуре ценообразования Advanced
pricing agreements 207-208
Требования к заполнению налоговой декларации Reporting
requirements 209-211
Суперроялти Super royalty 189-190
Услуги Services 185-187
Пассивные иностранные инвестиционные компании Passive foreign
investment companies 236-237
Пассивные иностранные корпорации Passive foreign corporations 238-240
Передачи активов Asset transfers
См. Международные свободные от налога сделки
Перенесение и отнесение назад иностранного налогового кредита Carryover
and carryback, of foreign tax credits 152-153
372
Плавающий курс Floating rate
См. Иностранная валюта
Подача налоговой декларации Filing requirements 64-65
Положения об иностранной коррупции Foreign bribery provisions 314-316
Понятие постоянного учреждения Permanent establishment concept
См. Договоры о подоходном налоге
’’Поощрительные” премии "Grease” payments
См. Закон о практике иностранной коррупции
Права на промышленную собственность за рубежом Industrial property
rights abroad
См. Неосязаемая собственность, передача или использование
Правила об источнике дохода Source of income rules
См. также Договоры о подоходном налоге
Арендная плата Rentals 79
Дивиденды Dividends 75-76
Доход от международной коммуникации Communications income 79
Доход от транспортных услуг Transportation income 79
Индивидуальная собственность за исключением наличного товара,
находящегося в собственности Personal property other than inventory
property 80-85
Индивидуальная собственность промышленного изготовления Manufactured
personal property 80-81
Индивидуальные услуги Personal services 76-78
Местожительство Residence 84-85
Наличный товар, находящийся в собственности Inventory property 79-80
Частично полученный из зарубежной страны Derived partly from
foreign country 80-81
Недвижимость, продажи Real property sales 79
Неосязаемая собственность Intangible property 81-82
Продажи через офис в США Sales through U.S. office 84
Процентный доход Interest income 74-75
Расходы на выплату процентов Interest expenses 88-92
Расходы на исследования и разработки Research and development
expenses 93-94
Роялти Royalties 79
Списания Deductions 85-94
373
Процент с высоким удерживаемым у источника налогом High withholding
tax interest 159-162
Прямой налоговый кредит Direct Tax Credit
См. Иностранный налоговый кредит
Разрешение на выезд из США Sailing permits 65
Распределение и пропорциональное отнесение списания расходов Allocation
and apportionment of deductions 85-94
Исследования и разработки Research and development 93-94
Общие положения 85-88
Процент Interest 88-92
Расходы на выплачу процентов Interest expense
Правила установления трансфертной цены Transfer pricing rules 192-193
Распределение Allocation 88-92
Расходы на исследования и разработки Research and development expenses
Корпорации во владениях Possessions, corporations 297-304
Правила об источнике дохода Source of income rules 93-94
Резиденты Residents
См. Американские резиденты
Реорганизации корпорации Corporate reorganizations 263-264, 276
Реорганизация корпораций Reorganization of corporations 263-264, 276
Роялти Royalties
См. также Определение трансфертной цены; Договоры о подоходном налоге
Правила об источнике дохода 93-94
Рынки* иностранной валюты Foreign exchange markets 241
Свободные от налога обмены [недвижимости или ценных бумаг] Tax-free
exchanges
См. Международные свободные от налога сделки
374
Связанные стороны Related persons
См. Доход Subpart F
Сделки вне страны Outbound transactions 28-29
Сделки, совершаемые в стране Inbound transactions 28-29
Скидка с номинального курса при эмиссии Original issue discount 46-47
Слияние корпораций Merges of corporations 262-263, 275-276
Соглашение о распределении затрат Cost-sharing arrangements 201-204, 299-301
Соглашения об обмене информацией Information exchange agreements
См. Договоры
Сообщение информации Information reporting 71-72
Социальное обеспечение Social security benefits 51
Списания Deductions
См. также Перечень специальных расходов
Отнесение и распределение Apportionment and allocation 84-85
Ст. 482 КВД Section 482
См. Определение трансфертной цены
Стандарт на расстоянии вытянутой руки Arm's length standard 172, 180
Сумма, эквивалентная дивиденду Dividend equivalent amount
См. Налог на прибыли филиалов
Суперроялти Super royalty 189-190
Тест на передачу права собственности Title passage test
Убытки филиала, возмещение Branch losses, recapture of 170-171
375
Удержание Withholding
Обязанности агента по удержанию налога Liability of withholding
agents 67
Продажи имущества (недвижимости и ценных бумаг) Real estate sales
68-69
Товарищества Partnerships 69-71
Установленные или устанавливаемые ежегодные или периодические
поступления, прибыли и доход (УУЕП) Fixed or determinable annual
or periodical income (FDAP) 66-68
Цель Purpose 65-66
Удорожавшая собственность Appreciated property
Возмещение иностранных убытков Recapture of foreign losses 168-169
Исключение для активной торговли и хозяйственной деятельности
Active trade and business exception 265-268
Передачи [собственности] иностранным корпорациям Transfers to
foreign corporations 264-274
Установленные или устанавливаемые ежегодные или периодические поступ-
ления, прибыли и доход (УУЕП) Fixed or determinable annual or periodical
income (FDAP) 30-31, 46-52
СЕ^актически связанный доход Effectively connected income
Общие положения 41-45
Доход из иностранного источника Foreign source income 42-44
Избрание налогоплательщиком режима налогообложения недвижи-
мости Real estate election 45
Инвестиционный доход Investment income 41-42
Отложенные платежи Deferred payments 44-45
Фьючерсные контракты Futures contracts 253-254
Холдинговые корпорации, владеющие недвижимостью в США (ХКВН)
Real property holding corporations
См. Недвижимость в США
Экспортная собственность Export property
См. Иностранные экспортные компании
Переводное издание
Ричард Л. Дернберг
МЕЖДУНАРОДНОЕ НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
Редактор OJL Борисова
Корректор Л.А. Артемова
Оформление художника А.В. Лебедева
Оригинал-макет изготовлен в издательском
объединении “ЮНИТИ” О.В. Белынской
Лицензия № 071252 от 04.01.96
Подписано в печать 16.12.96. Формат 60x88 1/16
Усл. печ. л. 23,5. Тираж 6 000 экз. (1-й завод — 4 000)
Заказ 1644
Издательское объединение “ЮНИТИ”
Генеральный директор В.Н. Закаидзе
123298, Москва, Тепличный пер., 6
Тел.: (095) 194-00-15, 131-97-01. Тел./Факс: (095) 194-00-14
Отпечатано в типографии издательства "Дом печати"
432601, г. Ульяновск, ул. Гончарова, 14